Решение № А57-22453/14 от 17.02.2015 АС Саратовской области

АРБИТРАЖНЫЙ СУД САРАТОВСКОЙ ОБЛАСТИ

410002, г. Саратов, ул. Бабушкин взвоз, д. 1; тел/ факс: (8452) 98-39-39;

http://www.saratov.arbitr.ru; e-mail: info@saratov.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Резолютивная часть решения оглашена 17.02.2015г.

                        Арбитражный суд Саратовской области в составе судьи Павловой Н.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания  секретарем судебного заседания Дабиной А.С.,  рассмотрев в судебном заседании дело по иску ОАО «МТС» г.Москва в лице филиала к ОАО «СМАРТС» г.Самара в лице филиала

о взыскании убытков в сумме 32588,54 руб. и расходов по уплате государственной пошлины в сумме 2000,00 руб.

при участии в заседании:

от истца: ФИО1 по дов. 64 АА 1193523 от 05.06.2014г.

от ответчика – увед. 77988, 77987

                                                       УСТАНОВИЛ:

            В арбитражный суд Саратовской области обратилось Открытое акционерное общество «МТС» г.Москва в лице филиала ( далее по тексту ОАО «МТС», Истец) с иском к Открытому акционерному обществу  «СМАРТС» г.Самара в лице филиала ( далее по тексту ОАО «СМАРТС», Ответчик) о взыскании убытков в сумме 32588,54 руб. и расходов по уплате государственной пошлины в сумме 2000,00 руб.

Определением суда от 16.10.2014г. дело было принято к рассмотрению в порядке упрощенного производства.

Определением суда от 08.12.2014 г. суд, в соответствии с положениями статей 136, 184,185,227 АПК РФ перешел к рассмотрению дела в порядке общего искового производства.

            Истец в судебном заседании поддержал исковые требования.

            Ответчик, надлежащим образом извещенный о времени и месте судебного заседания в соответствии с положениями статьи 123 АПК РФ в судебное заседание не явился, письменного отзыва в нарушение положений статьи 131 АПК РФ не представил.

Дело в арбитражном суде рассматривается в порядке статей 153-166 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела,  ОАО "МТС" и ОАО "СМАРТС" заключен договор № 01-03-01-13 (№ D1000744) о присоединении от 29.01.2010. Предметом Договора является взаимное оказание операторами связи на платной основе услуг по присоединению собственных сетей на зоновом уровне.

Согласно условиям Договора № 01-03-01-13 (№ D1000744) о присоединении от 29.01.2010 цена для ОАО "СМАРТС" (также как и цена для ОАО "МТС") на услуги по пропуску трафика (услугу зонового завершения вызова, включая голосовой, сигнальный трафик и короткие сообщения (SMS), устанавливается в размере 0 рублей 95 копеек за одну минуту пропущенного трафика, без учета НДС.

Также из указанного договора следует, что стороны ежемесячно (расчетный период) проводят сверку оказанных друг другу услуг, по результатам которой определяется должник и подлежащая к оплате сумма как разница оказанных друг другу услуг по пропуску трафика.

В соответствии с п.7.1 договора № 01-03-01-13 (№ D1000744) цены на услуги зонового завершения вызова (пропуск трафика) на сети сторон регламентированы в Приложении №2 (Экономические условия присоединения» к вышеуказанному договору.

Согласно п.п. 1.2 и 2.2 Приложения №2 и дополнительному соглашению №8 от 31.01.2012г. к вышеуказанному договору стоимость услуги по пропуску трафика составляла с 01.01.2012г. - 1 руб. 00 коп, за 1 минуту пропущенного трафика без учета НДС, с 01.07.2012г.- 0,95 руб. за 1 минуту без учета НДС.

Вступившим в законную силу Решением Арбитражного суда Саратовской области от 30.06.2014 года по делу №А57-9053/2014 установлено, что  с 25.11.2010 г. на территории Саратовской области ОАО «СМАРТС» проводило среди своих абонентов маркетинговую программу «Бонус за входящие», согласно которой устанавливались денежные бонусы для абонентов ОАО «СМАРТС» за входящие соединения с сетей других операторов. Впоследствии условия программы неоднократно изменялись, в частности Приказом генерального директора Ответчика от 24.11.2011 № 600 с 01 01.2012 года введена в действие на постоянной основе без срока действия программа «Бонус за входящие» в новой редакции. Согласно указанному приказу сумма кредитовой корректировки за каждую полную минуту накопленного за расчётный период входящего трафика составляет: 0,10 руб. с НДС за каждую полную минуту накопленного за расчётный период входящего трафика, при условии, что объем входящего трафика за расчетный период составляет до 249 минут включительно; 0,15 руб. с НДС за каждую полную минуту накопленного за расчётный период входящего трафика, при условии, что объем входящего трафика за расчетный период составляет от 250 до 499 минут включительно; 0,20 руб. с НДС за каждую полную минуту накопленного за расчётный период входящего трафика, при условии, что объем входящего трафика за расчетный период составляет от 500 до 749 минут включительно; 0,25 руб. с НДС за каждую полную минуту накопленного за расчётный период входящего трафика, при условии, что объем входящего трафика за расчетный период составляет от 750 до 999 минут включительно; 0,30 руб. с НДС за каждую полную минуту накопленного за расчётный период входящего трафика, при условии, что объем входящего трафика за расчетный период составляет от 1000 до 1999 минут включительно; 0,40 руб. с НДС за каждую полную минуту накопленного за расчётный период входящего трафика, при условии, что объем входящего трафика за расчетный период составляет от 2000 до 2999 минут включительно; 0,50 руб. с НДС за каждую полную минуту накопленного за расчётный период входящего трафика, при условии, что объем входящего трафика за расчетный период составляет до 3000 минут включительно и более. Кроме того, подсоединение к программе «Бонус за входящие» вновь подключившимся абонентам Ответчика происходит автоматически.

Информация о программе «Бонус за входящие» доводилась ОАО «СМАРТС» до неопределённого круга лиц путём распространения рекламы в средствах массовой информации, посредством листовок в салонах приема платежей за услуги связи, абонентских отделах, на сайте www.smarts.ru ОАО «СМАРТС» и путём рассылки sms-сообщений абонентам ОАО «СМАРТС».

В результате  действия указанной программы (в том числе с учетом изменений, вступивших в силу с 01.01.2012 года) в период с декабря 2011 г. по май 2013 г. на территории Саратовской области наблюдались резкие увеличения объёмов исходящего трафика с сети связи ОАО «МТС» на сеть связи ОАО «СМАРТС», в результате чего ОАО «МТС» понесло дополнительные затраты на оплату ОАО «СМАРТС» услуг по пропуску трафика.

В связи с тем, что проведение ОАО «СМАРТС» акции «Бонус за входящие» привело к причинению убытков ОАО «МТС» в виде необоснованных затрат на пропуск трафика ОАО «МТС» обратилось в Управление Федеральной антимонопольной службы по Саратовской области с заявлением о признании действий ОАО «СМАРТС» по проведению на территории Саратовской области акции «Бонус за входящие» недобросовестной конкуренцией.

Решением Саратовского УФАС России от 15.01.2014 г. (резолютивная часть решения объявлена 24.12.2013 г.) по делу №3-13/03 (действия ОАО «СМАРТС» по проведению программы «Бонус за входящие» в отношении абонентов сети «СМАРТС» на территории Саратовской области, направленной на увеличение объёма входящих телефонных соединений (количества и продолжительности) со стороны абонентов других операторов связи, признаны недобросовестной конкуренцией, нарушением ч.1 ст.14 ФЗ «О защите конкуренции».

Решением Арбитражного суда Саратовской области от 30.06.2014 года по делу №А57-9053/2014, оставленным без изменения Постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.10.2014 года, в признании незаконным и отмене решения Саратовского УФАС России по делу №3-13/03 об административном правонарушении отказано.

 Решением УФАС по Саратовской области и  Решением Арбитражного суда Саратовской области по делу № А57-9053/2014  установлено, что «...при введении ОАО «СМАРТС» программы «Бонус за входящие» имеет место направленное (в интересах ОАО «СМАРТС») увеличение объема услуг по пропуску трафика. Подобное инициированное и введенное ОАО «СМАРТС» действие по увеличению собственных доходов и увеличению расходов других операторов связи противоречит правилам поведения в предпринимательской деятельности, предполагающим добросовестность ведения предпринимательской деятельности, а также принципам разумности и справедливости.

Проведение акции «Бонус за входящие» привело к причинению убытков ОАО «МТС» в виде необоснованных затрат на пропуск трафика, объем которого в обычных условиях гражданского оборота при отсутствии акции «Бонус за входящие» был бы существенно ниже.

Таким образом, недобросовестная конкуренция со стороны ОАО «СМАРТС» выразилась в стимулировании (начисление бонусов и их предоставление в виде денежных средств) абонентов сети «СМАРТС» на территории Саратовской области в сторону увеличения входящих вызовов со стороны других операторов связи (пропуск трафика) на номера абонентов ОАО «СМАРТС» путем проведения акции «Бонус за входящие» (2011 - 2013 годы). В результате указанных действий (проведение программы «Бонус за входящие») ОАО «СМАРТС» получило преимущество, с одной стороны, - в виде привлекательности услуг данного оператора связи посредством предоставленной абонентам сети «СМАРТС» возможности получения денежных средств (обналичивания бонусов), а с другой стороны, - в виде увеличения доходов от оплаты услуг по договору присоединения (пропуск трафика), причиняя при этом убытки контрагентам в виде необоснованных затрат на пропуск трафика, объем которых при отсутствии программы «Бонус за входящие», был бы значительно ниже.»

В соответствии с ч.2 ст.69 АПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица. Учитывая тот факт, что и Истец, и Ответчик участвовали в рассмотрении дела № А57-9053/2014, вышеприведенные факты виновных действий Ответчика, причинивших ущерб Истцу, являются установленными и не требуют доказывания.

В результате проведенного Истцом анализа причин значительного роста объёмов исходящего трафика с сети связи Истца на сеть связи Ответчика были выявлены абоненты, действия которых явно направлены не на потребление услуг связи, а на получение доходов от участия в программе Ответчика «Бонус за входящие» путем систематического совершения исходящих вызовов с номеров сети связи Истца на номера сети связи Ответчика.

Трафик, создаваемый указанными абонентами в результате участия в программе Ответчика «Бонус за входящие», обладает следующими признаками:

1) Трафик образован систематическими повторяющимися вызовами на ряд номеров сети связи Ответчика вне зависимости от времени суток. При этом подавляющее большинство указанных вызовов совершаются одинаковыми по продолжительности. Продолжительность совершения вызовов в свою очередь обусловлена исключительно условиями тарифного плана в целях достижения  максимальной  выгоды  от получения бонусов по  номерам  сети связи Ответчика за вычетом расходов на совершение исходящих вызовов.

Более 95% от общего объема услуг связи, потребленных выявленными абонентами, составляют только исходящие вызовы на номера сети связи Ответчика. При этом в значительном числе случаев абоненты вообще не потребляли иных услуг связи, кроме совершения исходящих вызовов на номера сети связи Ответчика.

Характер трафика (п.1 и п.2) по конкретному абонентскому номеру идентичен характеру трафика по другим абонентским номерам, оформленным на одно и то же лицо.

В соответствии с частью 2 статьи 54 Федерального закона "О связи" от 07.07. 2003 №126-ФЗ объем оказанных услуг учитывается по показаниям оборудования связи, которое в обязательном порядке подлежит сертификации на соответствие установленным стандартам и техническим требованиям.

Исходя из описанных признаков, Истец, используя данные информационно-биллинговой системы, имеющей сертификат соответствия №ОС-5-СТ-0345 и являющейся на основании пункта 37 "Правил оказания услуг подвижной связи", утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 25.05.2005 года № 328, оборудованием учета объема оказанных услуг подвижной связи, выявил следующие объемы трафика, возникшего в результате осуществления Ответчиком программы «Бонус за входящие» на территории Саратовской области:

Услуги по пропуску указанного трафика в совокупности с трафиком иных добросовестных абонентов Истца были оплачены Истцом Ответчику в рамках договора №01-03-01-13 (№ D1000744) от 29.01.2010 г. о присоединении, что подтверждается следующими доказательствами, представленными в материалы дела:

актом сдачи-приемки оказанных услуг по пропуску трафика в январе 2012 года от «31» января 2012 года и счетом на оплату №83 от «31» января 2012 года на сумму

8 363 781,94 рублей;

          актом сдачи-приемки оказанных услуг по пропуску трафика в феврале 2012 года от «29» февраля 2012 года и счетом на оплату №645 от «29» февраля 2012 года на сумму

7 805 682,06 рублей;

актом сдачи-приемки оказанных услуг по пропуску трафика в марте 2012 года от «31» марта 2012 года и счетом на оплату №1006 от «31» марта 2012 года на сумму 8 019 266,31 рублей;

актом сдачи-приемки оказанных услуг по пропуску трафика в апреле 2012 года от «30» апреля 2012 года и счетом на оплату №1349 от «30» апреля 2012 года на сумму

9 729 559,02 рублей;

актом сдачи-приемки оказанных услуг по пропуску трафика в мае 2012 года от «31» мая 2012 года и счетом на оплату №1680 от «31» мая 2012 года на сумму 9 334 240,85 рублей;

актом сдачи-приемки оказанных услуг по пропуску трафика в июне 2012 года от «30» июня 2012 года и счетом к оплате №2065 от «30» июня 2012 года на сумму 9 423 797,89 рублей;

актом сдачи-приемки оказанных услуг по пропуску трафика в июле 2012 года от «31» июля 2012 года и счетом к оплате №2497 от «31» июля 2012 года на сумму 8 071 780,10 рублей;

актом сдачи-приемки оказанных услуг по пропуску трафика в августе 2012 года от «31» августа 2012 года и счетом к оплате №2798 от «31» августа 2012 года на сумму

7 603 495,65 рублей;

актом сдачи-приемки оказанных услуг по пропуску трафика в сентябре 2012 года от «30» сентября 2012 года и счетом к оплате №3260 от «30» сентября 2012 года на сумму

6 673 347,85 рублей;

актом сдачи-приемки оказанных услуг по пропуску трафика в октябре 2012 года от «31» октября 2012 года и счетом к оплате №3644 от «31» октября 2012 года на сумму

7 876 209,70 рублей;

актом сдачи-приемки оказанных услуг по пропуску трафика в ноябре 2012 года от «30» ноября 2012 года и счетом на оплату №4305 от «30» ноября 2012 года на сумму

7 620 563,80 рублей;

актом сдачи-приемки оказанных услуг по пропуску трафика в декабре 2012 года от «31» декабря 2012 года и счетом к оплате №5373 от «31» декабря 2012 года на сумму

7 534 273,35 рублей;

актом сдачи-приемки оказанных услуг по пропуску трафика в январе 2013 года от «31» января 2013 года и счетом к оплате №377 от «31» января 2013 года на сумму

5 682 379,25 рублей.

актом сдачи-приемки оказанных услуг по пропуску трафика в феврале 2013 года от «28» февраля 2013 года и счетом к оплате №742 от «28» февраля 2013 года на сумму

3 789 257 рублей.

актом сдачи-приемки оказанных услуг по пропуску трафика в марте 2013 года от «31» марта 2013 года и счетом к оплате №1652 от «31» марта 2013 года на сумму 4 075 042,50 рублей.

актом сдачи-приемки оказанных услуг по пропуску трафика в апреле 2013 года от «30» апреля 2013 года и счетом к оплате №2259 от «30» апреля 2013 года на сумму

4 072 117,05 рублей.

В материалы дела также представлены платежные поручения:

№ 403867 от 21.02.2012г. на сумму 8363781,94 руб.;

№ 406177 от 23.03.2012г. на сумму 7805682,06 руб.;

№ 408188 от 19.04.2012. на сумму 8019266,31 руб.;

№ 60569 от 21.05.2012г. на сумму 9729559,02 руб.;

№ 413980 от 22.06.2012г. на сумму 9334240,85 руб.;

№ 62150 от 18.07.2012г. на сумму 9423797,89 руб.;

№ 418349 от 21.08.2012г. на сумму 9524700,52 руб.;

№ 64689 от 20.09.2012г. на сумму 8972124,87 руб.;

№ 424091 от 25.10.2012г. на сумму 7874550,46 руб.;

№ 426899 от 21.11.2012г. на сумму 9293927,45 руб.;

№ 430096 от 18.12.2012г. на сумму 8992265,28 руб.;

№ 401564 от 24.01.2013г. на сумму 8892442,55 руб.;

№ 404895 от 27.02.2013г. на сумму 6705207,52 руб.;

№ 406520 от 18.03.2013г. на сумму 4471323,26 руб.;

№ 800734 от 22.04.2013г. на сумму 4708550,15 руб.;

№ 61033 от 22.05.2013г. на сумму 4805098,12 руб.;

№ 413384 от 21.06.2013г. на сумму 4854420,23 руб.

Истец произвел расчет  убытков по следующей формуле :

Ру = Пт-Дус, где

Ру - размер убытков Истца;

Пт - плата Истца Ответчику за пропуск трафика, возникшего в связи с проведением Ответчиком программы «Бонус за входящие», рассчитывается путем умножения тарифа на услугу по пропуску трафика по договору № 01-03-01-13 (№ D1000744) от 29.01.2010 г. о присоединении на объем трафика, возникшего в связи с проведением Ответчиком программы «Бонус за входящие»;

Дус - доход Истца от оказанных услуг связи по совершению исходящих вызовов с сети связи Истца на сеть связи Ответчика.

Исходя из приведенной формулы расчета и учитывая данные информационно-биллинговой системы, имеющей сертификат соответствия № ОС-5-СТ-0345, убытки Истца, причиненные Ответчиком в период с 01.01.2012 года по 30.04.2013 года, составляют:

 Судом расчет убытков был проверен и признан верным.

Истец, руководствуясь статьями 10, 15 Гражданского кодекса Российской Федерации, обратился в суд с иском о взыскании убытков.

Под убытками в соответствии со статьей 15 Гражданского кодекса Российской Федерации понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права.

По смыслу названной правовой нормы убытки представляют собой негативные имущественные последствия, возникшие у лица в связи с нарушением его личного неимущественного или имущественного права. Возмещение убытков является универсальным способом защиты нарушенных гражданских прав и может применяться как в договорных, так и во внедоговорных отношениях. Возмещение убытков является видом гражданско-правовой ответственности, и требование о возмещении убытков должно подтверждаться надлежащими доказательствами.

Для применения ответственности в виде взыскания убытков необходимо наличие состава правонарушения, включающего наступление вреда, вину причинителя вреда, противоправность поведения причинителя вреда, наличие причинно-следственной связи между действиями причинителя вреда и наступившими у истца неблагоприятными последствиями, доказанность размера ущерба. Отсутствие одного из вышеназванных элементов состава правонарушения влечет за собой отказ суда в удовлетворении требования о возмещении вреда.

В соответствии со статьей 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Таким образом, обязанность доказывания наличия и размера вреда, причинной связи между возникшим вредом (убытками) и противоправными действиями причинителя вреда лежит на заявителе.

Как усматривается из материалов дела убытки возникли у истца ввиду проведения акции Ответчиком  и в связи с необходимостью исполнения Истцом предусмотренного договором обязательства по оплате трафика, стоимость единицы которого стороны определили на паритетных началах, причем при заключении договора не ставили в зависимость от размера получаемой от абонентов платы. Вводя на территории вышеуказанные программы поощрения абонентов, ЗАО "СМАРТС" не могло не предвидеть резкого увеличения спроса со стороны абонентов иных операторов сотовой связи на исходящие вызовы с сети данных операторов на сеть ЗАО "СМАРТС" в целях получения денежных средств, а также роста затрат конкурентов по договорам присоединения.

Такие действия ЗАО "СМАРТС", направленные на получение преимуществ перед другими операторами без каких-либо дополнительных затрат, увеличивающие расходы других операторов сотовой связи, действующих на территории, противоречат действующему законодательству, обычаям делового оборота, принципам разумности и справедливости. Аналогичная правовая позиция изложена в Постановлении ФАС Поволжского округа от 20.02.2014г. по делу № А57-9327/2013.

Таким образом, материалами дела подтвержден факт причинения убытков Истцу, противоправность действий причинителя вреда - Ответчика и причинно-следственная связь между действиями Ответчика и понесенными Истцом убытками.

  Размер причиненных убытков Ответчиком не оспорен. Контррасчета в материалы дела не представлено.

Суд предлагал ответчику представить в соответствии со ст. 131 АПК РФ отзыв в отношении предъявленных к нему требований. Между тем, в материалы дела данные документы представлены не были, а в соответствии с частью 2 статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или не совершения ими процессуальных действий.

Права участников процесса неразрывно связаны с их процессуальными обязанностями, поэтому, в случае не реализации участником процесса предоставленных ему законом прав, последний несет риск наступления неблагоприятных последствий, связанных с не совершением определенных действий. В рассматриваемом случае таким неблагоприятным последствием явилось вынесение судебного акта без учета позиции ответчика относительно предъявленных к нему требований.

Ответчик не проявил той степени заботливости, которую он был обязан проявить при рассмотрении спора согласно требованиям Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии с положениями пункта 3¹ статьи 70 Арбитражного процессуального Кодекса РФ обстоятельства, на которые ссылается сторона в обоснование своих требований или возражений, считаются признанными другой стороной, если они ею прямо не оспорены или несогласие с такими обстоятельствами не вытекает из иных доказательств, обосновывающих представленные возражения относительно существа заявленных требований.

Согласно пункту 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

Государственная пошлина от суммы заявленных исковых требований составляет 2000,00 руб.

Истец платежным поручением от 03.10.2014 года № 20152 оплатил госпошлину за подачу искового заявления в сумме 2000,00 рублей, которая подлежит взысканию с Ответчика в пользу Истца.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 176, 177 Арбитражного процессуального кодекса РФ, арбитражный суд          

                                                РЕШИЛ:

Взыскать с ОАО «Средневолжская межрегиональная ассоциация

радиотелекоммуникационных систем» г.Самара ИНН <***> в пользу ОАО «Мобильные ТелеСистемы» г.Москва ИНН <***> убытки в сумме 32588,54 и расходы по оплате государственной пошлины в сумме 2000,00 руб.

            Выдать исполнительный лист после вступления решения в законную силу.

            Решение арбитражного суда вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба.

            Решение арбитражного суда может быть обжаловано в апелляционную и кассационную инстанции в порядке и сроки, предусмотренные статьями 181, 257-260,273-277 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

                        Направить решение арбитражного суда лицам, участвующим в деле, в соответствии с требованиями статьи 177 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Судья арбитражного суда

Саратовской области                                                                                         Павлова Н.В.