Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области
191124, Санкт-Петербург, ул. Смольного, д.6
http://www.spb.arbitr.ru
Именем Российской Федерации
РЕШЕНИЕ
г.Санкт-Петербург
03 июля 2020 года Дело № А56-12947/2020
Резолютивная часть решения объявлена июня 2020 года . Полный текст решения изготовлен июля 2020 года .
Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области
в составе:
судьи Ресовская Т.М.,
при ведении протокола судебного заседания секретарем Погорелой Т.А.
рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению:
Общества с ограниченной ответственностью "Континент"
к 1. Санкт-Петербургскому государственному бюджетному учреждению культуры "Санкт-Петербургский государственный академический театр оперы и балета им. М.П.Мусоргского - Михайловский театр"
2. Управлению Федеральной антимонопольной службы по Санкт-Петербургу;
о признании незаконным решения Санкт-Петербургского государственного
бюджетного учреждения культуры «Санкт-Петербургский государственный академический театр оперы и балета им. М.П.Мусоргского - Михайловский театр», выразившегося в протоколе № U4437879-7808798-5 от 04.12.2019, об отказе в принятии банковской гарантии № 521947 от 03.12.2019 и признании ООО «Континент» уклонившимся от заключения договора.
о признании незаконным решения Санкт-Петербургского УФАС России по жалобе № Т02-776/19от 16.12.2019 г.
об обязании Санкт-Петербургского государственного бюджетного учреждения культуры «Санкт-Петербургский государственный академический театр оперы и балета им. М.П.Мусоргского - Михайловский театр» принять банковскую гарантию № 521947 от 03.12.2019 и заключить договор на условиях, предусмотренных извещением о закупке № 31908348975, документацией о закупке, заявкой на участие в закупке ООО «Континент» по цене и на условиях, предложенных участником с обществом с ограниченной ответственностью «Континент» по итогам закупки.
при участии
от заявителя: не явился, извещен
от заинтересованных лиц: 1) ФИО1 (по доверенности от 09.01.2020)
1) ФИО2 (по доверенности от 12.05.2020)
2) не явился, извещен
установил:
Общество с ограниченной ответственностью "Континент" обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Санкт-Петербургу; Санкт-Петербургскому государственному бюджетному учреждению культуры "Санкт-Петербургский государственный академический театр оперы и балета им. М.П.Мусоргского - Михайловский театр"
- о признании незаконным решения Санкт-Петербургского государственного
бюджетного учреждения культуры «Санкт-Петербургский государственный академический театр оперы и балета им. М.П.Мусоргского - Михайловский театр», выразившегося в протоколе № U4437879-7808798-5 от 04.12.2019, об отказе в принятии банковской гарантии № 521947 от 03.12.2019 и признании ООО «Континент» уклонившимся от заключения договора;
- о признании незаконным решения Санкт-Петербургского УФАС России по жалобе № Т02-776/19от 16.12.2019;
- об обязании Санкт-Петербургского государственного бюджетного учреждения культуры «Санкт-Петербургский государственный академический театр оперы и балета им. М.П.Мусоргского - Михайловский театр» принять банковскую гарантию № 521947 от 03.12.2019 и заключить договор на условиях, предусмотренных извещением о закупке № 31908348975, документацией о закупке, заявкой на участие в закупке ООО «Континент» по цене и на условиях, предложенных участником с обществом с ограниченной ответственностью «Континент» по итогам закупки.
ООО "Континент" и УФАС по Санкт-Петербургу, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства в соответствии со ст. 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) по имеющимся в деле адресам, в судебное заседание не явились.
В судебном заседании представители СПб ГБУК "Санкт-Петербургский государственный академический театр оперы и балета им. М.П.Мусоргского - Михайловский театр" возражали против удовлетворения заявления.
Рассмотрев материалы дела, заслушав доводы сторон, суд установил следующие обстоятельства.
Как следует из материалов дела, 27.09.2019 на сайте www.zakupki.gov.ru Санкт-Петербургское государственное бюджетное учреждение культуры «Санкт-Петербургский государственный академический театр оперы и балета им. М.П.Мусоргского - Михайловский театр» (далее - Заказчик) разместило извещение № 31908348975 о проведении конкурса в электронной форме, участниками которого могут быть только субъекты малого и среднего предпринимательства на право заключения контракта на поставку осветительного оборудования (далее - конкурс в электронной форме, конкурс).
Закупка проводилась в электронной форме на электронной торговой площадке в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», оператором которой являлось Акционерное общество «Российский аукционный дом»
Общество с ограниченной ответственностью «Континент» подало заявку на участие в закупке.
В ходе проведения закупки для участия в конкурсе было подано 2 заявки, в том числе и заявка ООО «Континент», при этом заявка ООО «Континент» согласно Протокола № U4437879-7808798-1 от 05.11.2019 г (протокол рассмотрения первых частей заявок) и Протокола № U4437879-7808798-2 от 06.11.2019 г (протокол рассмотрения вторых частей заявок) допущена к участию в закупке, заявка второго участника, подавшего заявку, отклонена.
02.12.2019 г Заказчик разместил в ЕИС итоговый протокол № U4437879-7808798-4, в соответствии с которым ООО «Континент» было признано победителем конкурса в электронной форме (п. 7.2 протокола) и принято решение о заключении с ООО «Континент» контракта по итогам закупки (п. 7.3 протокола).
03.12.2019 г заявитель вместе с подписанным проектом договора, а также иными документами, которые в соответствии с п. 29 Раздела 2 Документации необходимы для заключения договора, в качестве обеспечения исполнения договора предоставил Заказчику банковскую гарантию № 521947 от 03.12.2019 г, выданную Акционерным коммерческим банком «Абсолют Банк» (публичное акционерное общество).
05.12.2019 г Заказчик опубликовал в ЕИС протокол № U4437879-7808798-5 от 04.12.2019 г, в соответствии с которым отказал заявителю в принятии банковской гарантии, предложенной в качестве обеспечения исполнения договора, и признал ООО «Континент» уклонившимся от заключения договора.
Не согласившись с решением Заказчика, ООО «Континент» обратилось в Санкт-Петербургское УФАС России с жалобой на действия заказчика, выразившиеся в признании банковской гарантии, представленной истцом, несоответствующей требованиям положения и документации о конкурентной закупки и в признании истца уклонившимся от заключения договора.
По итогам рассмотрения жалобы антимонопольным органом было принято решение № Т02-776/19 от 16.12.2019 о признании жалобы ООО «Континент» необоснованной.
Санкт-Петербургское УФАС России было установлено, что в установленной Документацией срок со стороны ООО «Континент» в адрес Организатора торгов (Заказчика) не была предоставлена надлежащая банковская гарантия, в полной мере соответствующая требованиям Документации, что явилось основанием для отказа в принятии банковской гарантии, предложенной ООО «Континент» в качестве обеспечения исполнения договора, а также признания ООО «Континент» уклонившимся от заключения договора по итогам Закупки согласно п.п. 13,9, 13,10 Документации и п. 15,9 Положения о закупках».
Считая, что решение Заказчика об отказе в принятии представленной ООО «Континент» банковской гарантии и о признании ООО «Континент» уклонившимся от заключения договора, отраженного в протоколе № U4437879-7808798-5 от 04.12.2019 г, а также решение УФАС являются незаконными, противоречащими Положению о закупках заказчика, документации о закупке, а также нарушающими права ООО «Континент» в сфере предпринимательской деятельности, заявитель обратился в суд с настоящим заявлением.
В соответствии с частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.
При рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности (часть 4 статьи 200 АПК РФ).
Согласно п.п. 1,4 ч. 10 ст. 3 Закона № 223-ФЗ любой участник закупки вправе обжаловать и антимонопольном органе в порядке, установленном статьей 18.1 Федерального закона от 26 июля 2006 года № 135-ФЗ «О защите конкуренции», с учетом особенностей, установленных настоящей статьей, действия (бездействие) заказчика, комиссии по осуществлению закупок, оператора электронной площадки при закупке товаров, работ, услуг, если такие действия (бездействие) нарушают права и законные интересы участника закупки. Обжалование осуществляется, в том числе, в случае осуществление заказчиком закупки с нарушением требований настоящего Федерального закона и (или) порядка подготовки и (или) осуществления закупки, содержащегося в утвержденном и размещенном в единой информационной системе положении о закупке такого заказчика и предъявления к участникам закупки требований, не предусмотренных документацией о конкурентной закупке.
СПб ГБУК «Михайловский театр» относится к бюджетным учреждениям, для которых в соответствии с ч. 2 ст. 1 Закона № 223-ФЗ установлены общие принципы закупки товаров, работ, услуг и основные требования к закупке товаров, работ, услуг.
В соответствии с частью 1 статьи 2 Закона № 223-ФЗ при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений части 3 настоящей статьи правовыми актами, регламентирующими правила закупки.
Положение о закупке является документом, который в соответствии с ч. 2 ст. 2 Закона № 223-ФЗ регламентирует закупочную деятельность заказчика и должен содержать требования к закупке, в том числе порядок подготовки и осуществления закупок способами, указанными в частях 3.1 и 3.2 статьи 3 настоящего Федерального закона, порядок и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения.
В соответствии с протоколом заседания комиссии по признанию
банковской гарантии, представленной участником Закупки, несоответствующей требованиям Положения о закупках и Документации № U4437879-7808798-5 от 04.12.2019 Закупочной комиссией Организатора торгов было принято решение отказать победителю закупки ООО «Континент» в принятии банковской гарантии, предложенной участником в качестве обеспечения исполнения договора по следующим основаниям: «в связи с несоответствием предоставленной банковской гарантии требованиям, установленным в п. 15.5. Положения заказчика, в п. 13.5 Раздела 1 «Общие условия проведения закупки» Документации о проведении конкурса в электронной форме на право заключения договора на поставку осветительного оборудования, а именно: Гарантом в п. 15. Банковской гарантии № 521947 от 03.12.2019 установлено «Условие, установленное настоящим пунктом, применяется, если в извещении об осуществлении закупки, документацией о закупке, проектом Контракта, заключаемого с принципалом предусмотрено соответствующее право БЕНЕФИЦИАРА», что противоречит пп.8) п. 15.5. Положения заказчика», а также признать ООО «Континент» уклонившимся от заключения договора в соответствии с и. 15.9. Положения заказчика.
Как следует из ч. 1 ст. 3.4 Закона № 223-ФЗ, конкурентная закупка в электронной форме, участниками которой с учетом особенностей, установленных Правительством Российской Федерации в соответствии с пунктом 2 части 8 статьи 3 настоящего Федерального закона, могут быть только субъекты малого и среднего предпринимательства (далее также - конкурентная закупка с участием субъектов малого и среднего предпринимательства), осуществляется в соответствии со статьями 3.2 и 3.3 настоящего Федерального закона и с учетом требований, предусмотренных настоящей статьей.
На основании ч. 9 ст. 3.2 Закона № 223-ФЗ для осуществления конкурентной закупки заказчик разрабатывает и утверждает документацию о закупке (за исключением проведения запроса котировок в электронной форме), которая размещается в единой информационной системе вместе с извещением об осуществлении закупки и включает в себя сведения, предусмотренные в том числе частью 10 статьи 4 настоящего Федерального закона.
В соответствии с п. 13.3 Документации заказчик вправе установить •требование обеспечения исполнения договора в извещении об осуществлении закупки или документации о закупке. При начальной (максимальной) цене договора (цене лота) конкурентной процедуры свыше десяти миллионов рублей установление требования об обеспечении исполнения договора является обязательным. Перечень обязательств поставщика (подрядчика, исполнителя), надлежащее исполнение которых обеспечивается обеспечением исполнения договора, устанавливается в документации о проведении конкурентной закупке.
Согласно п. 13.4 Документации обеспечение исполнения договора может предоставляться участником закупки по его выбору путем внесения денежных средств на счет заказчика, либо путем предоставления заказчику безотзывной банковской гарантии, выданной банком, включенным в предусмотренный статьей 74.1 Налогового кодекса РФ перечень банков, отвечающих установленным требованиям для принятия банковских гарантий в целях налогообложения.
Пунктом 13.5 Документации установлены требования к безотзывной банковской гарантии, предоставляемой в качестве обеспечения исполнения договора в рамках Закупки.
Как следует из пи. 8 п. 13.5 Документации и пп. 8 п. 15.5 Положения о закупках, банковская гарантия должна включать условие о праве заказчика на бесспорное списание денежных средств со счета гаранта, если гарантом в срок не более чем пять рабочих дней не исполнено требование заказчика об уплате денежной суммы но банковской гарантии, направленное до окончания срока действия банковской гарантии.
На основании и. 13.8 Документации договор с победителем процедуры закупки, единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем) заключается после предоставления им обеспечения исполнения договора, соответствующего требованиям документации о закупке (если требование о предоставлении обеспечения исполнения договора было предусмотрено заказчиком в извещении об осуществлении закупки, документации о закупке).
В соответствии с п. 13.9 Документации и п. 15.9 Положения о закупках в случае несоответствия банковской гарантии, представленной участником закупки, требованиям Положения и документации о конкурентной закупки, заказчик отказывает участнику закупки в принятии банковской гарантии в качестве обеспечения исполнения договора и признает его уклонившимся от закл ючен и я до i о вора.
Пунктом 13.10 Документации установлено, что в случае если победитель процедуры закупки, единственный поставщик (подрядчик, исполнитель) не предоставил заказчику в срок, установленный документацией о закупке подписанный им договор, либо не предоставил надлежащее обеспечение исполнения договора (если требование о предоставлении обеспечения исполнения договора было предусмотрено заказчиком в извещении об осуществлении закупки, документации о закупке, проекте договора, приглашении принять участие в закупке), он признается уклонившимся от заключения договора.
Согласно пп. 1 п. 27 информационной карты Документации (далее — Информационная карта) участник конкурса в электронной форме, с которым заключается договор, должен предоставить обеспечение исполнения договора в сроки и в порядке, предусмотренными п. 28 настоящего раздела в размере 5 % начальной (максимальной) цены договора: 1 735 530 рублей 87 копеек.
Обеспечение исполнения договора должно обеспечивать исполнение обязательств поставщика (подрядчика, исполнителя) по договору, в том числе обязательств по уплате штрафов и пени, предусмотренных договором, любых убытков, которые понес заказчик вследствие неисполнения и/или ненадлежащего исполнения поставщика (подрядчика, исполнителя) обязательств по договору.
Как следует из пп. 3 п. 27 Информационной карты, безотзывная банковская гарантия должна содержать условия исполнения банком-гарантом своих обязательств, установленных в п. 13.5 Раздела 1 «Общие условия проведения закупки» настоящей документации.
В банковской гарантии от 03.12.2019 № 521947 (далее - Гарантия), представленной ООО «Континент» в качестве обеспечения исполнения договора, в п. 15 прописано условие о том, что Гарант соглашается, что Бенефициар имеет право на бесспорное списание денежных средств со счета Гаранта, если Гарантом в срок не более 5 рабочих дней не исполнено требование платежа по Гарантии, направленное до окончания срока действия Гарантии.
Однако, данное условие применяется, если в извещении об осуществлении закупки, Документацией о закупке, проектом Контракта, заключаемого с Принципалом, предусмотрено соответствующее право Бенефициара, причем формулировка требует, чтоб данное условие было указано во всех документах одновременно.
Исходя из условий Гарантии, Заказчик имеет право на бесспорное списание денежных средств только в случае указания данного условия в извещении, документации и договоре. Так как в проекте договора и в извещении условие о бесспорном списании не предусмотрено, Заказчик согласно представленной Истцом Гарантии не имеет право на бесспорное списание.
Соответственно, представленная ООО «Континент» гарантия не соответствует требованиям, установленным Заказчиком, на основании чего, руководствуясь п. 15.9 Положения, Заказчиком было принято решение об отказе участнику закупки в принятии банковской гарантии в качестве обеспечения исполнения договора и признании его уклонившимся от заключения договора.
При таких обстоятельствах решение закупочной Комиссии заказчика об отказе в принятии банковской гарантии и признании ООО "Континент" уклонившимся от заключения договора, а также решение УФАС об отказе в удовлетворении жалобы являются правомерными и обоснованными.
На основании изложенного, заявленные требования удовлетворению не подлежат.
Руководствуясь ст.ст. 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,
Арбитражный суд решил:
Требования Общества с ограниченной ответственностью "Континент" оставить без удовлетворения.
Решение может быть обжаловано в Тринадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия.
Судья Ресовская Т.М.