Гражданский кодекс часть 1

Прокурор Ленинского района г. Перми обратился в арбитражный суд с заявлением о привлечении ООО «Стимул» к административной ответственности по ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии).

В судебном заседании представитель заявителя требования заявления о привлечении ООО «Стимул» к административной ответственности по ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ поддержал.

Ответчик, в соответствии с ч.1 ст.123 АПК РФ извещен надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о месте и времени судебного разбирательства на сайте Арбитражного суда Пермского края, в судебное заседание не явился, отзыв не представил.

В порядке ч. 3 ст.156 АПК РФ неявка ответчика не препятствует рассмотрению спора в его отсутствие.

Заслушав заявителя, рассмотрев материалы дела, арбитражный суд установил следующее.

ООО «Стимул» зарегистрировано в качестве юридического лица ИФНС по Свердловскому району г.Перми за ОГРН <***>.

29 июля 2009 г. сотрудниками прокуратуры Ленинского района г. Перми и ОБППР УВД по Ленинскому району г. Перми была проведена проверка торгового помещения, расположенного по адресу: г.Пермь, Ш.ФИО2, 4, в котором осуществляет деятельность ООО «Стимул» помещение используются на основании договора субаренды.

В ходе проверки установлено, что ООО «Стимул» осуществляет деятельность по проведению азартных игр с использованием игровых автоматов без лицензии на организацию и проведение азартных игр.

30.07.2009 г. прокурором вынесено постановление о возбуждении дела об административном правонарушении, в котором действия ООО «Стимул» квалифицированы как административное правонарушение по ч.2 ст.14.1 КоАП РФ (л.д. 9-12), направленное в арбитражный суд вместе с заявлением о привлечении ООО «Стимул» к административной ответственности, что соответствует положениям части 1 статьи 28.8 Кодекса.

При вынесении постановления присутствовал директор ООО «Стимул» ФИО3, который с процессуальными правами ознакомлен, копию постановления получила, о чем свидетельствует подпись в соответствующих разделах.

В соответствии с ч. 2 ст. 14.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (лицензия) обязательно, влечет наложение административного штрафа.

В соответствии со ст. 3 Федеральным законом от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее - Закон) государственное регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляется путем выдачи разрешений на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорных зонах.

Под разрешением на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне, в силу ст. 4 Закона, понимается документ, предоставляющий организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в одной игорной зоне без ограничения количества и вида игорных заведений.

Согласно ст. 13 Закона разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне предоставляет организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в игорной зоне при соблюдении требований и ограничений, установленных решением о создании соответствующей игорной зоны.

Разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне выдается органом управления игорной зоной в соответствии с законодательством субъекта Российской Федерации (соглашением между органами государственной власти соответствующих субъектов Российской Федерации), в том числе путем проведения аукциона или конкурса. Разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне выдается без ограничения срока действия и действует до момента ликвидации соответствующей игорной зоны. В разрешении на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне должна быть указана дата, с которой организатор азартных игр имеет право приступить к осуществлению соответствующей деятельности, а также наименование игорной зоны, в которой такая деятельность может осуществляться.

Статьей 16 Закона прямо предусмотрено, что деятельность игорных заведений, не имеющих разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне, должна быть прекращена до 1 июля 2009 года, за исключением букмекерских контор и тотализаторов.

В силу п.п. 104 п. 1 ст. 17 Федерального закона от 08.08.2001 года № 128-ФЗ лицензированию подлежит деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах.

Как следует из материалов дела, ООО «Стимул»осуществляет деятельность по адресу: г.Пермь, Ш.ФИО2, 4, на момент проверки в зале находились 25 единиц оборудования (автоматов), из них 15 автоматов были подключены к электросети и готовы к работе. Данное оборудование (автоматы) по внешним признакам идентично игровым автоматам, а именно: имеют клавиатуру, с помощью которой производятся игровые манипуляции, мониторы. Устройством для приема и выдачи денежных знаков данное оборудование не оснащено.

Также установлено, что ООО «Стимул» заключен договор о проведении стимулирующей лотереи «Поймай удачу!» с ООО «Урал Уником», являющимся официальным представителем организатора лотереи в Пермском крае ООО «Евромир». Договором предусмотрено, что проведение лотереи включает в себя совершение ООО «Стимул» следующих действий: заключение договоров с участниками лотереи, розыгрыш призового фонда лотереи, выплата выигрышей выигравшим участникам

Условиям стимулирующей лотереи «Поймай удачу!» она определена как тиражная, негосударственная, стимулирующая, проводимая в обычном режиме.

Установлен способ участия в лотерее: участники лотереи приобретают товар в зале (спички, зажигалки, ручки). Последним предлагается участие в лотерее. Если участник согласен, ему на указанную сумму администратором в оборудование вносятся баллы (исходя из стоимости приобретенного товара по эквиваленту 1 балл = 1 рубль). Путем случайностей определяется выигрыш. Выигрыш определяется по сумме полученных баллов. Участник сообщает администратору и получает денежные средства в кассе зала. Также установлено, что принцип работы «лотерейного» автомата аналогичен принципу работы игрового автомата с денежным выигрышем, имеется компьютерная видеоигра. Основным блоком управления является игровая плата аналогичная по строению, принципу воспроизведения игровых программ игровой плате игрового автомата с денежным выигрышем, содержит скрытые алгоритмы и программы. Единственным отличием является то, что деньги игроком в купюроприёмник не опускаются. Сначала игроком покупается определенный товар в кассе (спички - 100 руб., зажигалка - 500 руб., ручка - 1000 руб.). Затем на сумму, по которой игроком приобретен товар, выставляется на игровом автомате соответствующее количество кредитов с помощью специального ключа. После введения баланса участник приступает совершать манипуляции на оборудовании, а именно играть в видеоигру, с целью увеличения количества баллов. Выигрыш или проигрыш в лотерее определяет случайное совпадение элементов игровой программы. Сумма выигрыша определяется количеством полученных в ходе манипуляций с оборудованием баллов. Денежные средства, составляющие сумму выигрыша выплачиваются в кассе зала. При проигрыше количество баллов уменьшается и сводится к нулю.

Согласно требованиям п.2 ч. 3 ст. 3 Федерального закона от 11.11.2003 N 138-ФЗ «О лотереях» тиражная лотерея - лотерея, в которой розыгрыш призового фонда лотереи между всеми участниками лотереи проводится единовременно после распространения лотерейных билетов. Проведение такой лотереи может включать в себя отдельные тиражи, представляющие собой распространение партии лотерейных билетов, проведение розыгрыша призового фонда лотереи и выплату, передачу или предоставление выигрышей.

Стимулирующей лотереей является лотерея, право на участие в которой, не связано с внесением платы и призовой фонд которой формируется за счет средств организатора лотереи.

Лотерея в зависимости от способа формирования ее призового фонда подразделяется на: лотерею, право на участие в которой связано с внесением платы, за счет которой формируется призовой фонд лотереи и лотерею, право на участие в которой не связано с внесением платы и призовой фонд которой формируется за счет средств организатора лотереи (стимулирующая лотерея).

Лотерея в зависимости от технологии ее проведения подразделяется на лотерею, проводимую: в режиме реального времени, если договор об участии в лотерее заключается сторонами путем обмена документами посредством электронной или иной связи с использованием лотерейного оборудования, которое объединено сетью электросвязи, позволяет достоверно установить, что документ исходит от стороны договора, и с помощью которого проводятся розыгрыш призового фонда лотереи в режиме реального времени, фиксация и передача информации о результатах такого розыгрыша. Указанное оборудование должно обеспечивать защиту такой информации от утраты, хищения, искажения, подделки, а также от несанкционированных действий по ее уничтожению, модификации, копированию и иных подобных действий и несанкционированного доступа к сети электросвязи и в обычном режиме, при котором сбор, передача, обработка игровой информации, формирование и розыгрыш призового фонда лотереи осуществляются поэтапно.

Таким образом, судом установлено и материалами дела подтверждается, что при проведении розыгрыша клиент сообщает о выигрыше на оборудовании сотрудникуООО «Стимул», который фиксирует выигрышную комбинацию на экране автомата для получения выигрыша.

На основании изложенного суд делает вывод о том, что данный розыгрыш не отвечает признакам тиражной лотереи, проводимой в обычном режиме, поскольку выигрыш не может быть определен на стадии изготовления лотерейных билетов или в иной форме, а определяется в ходе розыгрыша устройством, находящимся внутри оборудования без участия организатора, что присуще игровому оборудованию (ст. 4 Закона об азартных играх) и исключает поэтапность проведения лотереи (ст. 3 Закона о лотереях).

Розыгрыш приобретаемого товара не носит характер и стимулирующей лотереи, поскольку приобретение обусловленного товара является лишь условием для участия в лотерее и не нацелено на стимулирование продаж товара, как это предусмотрено при заключении договоров купли-продажи нормами Гражданского кодекса Российской Федерации и Закона Российской Федерации от 07.02.1992 № 2300-1 «О защите прав потребителей», что подтверждается также наличием запрета на его возврат.

В соответствии с письмом Минфина РФ от 07.04.2008 № 05-03-08/19 «Об определении требований, предъявляемых к лотерейному оборудованию» попытки представить игровое оборудование в качестве лотерейного с целью ухода от государственного контроля деятельности по организации и проведению азартных игр путем модификации игровых автоматов, в результате которой демонтируются отдельные части игрового автомата (например, устройства приема и выдачи денежных знаков или их заменителей), неправомерны по следующим причинам:

- понятие игрового автомата, содержащееся в Федеральном законе "О
государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации", не содержит требования о наличии в игровом автомате устройств для приема и выдачи денежных знаков или их заменителей;

- правила проведения испытаний игровых автоматов с денежным выигрышем с целью утверждения типа и контроля за их соответствием утвержденному типу, утвержденные Приказом Госстандарта России от 24.01.2000 № 22, также не предусматривают обязательного наличия в игровом автомате вышеназванных устройств;

- основной и необходимой частью игрового автомата, которая определяет его функциональную принадлежность, является центральный блок управления с заложенной игровой программой, определяющей результаты игры на нем.

Следовательно, игровой автомат без устройств приема и выдачи денежных знаков или их заменителей, при наличии центрального блока управления, содержащего игровую программу, также является игровым автоматом. Переоборудование используемого ООО «Стимул» игрового оборудования в лотерейное не доказано, а проведенное удаление купюроприемника не изменило его назначение.

Статьей 4 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты РФ» установлены следующие понятия:

- азартная игра - основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры;

- ставка - денежные средства, передаваемые участником азартной игры организатору азартной игры или другому участнику азартной игры и служащие условием участия в азартной игре в соответствии с правилами, установленными организатором азартной игры;

- выигрыш - денежные средства или иное имущество, в том числе имущественные права, подлежащие выплате или передаче участнику азартной игры при наступлении результата азартной игры, предусмотренного правилами, установленными организатором азартной игры;

- организатор азартной игры - юридическое лицо, осуществляющее деятельность по организации и проведению азартных игр;

- деятельность по организации и проведению азартных игр - деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры;

- участник азартной игры - физическое лицо, принимающее участие в азартной игре и заключающее основанное на риске соглашение о выигрыше с организатором азартной игры или другим участником азартной игры;

- игровое оборудование - устройства или приспособления, используемые для проведения азартных игр.

Таким образом, ООО «Стимул»осуществляло проведение азартных игр с использованием игровых автоматов при отсутствии соответствующего разрешения (лицензии), выдаваемого в установленном порядке.

В соответствии со ст. 2.1. КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим кодексом или законами субъектов РФ об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Согласно ст. 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина. Обязанность доказывания вины возложена на административный орган.

Из представленных документов усматривается, что административным органом было установлено и зафиксировано в процессуальных документах совершение правонарушения ООО «Стимул» его вина была установлена, правонарушению была дана надлежащая квалификация.

В силу ч. 1, 2 ст. 4.5 КоАП РФ постановление по делу об административном правонарушении не может быть вынесено по истечении двух месяцев со дня совершения административного правонарушения.

На основании п. 6 ст. 24.5 КоАП РФ истечение сроков давности привлечения к административной ответственности является обстоятельством, исключающим производство по делу об административном правонарушении.

В соответствии с п. 14 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2005 № 5 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях" срок давности привлечения к ответственности исчисляется по общим правилам исчисления сроков - со дня, следующего за днем совершения административного правонарушения (за днем обнаружения правонарушения).

Из материалов дела видно, что правонарушение обнаружено 29.07.2009г. срок давности привлечения управления к административной ответственности, предусмотренной ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ, истек 29.09.2009 г.

В соответствии с п. 18 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27.01.2003 г. N 2 "О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях", учитывая, что сроки давности привлечения к административной ответственности не подлежат восстановлению, суд в случае их пропуска принимает решение об отказе в удовлетворении требования административного органа о привлечении к административной ответственности.

Таким образом, арбитражным судом установлено истечение срока давности привлечения заявителя к административной ответственности по ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ, в связи с чем в удовлетворении заявления о привлечении к административной ответственности ООО «Стимул» по ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ отказать.

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Пермского края

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении заявления прокурора Ленинского района г. Перми о привлечении к административной ответственности ООО «Стимул» отказать.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней со дня его принятия (изготовления в полном объеме), а также в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его вступления в законную силу через Арбитражный суд Пермского края.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения дела апелляционной или кассационной жалобы можно получить соответственно на интернет-сайтах Семнадцатого арбитражного апелляционного суда www.17aas.arbitr.ru или Федерального арбитражного суда Уральского округа www.fasuo.arbitr.ru.

Судья Е.М. Мухитова