Гражданский кодекс часть 1

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Власовой Н.Ю. (протоколирование с использованием средств аудиозаписи и протокол в письменной форме)

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску Банка ВТБ (Открытое акционерное общество) филиал Открытого акционерного общества Банк ВТБ в г.Ростове-на-Дону

к ответчику ООО «Орион-Юг»

третьи лица ООО «ТК Система», временный управляющий ООО «ТК Система» ФИО1

о взыскании 22 129 058,65 руб.

при участии:

от истца: ФИО2, доверенность от 11.03.2009г.

от ответчика:

от третьих лиц:

установил: истцом заявлено требование о взыскании с ответчика ООО «Орион-Юг», как с поручителя по договору поручительства № ДП1 – 730000/2008/00137 от 15.09.2008г., солидарно с ООО «ТК Система» задолженности в сумме 19670662,06 руб., в том числе:17 800 000 руб. по кредитному соглашению № КС-730000/2008/00137 от 15.09.2008г. в редакции дополнительного соглашения к кредитному соглашению от 17.03.2010г., процентов по кредиту в сумме 1 142 132,32 руб. неустойки по просроченной задолженности по основному долгу в размере 488 052,60 руб., неустойки по просроченной задолженности по процентам в размере 54 646,81 руб., неустойки за предоставление аудиторского заключения в размере 110 665,81 руб., неустойки за неподдержание оборотов в размере 75 164,52 руб. Также истцом заявлено требование о взыскании с ответчика ООО «Орион-Юг» неустойки за неисполнение обязательств поручителя в размере 395 364,14 руб.

В судебное заседание 18.05.2011г. истец представил ходатайство об увеличении исковых требований, в котором банк просил суд о взыскании с ответчика ООО «Орион-Юг», как с поручителя по договору поручительства № ДП1 – 730000/2008/00137 от 15.08.2008г., солидарно с ООО «ТК Система» задолженности в сумме 21 025 052,33 руб., в том числе: 17 800 000 руб. - задолженность по основному долгу, 1 703 744,26 руб. - сумму процентов по состоянию на 03.05.2011г., 1 119 952,60 руб. – неустойку по просроченной задолженности по основному долгу за период с 21.10.2010г. по 03.05.2011г., 134 954,54 руб. - неустойку по просроченной задолженности по процентам за период с 05.08.2009г. по 03.05.2011г., 148 579,81 руб. – неустойку за непредоставление аудиторского заключения за период с 01.08.2010г. по 03.05.2011г., 103937,12 руб. - неустойку за неподдержание оборотов за период с 01.09.2010г. по 31.03.2011г., 13 884 руб. – неустойку за непредставление бухгалтерской отчетности за период с 08.04.2011г. по 03.05.2011г..

Кроме того, истец просил суд взыскать с ООО «Орион-Юг» неустойку за неисполнение поручителем обязательств в соответствии с п. 3.9 договора в сумме 1 117 890,32 руб., начисленную за период с 12.01.2011г. по 03.05.2011г., и штраф в размере 60 000 руб. в соответствии с п. 3.12 договора.

Ходатайство истца в части требования о взыскании неустойки за непредставление бухгалтерской отчетности в сумме 13 884 руб. за период с 08.04.2011г. по 03.05.2011г., штрафа в размере 60 000 руб. судом отклонено, как дополнительные требования к первоначально заявленному предмету иска. В остальной части ходатайство принято судом к рассмотрению.

Определением от 18 мая 2011г. суд объединил дела № А53-2721/11 и № А53-5107/11 в одно производство для совместного рассмотрения, присвоив объединенному делу № А53-2721/11.

По делу № А53-5107/11 Банком ВТБ (Открытое акционерное общество) филиал Открытого акционерного общества Банк ВТБ в г.Ростове-на-Дону предъявлен иск к ответчику ООО «Орион-Юг», третьи лица ООО «ТК Система», временный управляющий ООО «ТК Система» ФИО1 об обращении взыскания задолженности по кредитному соглашению № КС-730000/2008/00137 от 15.09.2008г. на заложенное имущество по договору об ипотеке земельного участка № ДИ-730000/2008/00137 (земельный участок – начальная продажная цена 1628100 руб., здание операторной – начальная продажная цена 1136115, пожарный сарай – 2045007 руб.); договору о залоге оборудования № До32 - 730000/2008/00137 – с установлением начальной продажной цены оборудования – 18442933,50 руб.

В судебное заседание 15.06.2011г. истец представил определение от 10.03.2011г. по делу №А53-22185/10 о включении в реестр требований кредиторов ООО «ТК Система» в сумме 18422493,92 руб. по кредитному соглашению № КС-730000/2008/00137 от 15.09.2008г. Судом установлено, что по делу № А53-5480/11 определением от 05.05.2011г. в отношении ООО «Орион-Юг» введена процедура наблюдения.

В настоящем судебном заседании истец поддержал заявленные требования в полном объеме, с учетом ранее заявленных уточнений. Истец указал, что не намерен заявлять ходатайство о приостановлении производства по делу в связи с введением в отношении ООО «Орион-Юг» процедуры банкротства – наблюдение.

Ответчик и третьи лица в судебное заседание не явились, надлежащим образом извещенные арбитражным судом, отзыва на иск и документов в его обоснование не представили. Определение, согласно почтовому уведомлению, получено ответчиком 24.06.2011. Конверт с уведомлением, направленный судом по известному адресу ООО «ТК Система», возвращен органами связи с почтовой отметкой «нет организации». Определение, согласно почтовому уведомлению, получено временным управляющим ООО «ТК Система» - ФИО1 28.06.2011г.

В соответствии со ст. 123 АПК РФ ответчик считается извещенным надлежащим образом. Согласно ст.156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации иск рассматривается в отсутствие ответчика и третьего лица по имеющимся в деле материалам.

Рассмотрев представленные материалы, заслушав объяснения истца, суд установил, что между Банком ВТБ (Открытое акционерное общество) (кредитор или банк) и ООО «ТК Система» (заемщик) заключено кредитное соглашение № КС-730000/2008/00137 от 15.09.2008г., по которому кредитор обязался открыть кредитную линию и предоставить заемщику кредиты в размере и на условиях, указанных в соглашении, а заемщик обязался возвратить кредиты, уплатить проценты по кредитам и исполнить иные обязательства, предусмотренные соглашением.

Пунктом 3.1 соглашения установлен лимит задолженности по кредитной линии в размере 22 200 000 руб. Согласно п. 6.1 соглашения проценты по кредитной линии составляют 16.22% годовых.

Заемщик обязался произвести погашение (возврат) кредитов 17 марта 2010г. (п. 7.1 договора).

В соответствии с п. п. 11, п. 9.1 соглашения заказчик обязался, начиная с 1-го числа месяца, следующего за месяцем предоставления первого кредита в рамках кредитной линии, и до даты окончательного погашения задолженности по соглашению, обеспечить кредитовый оборот в банке за каждый календарный месяц в размере не менее 100% от средней суммы задолженности заемщика по всем кредитным сделкам за предыдущий месяц. Допускается снижение кредитового оборота в январе до уровня не менее 50% средней суммы задолженности.

Обеспечением исполнения обязательств заемщика по соглашению является:1) залог земельного участка и расположенных на нем зданий в соответствии с договором об ипотеке земельного участка, который подлежит заключению между кредитором ООО «Орион-Юг» по форме, предложенной кредитором; 2) залог оборудования в соответствии с договором о залоге оборудования; 3) поручительство ООО «Орион-Юг» в соответствии с договором поручительства; 4) поручительство ФИО3, в соответствии с договором поручительства (п. 10.1 соглашения).

17 марта 2010г. между Банком ВТБ (Открытое акционерное общество) (кредитор или банк) и ООО «ТК Система» (заемщик) было подписано дополнительное соглашение № 2 к кредитному соглашению № КС-730000/2008/00137 от 15.09.2008г., по условиям которого стороны дополнили пунктом 9.6 ст. 9 соглашения в следующей редакции: «Заемщик обязуется предоставлять кредитору ежегодно до 30 июля текущего года за последний отчетный год аудиторское заключение, подтверждающее достоверность бухгалтерской отчетности заемщика за последний отчетный год.

Дополнительным соглашением № 4 к кредитному соглашению № КС-730000/2008/00137 от 15.09.2008г., стороны установили график снижения лимита задолженности, окончательная дата погашения задолженности – 17.03.2012г. в сумме 300 000 руб.

На основании заявления ООО «ТК Система» на получение кредита от 24.09.2008г., истец выполнил обязанность по предоставлению кредита в полном объеме. Выдача кредита по кредитному соглашению № КС-730000/2008/00137 от 15.09.2008г. на сумму 22 200 000 руб. подтверждается мемориальным ордером № 1370001 от 24.09.2008г.

В обеспечение обязательств по кредитному соглашению № КС-730000/2008/00137 от 15.09.2008г. между Банком ВТБ (Открытое акционерное общество) (кредитор или банк) и ООО «Орион-Юг» (поручитель) был заключен договор поручительства № ДП1-730000/2008/00137 от 15.09.2008г., в соответствии с которым поручитель обязался отвечать перед банком за исполнение заемщиком обязательств, включая: - по возврату кредитной линии в полной сумме в размере 22 200 000 руб., подлежащих погашению в срок, наступающий через 548 дней с даты подписания кредитного соглашения, а именно 17 марта 2010г.;

- по уплате процентов за пользование за пользование кредитной линией по ставке 16.22 процентов годовых, начисляемых на сумму использованного и непогашенного основного долга по кредитной линии в соответствии с п. 6.2 кредитного соглашения;

- по уплате комиссии за обязательство в размере 1% годовых, начисляемой кредитором в соответствии с п. 6.5 кредитного соглашения на неиспользованную сумму лимита задолженности;

- по уплате неустойки в размере 0.05% годовых, начисляемой кредитором в случае возникновения просроченной задолженности по основному долгу по кредитной линии;

- по уплате неустойки в размере 0.09% годовых, начисляемой кредитором в случае возникновения просроченной задолженности по процентам/комиссии и уплачиваемой заемщиком в соответствии с п. 11.3 кредитного соглашения;

- по уплате неустойки в размере 1% годовых, начисляемой кредитором в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения заемщиком обязательства по поддержанию кредитового оборота, предусмотренного п.п. 11 п. 9.1 соглашения;

- по возмещению кредитору расходов и потерь, которые он может понести в связи с исполнением своих обязательств по кредитному соглашению и подлежащих возмещению заемщиком в соответствии с условиями кредитного соглашения.

17 марта 2010г. между Банком ВТБ (Открытое акционерное общество) (кредитор или банк) и ООО «Орион-Юг» (поручитель) было подписано дополнительное соглашение № 1 к договору поручительства № ДП1-730000/2008/00137 от 15.09.2008г., в соответствии с условиями которого, пункт 2.1 ст. 2 договора изложен в следующей редакции:

Поручитель обязался отвечать перед банком за исполнение заемщиком обязательств, включая: «- по возврату кредитной линии в полной сумме в размере 19 980 000 руб., подлежащих погашению в соответствии с графиком;

- по уплате комиссии за обязательство в размере 1,5% годовых, начисляемой кредитором в соответствии с п. 6.5 кредитного соглашения на неиспользованную сумму лимита задолженности;

- по уплате неустойки в размере 0.003% за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по предоставлению в банк нотариально удостоверенных копий соответствующих документов, бухгалтерской отчетности.

К договору поручительства заключены дополнительные соглашения № 2 от 10.07.2010г.; № 3 от 15.10.2010г., которыми изменен срок погашения кредита – до 17.03.2012г.

Кроме того, в обеспечение обязательств по кредитному соглашению № КС-730000/2008/00137 от 15.09.2008г. между Банком ВТБ (залогодержатель) и ООО «Орион-Юг» (залогодатель) были заключены договоры об ипотеке земельного участка № ДИ2-730000/2008/00137 от 17.03.2010г, № ДИ-730000/2008/00137 от 15.09.2008г. и договор о залоге оборудования № До32-730000/2008/00137 от 18.03.2010г.

По договору об ипотеке земельного участка № ДИ-730000/2008/00137 от 15.09.2008г. залогодатель передает залогодержателю в ипотеку следующий предмет ипотеки: земельный участок, кадастровый номер 61: 26:05 01 01:0325, площадью 6750 кв.м. Адрес: <...>– залоговая стоимость земельного участка – 4 799 250 руб.; здание операторной, кадастровый номер 61-61-31/121/2008-065, площадью 35,9 кв.м, литер А, инвентарный номер: 1-01-0470, этажность 1 – залоговая стоимость 560 250 руб.; пожарный сарай, кадастровый номер 61-61-31/121/2008-066, площадью 96,9 кв.м., литер Б, этажность 1 залоговая стоимость 1 133 250 руб.

Предметом ипотеки по договору об ипотеке земельного участка № ДИ2-730000/2008/00137 является земельный участок – кадастровый номер 61:26:05 01 01:0325, категория земель: земли населенных пунктов, площадь 6750 кв.м. Адрес: <...> (стороны оценивают земельный участок - 1 628 100 руб.). На земельном участке находятся: здание операторной, площадью 35,9 кв.м, инвентарный номер: 1-01-0470, литер А, этажность 1 – оценивается сторонами в сумме 1 136 115 руб.; пожарный сарай, площадью 96,9 кв.м., инвентарный номер: 1-01-0470, литер Б, этажность 1 – оценочной стоимостью по договору – 2 045 007 руб.

По договору о залоге оборудования № До32 - 730000/2008/00137 залогодатель передает залогодержателю в залог предмет залога, который оценивается сторонами в сумме 18442933,50 руб., в том числе: Сливная эстакада инв.№ 17 – 681669 руб., резервуары вертикальные инв.№№ 7, 8, 9, 10, 11, 12 – по 2 045 007 руб. каждый, трубопровод с наливными стояками и арматурой инв.№ 16 – 5 491 222,50 руб., находящееся по адресу: <...>.

Как следует из искового заявления, в сентябре 2010г. заемщиком была допущена просрочка по уплате процентов за пользование кредитом в сумме 243 077,80 руб. В последующем, заемщик вновь допустил нарушение условий кредитного соглашения и не погасил в установленный договором срок основной долг в сумме 300 000 руб., проценты и неустойку за октябрь и ноябрь 2010г., в связи с чем банком были направлены требования в адрес заемщика ООО «ТК Система» исх. № 6483 от 09.11.2010г., 6205 от 21.10.2010г., № 5938 от 06.10.2010г., № 7068 от 07.12.2010г., № 6796 от 23.11.2010г., № 7441 от 23.12.2010г. о погашении образовавшейся задолженности, которые не были исполнены заемщиком.

В связи с неисполнением заемщиком обязательств по кредитному соглашению № КС-730000/2008/00137 от 15.09.2008г., банк направлял в адрес поручителя ООО «Орион-Юг» письма. исх. № 7443 от 23.12.2010г., № 7070 от 07.12.2010г., № 6797 от 23.11.2010г., № 6484 от 09.11.2010г., № 6208 от 21.10.2010г., № 5937 от 06.10.2010г. с требованием погасить задолженность по кредитному соглашению № КС – 730000/2008/00137 от 15.09.2008г. в порядке, предусмотренном договором поручительства № ДП1 -730000/2008/00137 от 15.09.2008г., которые были оставлены без удовлетворения.

Как следует из материалов дела, договором поручительства предусмотрена ответственность поручителя за возврат должником сумм кредита, процентов за пользование кредитом, неустоек и комиссии, в размере, определенном кредитным соглашением в редакции дополнительного соглашения от 17.03.2010г. к нему.

Определением Арбитражного суда РО от 07.12.2010г. по делу № А53-22185/10 в отношении общества с ограниченной ответственностью «ТК Система» введена процедура, применяемая в деле о банкротстве, – наблюдение. Как указал истец в исковом заявлении, в связи с введением в отношении ООО «ТК Система» процедуры наблюдения, банк обратился в суд с заявлением о включении его в реестр требований кредиторов в сумме 18 422 493,92 руб.

На момент подачи искового заявления задолженность по кредиту в размере просроченного основного долга 17 800 000 руб., процентов за пользование кредитом в размере 1 703 744,26 руб. заемщиком и поручителем погашены не были, что явилось основанием для обращения с настоящим иском в суд.

Согласно ст.819 ГК РФ по кредитному договору банк или иная кредитная организация /кредитор/ обязуется предоставить денежные средства /кредит/ заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее.

С учетом требований п.1 ст. 809 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом или договором займа, займодавец имеет право на получение с заемщика процентов на сумму кредита в размерах и порядке, определенных договором.

Статья 309 ГК РФ предусматривает, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований – в соответствии с обычаями делового оборота или иными предъявляемыми требованиями. В силу ст.310 ГК РФ односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

В соответствии со ст. 361 ГК РФ, по договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части.

Из содержания ст. 363 ГК РФ следует, что при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя. Поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства.

Пунктом 3 ст. 363 ГК РФ предусмотрено, что лица, совместно давшие поручительство, отвечают перед кредитором солидарно, если иное не предусмотрено договором поручительства.

Представленными в материалы дела документами подтверждается солидарная ответственность поручителя – ООО «Орион-Юг».

По настоящему иску к взысканию с поручителя предъявлена задолженность по кредиту в размере 17 800 000 руб., проценты за пользование кредитом по состоянию на 03.05.2011г в размере 1 703 744,26 руб., неустойка по просроченной задолженности по основному долгу за период с 21.10.2010г. по 03.05.2011г. в размере 1 119 952,60 руб., неустойка по просроченной задолженности по процентам за период с 05.08.2009г. по 03.05.2011г. в размере 134 954,54 руб.; неустойка за непредоставление аудиторского заключения за период с 01.08.2010г. по 03.05.2011г. в размере 148 579,81 руб.; неустойка за неподдержание оборотов за период с 01.09.2010г. по 31.03.2011г. в размере 103937,12 руб.

Кроме того, истцом заявлены требования о взыскании с ООО «Орион-Юг» неустойки за неисполнение поручителем обязательств в соответствии с п. 3.9 договора поручительства № ДП1-730000/2008/00137 от 15.09.2008г. в сумме 1 117 890,32 руб., начисленной за период с 12.01.2011г. по 03.05.2011г.

Материалами дела подтверждается наличие оснований для досрочного взыскания всей суммы кредита, предусмотренных п.п. 12.4 кредитного соглашения.

Таким образом, требования истца в части взыскания задолженности по кредиту в размере 17 800 000 руб., процентов за пользование кредитом в сумме 1 703 744, 26 руб. обоснованы, подтверждены материалами дела и подлежат удовлетворению.

По условиям п. 11.2 кредитного соглашения, в случае несвоевременного погашения задолженности по основному долгу заемщик обязался независимо от уплаты процентов по кредитной линии оплачивать кредитору неустойку (пеню) в размере 0.05% от суммы просроченной задолженности по основному долгу за каждый день просрочки. Неустойка начисляется, начиная с даты, следующей за датой возникновения просроченной задолженности по основному долгу, и по дату ее окончательного погашения. Неустойка оплачивается заемщиком в дату окончательного погашения соответствующей просроченной задолженности по основному долгу.

Согласно п. 11.3 соглашения, в случае несвоевременного погашения задолженности по процентам (комиссиям) заемщик обязуется оплачивать кредитору неустойку (пеню) в размере 0.09 % от суммы просроченной задолженности по процентам и/или комиссии по кредитной линии за каждый день просрочки.

В соответствии с условиями дополнительного соглашения № 2 от 17.03.2010г. к кредитному соглашению, стороны изложили пункт 11.4 статьи 11 соглашения в следующей редакции: В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения заемщиком обязательства по поддержанию кредитового оборота, предусмотренного подпунктом 13) пункта 9.1 соглашения, заемщик обязался оплачивать кредитору неустойку в размере 1% годовых от средней суммы ссудной задолженности по соглашению, определяемой как отношение суммы задолженности по основному долгу по соглашению на каждый день месяца к количеству дней в месяце за период, в котором обязательство по поддержанию кредитовых оборотов было нарушено (п. 11.4 соглашения- неустойка за неподдержание оборотов)).

Также ст. 11 соглашения дополнена пунктом 11.8 в следующей редакции: « В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств, указанных в пунктах 9.3, 9.4, 9.6 соглашения, заемщик обязался оплатить неустойку в размере 0.003 процента, начисляемую на сумму основного долга за каждый день неисполнения или ненадлежащего исполнения указанного обязательства. Неустойка начисляется с даты, следующей за датой неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства по дату исполнения включительно» (неустойка за непредоставление аудиторского соглашения). Не

Согласно п. 3.9 договора поручительства, в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения поручителем обязательств по договору, предусмотренных ст. 2 договора, поручитель обязан уплатить банку неустойку в размере 0.05% от суммы неисполненного или ненадлежащим образом исполненного обязательства за каждый день просрочки.

С учетом требований п.1 ст. 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

Исходя из представленных в материалы дела документов, суд пришел к выводу, что ответчик нарушил срок погашения кредита, срок уплаты процентов за пользование кредитом, своевременно не представил аудиторское заключение и не обеспечил поддержание кредитового оборота.

В соответствии со ст. 333 ГК РФ, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку.

По мнению суда, начисленная неустойка за не поддержание оборотов за период с 01.09.2010г. по 31.03.2011г. в размере 103937,12 руб. и неустойка за ненадлежащее исполнение поручителем обязательств по договору поручительства в сумме 1 117 890,32 руб. начисленная за период с 12.01.2011г. по 03.05.2011г., несоразмерна последствиям неисполнения обязательства, учитывая высокий процент пени – 1% и 0.05%, значительное превышение договорной неустойки по сравнению с размером учетной ставки процентов за пользование чужими денежными средствами; взыскание процентов за пользование кредитом, неустойки за несвоевременное погашение кредита и несвоевременную уплату процентов за один и тот же временной период.

В связи с этим суд считает возможным уменьшить размер взыскиваемой неустойки за неподдержание кредитового оборота до 0.1% годовых, размер которой составил 10393,71 руб. и до 0,01% за ненадлежащее исполнение поручителем обязательств по договору поручительства, что составляет 223578,06 руб. Данные суммы неустоек подлежат взысканию.

В остальной части заявленная неустойка по просроченной задолженности по основному долгу за период с 21.10.2010г. по 03.05.2011г. в размере 1 119 952,60 руб., неустойка по просроченной задолженности по процентам за период с 05.08.2009г. по 03.05.2011г. в размере 134 954,54 руб.; неустойка за непредоставление аудиторского заключения за период с 01.08.2010г. по 03.05.2011г. в размере 148 579,81 руб., подлежат взысканию в полном объеме.

Истцом заявлено требование об обращении взыскания задолженности по кредитному соглашению № КС-730000/2008/00137 от 15.09.2008г. на заложенное имущество по договору об ипотеке земельного участка № ДИ2-730000/2008/00137 от 17.03.2010г. (земельный участок, кадастровый номер 61: 26:05 01 01:0325, площадью 6750 кв.м. Адрес: <...>– начальная продажная цена 1628100 руб.; здание операторной, кадастровый номер 61-61-31/121/2008-065, площадью 35,9 кв.м, литер А, инвентарный номер: 1-01-0470, этажность 1 – начальная продажная цена 1136115 руб.; пожарный сарай, кадастровый номер 61-61-31/121/2008-066, площадью 96,9 кв.м., литер Б, этажность 1 – начальная продажная цена 2045007 руб.; по договору о залоге оборудования № До32 - 730000/2008/00137 – с установлением начальной продажной цены оборудования – 18442933,50 руб., в том числе: Сливная эстакада инв.№ 17 – 681669 руб., резервуары вертикальные инв.№№ 7, 8, 9, 10, 11, 12 – по 2 045 007 руб. каждый, трубопровод с наливными стояками и арматурой инв.№ 16 – 5 491 222,50 руб., находящееся по адресу: <...>.

Согласно п. 1 ст. 334 ГК РФ в силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом. В случаях и в порядке, которые установлены законами, удовлетворение требования кредитора по обеспеченному залогом обязательству (залогодержателя) может осуществляться путем передачи предмета залога в собственность залогодержателя.

В силу ст. 337 ГК РФ, если иное не предусмотрено договором, залог обеспечивает требование в том объеме, какой оно имеет к моменту удовлетворения, в частности, проценты, неустойку, возмещение убытков, причиненных просрочкой исполнения, а также возмещение необходимых расходов залогодержателя на содержание заложенной вещи и расходов по взысканию.

В соответствии с пунктом 1 статьи 348 Гражданского кодекса Российской Федерации взыскание на заложенное имущество для удовлетворения требований залогодержателя (кредитора) может быть обращено в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обеспеченного залогом обязательства по обстоятельствам, за которые он отвечает.

Как указано в ч. 1 ст. 349 ГК РФ, требования залогодержателя (кредитора) удовлетворяются из стоимости заложенного имущества по решению суда.

Статьей 350 ГК РФ установлено, что реализация (продажа) заложенного движимого имущества, на которое в соответствии со статьей 349 настоящего Кодекса обращено взыскание, осуществляется в порядке, установленном законом о залоге, если иное не предусмотрено законом.

Поскольку ответчик прекратил исполнять договорные обязательства, банк имеет право обратить взыскание на предмет залога.

Пунктом 1 статьи 28.1. Закона Российской Федерации «О залоге» предусмотрено, что реализация (продажа) заложенного движимого имущества, на которое обращено взыскание на основании решения суда, осуществляется путем продажи с публичных торгов, проводимых в порядке, установленном законодательством Российской Федерации об исполнительном производстве.

В силу пункта 10 статьи 28.1. закона «О залоге» начальная продажная цена заложенного движимого имущества определяется решением суда в случаях обращения взыскания на движимое имущество в судебном порядке или в соответствии с договором о залоге (соглашением об обращении взыскания на заложенное движимое имущество во внесудебном порядке) в остальных случаях.

Ввиду изложенного требование залогодержателя (кредитора) удовлетворяется из стоимости заложенного движимого имущества по решению суда.

Судом установлено, что определением от 05.05.2011г по делу № А53-5480/2011 в отношении общества с ограниченной ответственностью «Орион - Юг» введена процедура, применяемая в деле о банкротстве - наблюдение.

В постановлении Пленума ВАС РФ № 58 от 23.07.2009г. даны разъяснения по некоторым вопросам, связанным с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя.

Так, пунктом 6 постановления предусмотрено, что с даты введения наблюдения обращение взыскания на заложенное имущество, в том числе во внесудебном порядке не допускается.

Положения пункта 1 статьи 18.1 Закона «О несостоятельности (банкротстве) не препятствуют вынесению решения суда об обращении взыскания на заложенное имущество по иску, поданному до введения процедуры наблюдения, если на основании абзаца третьего пункта 1 статьи 63 Закона кредитор не обратился с ходатайством о приостановлении производства по делу. Принудительное исполнение этого решения суда в соответствии с пунктом 1 статьи 18.1 и абзацем четвертым пункта 1 статьи 63 Закона о банкротстве не допускается.

В судебном заседании истец пояснил, что ходатайство о приостановлении производства по делу заявляться не будет.

Учитывая изложенное, требование истца об обращении взыскания на заложенное имущество является законным, обоснованным, и подлежит удовлетворению в пределах заложенного имущества, указанного в договоре об ипотеке земельного участка № ДИ2-730000/2008/00137 от 17.03.2010г. (земельный участок, кадастровый номер 61: 26:05 01 01:0325, площадью 6750 кв.м. Адрес: <...> – начальная продажная цена 1628100 руб.; здание операторной, кадастровый номер 61-61-31/121/2008-065, площадью 35,9 кв.м, литер А, инвентарный номер: 1-01-0470, этажность 1 – начальная продажная цена 1136115 руб.; пожарный сарай, кадастровый номер 61-61-31/121/2008-066, площадью 96,9 кв.м., литер Б, этажность 1 – начальная продажная цена 2045007 руб.; по договору о залоге оборудования № До32 - 730000/2008/00137 – с установлением начальной продажной цены оборудования – 18442933,50 руб., в том числе: Сливная эстакада инв.№ 17 – 681669 руб., резервуары вертикальные инв.№№ 7, 8, 9, 10, 11, 12 – по 2 045 007 руб. каждый, трубопровод с наливными стояками и арматурой инв.№ 16 – 5 491 222,50 руб., находящееся по адресу: <...>.

При подаче искового заявления на сумму 20 066 026,20 руб. (дело № А53-2721/2011) истец оплатил госпошлину в размере 123330,13 руб. по платежному поручению № 229 от 22.02.2011г.

При цене иска 22 129 058,65 руб. (с учетом заявленных уточнений – 21011168,33+1 117 890,32) оплате подлежит госпошлина в размере 133645,29 руб.

При подаче иска об обращении взыскании на заложенное имущество (дело № А53-5197/2011) истец оплатил госпошлину в сумме 4000 руб. по платежному поручению № 404 от 24.03.2011г. Учитывая, что истцом были заявлены неимущественные требования по двум договорам залога, оплате подлежала госпошлина в размере 8000 руб. Таким образом, истцом не доплачена госпошлина в размере 4000 руб. – за требование неимущественного характера об обращении взыскания на заложенное имущество.

По результатам рассмотрения дела расходы по государственной пошлине подлежат отнесению на ответчика в соответствии со ст. 110 АПК РФ и взыскиваются в пользу истца в размере 127330,13 руб. (123330,13+4000), в доход федерального бюджета - 14 315,16 руб.

Руководствуясь ст.ст. 309, 310, 330, 333, 334, 348-350, 361, 363, 809, 810, 819 ГК РФ, ст.ст. 101-103, 110, 167-170, 176 АПК РФ, суд

Р Е Ш И Л:

Взыскать с солидарного должника Общества с ограниченной ответственностью «Орион-Юг» (ИНН <***>, ОГРН <***>) в пользу Банка ВТБ (Открытое акционерное общество) филиал Открытого акционерного общества Банк ВТБ в г.Ростове-на-Дону (ОГРН <***>) 20 917 624,92 руб., в том числе: 17 800 000 руб. - задолженность по кредиту, 1 703 744,26 руб. – проценты за пользование кредитом, 1 119 952,60 руб. – неустойку за несвоевременное погашение кредита, 134 954,54 руб. - неустойку за несвоевременную уплату процентов за пользование кредитом, 148 579,81 руб. – неустойку за непредоставление аудиторского заключения, 10393,71 руб. - неустойку за неподдержание оборотов.

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью «Орион-Юг» (ИНН <***>, ОГРН <***>) в пользу Банка ВТБ (Открытое акционерное общество) филиал Открытого акционерного общества Банк ВТБ в г.Ростове-на-Дону (ОГРН <***>) 223 578,06 руб. – неустойку за несвоевременное исполнение обязательств по договору поручительства, а также расходы по госпошлине в размере 127330,13 руб.

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью «Орион-Юг» (ИНН <***>, ОГРН <***>) в доход Федерального бюджета Российской Федерации госпошлину в размере 14315,16 руб.

Обратить взыскание в сумме 21 268 533,11 руб. на заложенное имущество, принадлежащее ООО «Орион-Юг», по договорам залога с установлением начальной продажной цены: по договору об ипотеке земельного участка № ДИ-730000/2008/00137 (земельный участок, кадастровый номер 61: 26:05 01 01:0325, площадью 6750 кв.м.– начальная продажная цена 1 628 100 руб.; здание операторной, площадью 35,9 кв.м, литер А, этажность 1 – начальная продажная цена 1 136 115 руб.; пожарный сарай, площадью 96,9 кв.м., литер Б, этажность 1 – 2 045 007 руб.); по договору о залоге оборудования № До32 - 730000/2008/00137 с установлением начальной продажной цены оборудования – 18442933,50 руб., в том числе: Сливная эстакада инв.№ 17 – 681669 руб., резервуары вертикальные инв.№№ 7, 8, 9, 10, 11, 12 – по 2 045 007 руб. каждый, трубопровод с наливными стояками и арматурой инв.№ 16 – 5 491 222,50 руб., находящееся по адресу: <...>.

В остальной части иска отказать.

Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия решения, а также в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа в течение двух месяцев с даты вступления решения по делу в законную силу через суд, вынесший решение.

Судья В.Д.Шилова