Гражданский кодекс часть 1

Публичное акционерное общество «Ростелеком» (далее – Общество, ПАО «Ростелеком») обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением об оспаривании постановления Управления Федеральной антимонопольной службы по Саратовской области (далее –Управление, УФАС, антимонопольный орган) от 04.12.2020 о наложении штрафа по делу об административном правонарушении № 064/04/14.32-1011/2020.

Участники процесса явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, о времени и месте проведения судебного заседания извещены надлежащим образом в порядке статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ).

Материалами дела установлено следующее.

Управление при рассмотрении дела №6-39/ов о нарушении антимонопольного законодательства признало ПАО «Ростелеком» и акционерное общество «ИскраУралТел» нарушившими пункт 2 части 1 статьи 11 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее – Закон о защите конкуренции, Закон № 135-ФЗ).

В ходе рассмотрения данного антимонопольного дела Управление установило следующие обстоятельства.

Постановлением Правительства Саратовской области от 05.09.2013 N 454-П территориальным органам федеральных органов исполнительной власти, органам местного самоуправления, а также организациям и учреждениям, в чьем ведении находятся экстренные оперативные службы во взаимодействии с Главным управлением Министерства Российской Федерации по делам гражданской обороны, чрезвычайным ситуациям и ликвидации последствий стихийных бедствий по Саратовской области предложено:

- спланировать мероприятия по поэтапному созданию системы "112" на территории Саратовской области;

- обеспечить информационный обмен между дежурно-диспетчерскими службами экстренных оперативных служб и центром обеспечения вызовов системы "112";

- организовать подготовку специалистов системы "112" для приема и обработки сообщений по соответствующим направлениям.

По данным ГУ МЧС России по Саратовской области обсуждение вопросов создания Системы 112 возложено на межведомственную рабочую группу по вопросам, связанным с внедрением, развитием и эксплуатацией аппаратно-программного комплекса "Безопасный город" на территории Саратовской области.

Решением межведомственной рабочей группы N 7 от 20.12.2016 утверждена "Дорожная карта мероприятий по созданию системы обеспечения вызова экстренных оперативных служб по единому номеру "112" на территории Саратовской области" (далее - "дорожная карта").

Смета на создание системы "112" была составлена ПАО "Ростелеком" в декабре 2016 года на сумму 370 млн. рублей. Стоимость программного обеспечения составляла 140 млн. рублей. Данная сумма была получена из сметного расчета, который является неотъемлемой частью технического проекта, который составлен ПАО "Ростелеком" в 2016 году.

По данным ПАО "Ростелеком" 03.12.2012 между Комитетом по информатизации Саратовской области и ПАО "Ростелеком" заключен договор N 233/72, предметом которого является разработка технического проекта на единую систему обеспечения вызовов экстренных оперативных служб Саратовской области по единому номеру 112.

Согласно сводному сметному расчету общая стоимость создания системы составила 567 млн. рублей (в ценах на 2012 год).

В рамках указанного договора в течение пяти лет ПАО "Ростелеком" обязано выполнять работы по внесению изменений в разработанный проект в связи с обнаружением новых обстоятельств или в связи с изменениями в нормативных правовых актах.

21.10.2016 между ПАО "Ростелеком" и ОГУ "ЦУКС" был заключен договор на безвозмездное оказание услуг по доработке технического проекта. Договор является безвозмездным, перечисление выплат по нему не планируется.

Согласно сводному сметному расчету общая стоимость работ по проекту составляет 388 млн рублей, что на 30% меньше стоимости по первоначальному проекту.

17.02.2017 между МЧС России и Правительством Саратовской области заключено соглашение о предоставлении субсидии из федерального бюджета на реализацию мероприятий федеральной целевой программы "Создание системы обеспечения вызова экстренных оперативных служб по единому номеру "112" в Российской Федерации на 2013 - 2017 годы" (далее - Соглашение), предметом которого является предоставление из федерального бюджета в 2017 году бюджету Саратовской области субсидии на реализации программы в размере 28 950 900 руб.

В Соглашении определен порядок предоставления субсидии, которая предоставляется на 2017 финансовый год и плановый период 2018 - 2019 годов при выполнении определенных условий.

27.06.2017 согласно размещенной в ЕИС информации была опубликована закупка N 0860200000817003075 "Поставка и монтаж оборудования для оснащения центра обработки вызовов системы "112" Саратовской области программно-техническим комплексом", заказчиком которой являлось ОГУ "Центр управления в кризисных ситуациях Саратовской области" (далее - ОГУ "ЦУКС СО"), подведомственное Управлению обеспечения безопасности жизнедеятельности населения Правительства Саратовской области.

Начальная (максимальная) цена контракта (далее - НМЦК) - 28 950 900,00 руб.

Предметом Аукциона является поставка программно-технического комплекса (ПТК) оснащения центра обработки вызовов системы "112" Саратовской области (в состав которого входит, в том числе предустановленное программное обеспечение) в целях создания и внедрения центра обеспечения вызова экстренных оперативных и аварийных служб через единый номер "112" в Саратовской области.

В аукционе приняло участие три общества со следующим снижением НМЦК: ПАО "Ростелеком" (32,82%), ООО "СЕРВИТИ" (32,3%), АО "ИскраУралТел" (0%).

05.09.2017 между Заказчиком и ПАО "Ростелеком" заключен государственный контракт N 0860200000817003075_165400 на сумму 19 450 000 рублей, который на данный момент исполнен. Согласно Контракту, размещенному в ЕИС, в частности поставлено оборудование и программное обеспечение АО "ИскраУралТел".

В рамках вышеуказанного контракта правообладателем АО "ИскраУралТел" предоставлялся сублицензионный договор присоединения, заключаемый между Пользователем (ОГУ "ЦУКС") и АО "ИскраУралТел" от 12.10.2017 N 555-16-17-5686, согласно которому АО "ИскраУралТел" предоставляет Пользователю неисключительную лицензию на право использования Программного обеспечения и базы данных (только совместно с аппаратным обеспечением).

Согласно аукционной документации по закупке N 860200000817003075 создание ПТК ЦОВ выполняется, в том числе на основании Технического проекта Системы обеспечения вызова экстренных оперативных служб через единый номер "112" Саратовской области (код проекта РТК. ИУТ. САР-ТП).

Согласно подпункту 15 пункта 1.3 Государственный Контракт N 0860200000817003075_165400 создание ПТК ЦОВ системы "112" выполняется в том числе, на основании технического проекта Системы обеспечения вызова экстренных оперативных служб через единый номер "112" Саратовской области (код проекта РТК. ИУТ. САР-ТП).

Однако данный проект не был размещен в Единой информационной системе (далее - ЕИС) в сфере закупок в извещении N 860200000817003075 и аукционной документации, также отсутствовала и ссылка на место размещения данного проекта в сети "Интернет".

По данным ОГУ ЦУКС Саратовской области первая часть технического проекта системы "112" была размещена на официальном сайте ГУ МЧС по Саратовской области. Также в письме представлены ссылки на облачное хранение для 3-х версий технического проекта: 1 версия (декабрь 2016 года), 2 версия (апрель 2018 года), 3 версия (октябрь 2018 года).

При рассмотрении антимонопольного дела представитель Управления пояснил, что одна из версий технического проекта была размещена 14.02.2017 на сайте ГУ МЧС по Саратовской области, в проект неоднократно вносились изменения касательно адреса расположения ЕДДС и ДДС. Также изменялась система с централизованной на децентрализованную.

Антимонопольный орган пришел к выводу, что неразмещение технического проекта или адреса его публикации в сети "Интернет" создает преимущественные условия осуществления хозяйственной деятельности для ПАО "Ростелеком" - разработчика данного проекта и не позволяет иным потенциальным участникам торгов получить данные о дальнейших этапах и стадиях внедрения системы "112" в Саратовской области.

05.10.2017 ПАО "Ростелеком" в ЕИС размещено извещение о проведении открытой закупки у единственного исполнителя N 31705595087 "Поставка и монтаж оборудования для оснащения центра обработки вызовов системы "112" Саратовской области программно-техническим комплексом" для нужд Областного государственного учреждения "Центр управления в кризисных ситуациях Саратовской области", НМЦК - 17 977 500 руб.

По итогам проведения закупки 09.10.2017 контракт был заключен с АО "ИскраУралТел" на сумму 17 977 500 руб. Дата начала исполнения договора: 29.09.2017.

06.01.2018 в ЕИС размещены сведения об исполнении договора.

03.11.2017 в ЕИС размещена закупка N 0860200000817005137 "Поставка оборудования, с монтажом, настройкой и подключением к существующему программно-аппаратному комплексу для дооснащения центра обработки вызова системы "112" Саратовской области". Заказчиком данной закупки является ОГУ "ЦУКС СО". НМЦК - 9 500 000 руб.

Предметом аукциона является поставка серверных плат (Шлюз сопряжения с системой "ЭРА-ГЛОНАСС", Шлюз определения местоположения абонента, Шлюз SMS в дополнение к существующему аппаратно-программному комплексу).

Согласно техническому заданию документации об аукционе, поставляемое оборудование должно иметь возможность установки в оборудование, поставленное по государственному контракту N 0860200000817003075_165400 от 05.09.2017. При этом, по указанному контракту было поставлено оборудование с предустановленным программным обеспечением АО "ИскраУралТел" (по аукциону N 0860200000817003075).

В аукционе участвовали два общества со следующим снижением начальной (максимальной) цены контракта: ПАО "Ростелеком" - 0,5%, АО "ИскраУралТел" - 0%.

Между ОГУ "ЦУКС СО" и ПАО "Ростелеком" 12.12.2017 заключен государственный контракт N 0860200000817005137_165400 на сумму 9 452 500 руб., который на данный момент исполнен.

12.12.2017 ПАО "Ростелеком" в ЕИС размещено извещение о проведении открытой закупки у единственного исполнителя N 31705872113 "Поставка оборудования, с монтажом, настройкой и подключением к существующему программно-аппаратному комплексу для дооснащения центра обработки вызова системы "112" Саратовской области для нужд ОГУ "ЦУКС СО", НМЦК - 8 075 000,60 руб. По итогам проведения закупки 19.12.2017 был заключен контракт с АО "ИскраУралТел" на сумму 8 075 000,60 руб.

23.03.2018 в ЕИС размещены сведения об исполнении контракта.

18.06.2018 согласно ЕИС размещена закупка N 0860200000818002629 "Приобретение дополнительных лицензий на право использования программного обеспечения "системы 112", предназначенного для дооснащения инфраструктуры системы обеспечения вызова экстренных оперативных служб по единому номеру "112" на территории Саратовской области". Заказчиком является ОГУ "ЦУКС СО". НМЦК - 116 047 980,93 руб.

На участие в аукционе подана единственная заявка ПАО "Ростелеком".

16.07.2018 между Заказчиком и ПАО "Ростелеком" заключен государственный контракт N 0860200000818002629_165400 на сумму 116 047 980,93 руб.

31.08.2018 в ЕИС размещены сведения об исполнении контракта.

По условиям торгов предусмотрено привлечение к исполнению Контракта соисполнителей из числа субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций в размере 5% от цены Контракта.

26.07.2018 ПАО "Ростелеком" в ЕИС размещено извещение о проведении открытой закупки у единственного исполнителя N 31806757245 "Приобретение лицензий на право использования программного обеспечения", НМЦК - 9 783 706,37 руб. По информации, размещенной в ЕИС, к исполнению контракта привлечено ООО "ИУТЕЛ" с ценой договора 9 783 706,37 руб.

Согласно сведениям из Единого государственного реестра юридических лиц (далее - ЕГРЮЛ) генеральным директором АО "ИскраУралТел" (ИНН <***>, <...>) является Д. Указанный гражданин также является учредителем ООО "Иутел" (ИНН <***>, <...>, Литер А, офис 207).

Управление установило, что участие в указанных аукционах АО "ИскраУралТел" без снижения начальной максимальной цены контракта и последующая поставка произведенных им товаров (предметов контрактов) по более низким ценам, чем предложено данной организацией в ходе закупочных процедур свидетельствует о действиях АО "ИскраУралТел" в интересах победителя аукциона - ПАО "Ростелеком".

Управление сделало вывод о том, что действия АО "ИскраУралТел" были направлены на создание видимости конкурентной борьбы на торгах и обеспечение победы ПАО "Ростелеком"; приобретение ОГУ "ЦУКС СО" программно-технического комплекса оснащения центра обработки вызовов системы "112" Саратовской области производства АО "ИскраУралТел", который может функционировать только с программным обеспечением производства АО "ИскраУралТел" обеспечивает участие в остальных аукционах, проводимых в целях создания и внедрения центра обеспечения вызова экстренных оперативных и аварийных служб через единый номер "112" в Саратовской области, только одной организации, в интересах которой оно действует - ПАО "Ростелеком".

Следовательно, в результате указанных действий исключена возможность экономии бюджетных средств при закупке, путем исключения конкурентной борьбы между участниками, созданы условия монополизации изначально конкурентного рынка, путем устранения конкуренции (ограничения круга участников торгов).

Победа ПАО "Ростелеком" в закупке на поставку и монтаж оборудования для оснащения центра обработки вызовов системы "112" обеспечивает обществу в дальнейшем победу в аукционах на поставку оборудования, с монтажом, настройкой и подключением к существующему программно-аппаратному комплексу для дооснащения центра обработки вызова системы "112" и на приобретение дополнительных лицензий на право использования программного обеспечения системы "112".

Устранение конкуренции при закупочных процедурах, а, следовательно, и извлечение максимальной прибыли (экономического эффекта) для участника торгов представляется возможным исходя из согласованности действий Заказчика и участника торгов, в части формулирования технических (потребительских) свойств и объемов закупаемых товаров под требования товара производимого конкретным участником.

Кроме того, Управление установило, что до заключения контракта по первой закупке N 0860200000817003075 (контракт заключен 05.09.2017) ПАО "Ростелеком" заранее планировало привлечь к исполнению АО "ИскраУралТЕЛ". Данное обстоятельство подтверждается планом закупок ПАО "Ростелеком", размещенным в ЕИС с изменениями по состоянию на 04.09.2017.

Аналогично в день заключения контракта по второй закупке N 0860200000817005137 (контракт заключен 12.12.2017) в план закупок ПАО "Ростелеком" была включена аналогичная закупка у единственного поставщика.

Управлением установлено, что при участии в закупках N 0860200000817003075 и N 0860200000817005137 ПАО "Ростелеком" и АО "ИскраУралТел" не конкурировали между собой, чем обеспечили поддержание цен в рассматриваемых электронных аукционах, однако каждый из участников аукциона осознанно направил заявку на участие в торгах, что предполагает соперничество за заключение государственного контракта.

Таким образом, в результате предварительной договоренности ПАО "Ростелеком" и АО "ИскраУралТел" реализовали модель группового поведения, состоящую из действий, которые не обусловлены внешними условиями функционирования товарного рынка; указанные лица совместно реализовали единую стратегию поведения, целью которой являлась не конкуренция между ними в ходе торгов, а достижение результата - победы в конкретных аукционах ПАО "Ростелеком".

С учетом изложенных обстоятельств Управление констатировало, что действия ПАО "Ростелеком" и АО "ИскраУралТел" свидетельствуют о наличии соглашения, запрещенного пунктом 2 части1 статьи 11 Закона № 135-ФЗ.

Постановлением Управления от 04.12.2020 по делу об административном правонарушении № 064/04/14.32-1011/2020 ПАО «Ростелеком», признано виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.32 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ) с назначением административного штрафа в размере 3 325 000 руб.

Не согласившись с данным постановлением, ПАО «Ростелеком» обратилось в суд с рассматриваемым заявлением.

Согласно пункту 2 части 1 статьи 11 Закона N 135-ФЗ признаются картелем и запрещаются соглашения между хозяйствующими субъектами-конкурентами, то есть между хозяйствующими субъектами, осуществляющими продажу товаров на одном товарном рынке, или между хозяйствующими субъектами, осуществляющими приобретение товаров на одном товарном рынке, если такие соглашения приводят или могут привести к повышению, снижению или поддержанию цен на торгах.

Статья 14.32 КоАП РФ предусматривает административную ответственность за антиконкурентные соглашения и антиконкурентные согласованные действия, а также за координацию экономической деятельности.

Частью 2 статьи 14.32 КоАП РФ установлена административная ответственность за заключение хозяйствующим субъектом недопустимого в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации соглашения, если такое соглашение приводит или может привести к повышению, снижению или поддержанию цен на торгах, либо заключение недопустимого в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации соглашения между организаторами торгов и (или) заказчиками с участниками этих торгов, если такое соглашение имеет своей целью либо приводит или может привести к ограничению конкуренции и (или) созданию преимущественных условий для каких-либо участников, либо участие в них.

Совершение данного административного правонарушения влечет наложение на юридических лиц административного штрафа в размере от одной десятой до одной второй начальной стоимости предмета торгов, но не более одной двадцать пятой совокупного размера суммы выручки правонарушителя от реализации всех товаров (работ, услуг) и не менее 100 000 руб.

Субъектами правонарушения в отношении юридических лиц являются хозяйствующие субъекты, осуществляющие продажу товаров на одном товарном рынке.

Объектом рассматриваемого правонарушения являются имущественные отношения, возникающие в процессе осуществления предпринимательской деятельности.

Объективную сторону этого правонарушения образуют действия хозяйствующего субъекта, признанные недопустимыми антимонопольным законодательством Российской Федерации, а именно: заключение соглашения, которое приводит или может привести к повышению, снижению или поддержанию цен на торгах, либо заключение соглашения между организаторами торгов и (или) заказчиками с участниками этих торгов, если такое соглашение имеет своей целью либо приводит или может привести к ограничению конкуренции и (или) созданию преимущественных условий для каких-либо участников, либо участие в них.

В данном случае факт заключения и участия Общества совместно с "ИскраУралТел" в антиконкурентном соглашении установлен решением Управления от 18.12.2019 N 6-39/ов.

В рамках данного антимонопольного дела действия Общества квалифицированы Управлением как нарушение пункта 2 части 1 статьи 11 Закона № 135-ФЗ.

Данное решение послужило поводом для возбуждения в отношении Общества дела об административном правонарушении, по результатам рассмотрения которого антимонопольным органом вынесено оспоренное постановление.

Вместе с тем законность и обоснованность решения Управления от 18.12.2019 N 6-39/ов о нарушении Обществом антимонопольного законодательства, установлена вступившими в законную силу судебными актами арбитражных судов первой, апелляционной и кассационной инстанций по делу N А57-5035/2020.

В соответствии с частью 2 статьи 69 АПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Преюдициальная связь судебных актов арбитражных судов обусловлена указанным свойством обязательности как элемента законной силы судебного акта, в силу которой в процессе судебного доказывания суд не должен дважды устанавливать один и тот факт в отношениях между теми же сторонами. Иной подход означает возможность опровержения опосредованного вступившим в законную силу судебным актом вывода суда о фактических обстоятельствах другим судебным актом, что противоречит общеправовому принципу определенности, а также упоминаемым в актах Конституционного Суда Российской Федерации принципам процессуальной экономии и стабильности судебных решений (Постановление Конституционного Суда Российской Федерации от 5 февраля 2007 года N 2-П).

Преюдициальность предусматривает не только отсутствие необходимости повторно доказывать установленные в судебном акте факты, но и запрет на их опровержение.

С учетом изложенного суд приходит к выводу о наличии в действиях Общества события вмененного административного правонарушения.

В силу части 1 статьи 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

Административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое КоАП РФ установлена административная ответственность (статья 2.1 КоАП РФ).

Доказательства, свидетельствующие о том, что Общество предприняло все зависящие от него меры по соблюдению требований действующего законодательства, либо невозможность принятия этих мер вызвана чрезвычайными или иными непреодолимыми обстоятельствами, в материалы дела не представлены.

С учетом изложенного суд приходит к выводу о наличии в действиях Общества состава вмененного административного правонарушения.

Нарушений порядка привлечения Общества к административной ответственности, обстоятельств, исключающих производство по делу об административном правонарушении, а также для применения положений статьи 2.9 КоАП РФ и признания совершенного правонарушения малозначительным судом не установлено; срок давности привлечения к административной ответственности, предусмотренный статьей 4.5 КоАП РФ, соблюден.

В рассматриваемом случае Управление назначило Обществу штраф в соответствии с примечанием 4 к статье 14.31 КоАП с учетом одного отягчающего обстоятельства – повторное совершение однородного административного правонарушения.

Учитывая вышеизложенное, оспариваемое постановление соответствует закону, не нарушает прав и законных интересов Общества, выбранная мера административной ответственности соответствует санкции вменяемой статьи, расчет произведен верно, заявленные требования удовлетворению не подлежат.

Руководствуясь статьями 167-170, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

Арбитражный суд решил:

В удовлетворении заявленных требований отказать.

Решение может быть обжаловано в Тринадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия.

Судья Боканова М.Ю.