Гражданский кодекс часть 1

Арбитражный суд Свердловской области в составе судьи Дурановского А.А. при ведении протокола судебного заседания секретарём Зариповым Э.Г. рассмотрел в открытом судебном заседании дело № А60-6326/2018

по исковому заявлению закрытого акционерного общества «Управляющая компания ГорСвет» (ИНН <***>, ОГРН <***>) (далее – общество «ГорСвет», истец)

к Губернатору Свердловской области (далее – Губернатор, ответчик)

о понуждении к заключению концессионного соглашения,

при участии в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования относительно предмета спора:

- Региональной энергетической комиссии Свердловской области (ИНН <***>, ОГРН <***>) (далее – РЭК);

- Администрации Березовского городского округа (ИНН <***>, ОГРН <***>) (далее – Администрация, орган местного самоуправления);

- Министерства энергетики и жилищно-коммунального хозяйства Свердловской области (ИНН <***>, ОГРН <***>) (далее – Министерство энергетики);

- Министерства инвестиций и развития Свердловской области (ИНН <***>, ОГРН <***>) (далее – Министерство инвестиций);

- Министерства финансов Свердловской области (ИНН <***>, ОГРН <***>) (далее – Министерство финансов);

- Правительства Свердловской области (ИНН <***>, ОГРН <***>) (далее – Правительство).

В судебном заседании приняли участие представители:

от истца – ФИО1 (доверенность от 22.03.2017);

от ответчика (от Губернатора) – ФИО2 (доверенность от 27.11.2017 № 01-01-63/36);

от РЭК – явки нет, извещены;

от Администрации – явки нет, извещены;

от Министерства энергетики – ФИО3 (доверенность от 20.03.2018), ФИО4 (доверенность от 16.01.2018);

от Министерства инвестиций – ФИО5 (доверенность от 10.01.2018);

от Министерства финансов – явки нет, извещены;

от Правительства – ФИО2 (доверенность от 27.11.2017 № 01-01-63/36).

Лица, участвующие в деле, о дате, времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом, в том числе публично, путём размещения соответствующей информации на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети Интернет («kad.arbitr.ru»). РЭК, Администрация, Министерство финансов извещены согласно части 1 статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ).

В соответствии со статьями 123, 156 АПК РФ дело рассмотрено арбитражным судом в отсутствие представителей РЭК, Администрации, Министерства финансов.

Общество «ГорСвет» обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением к Правительству, в котором потребовало:

- возложить на Правительство обязанность заключить концессионное соглашение от 21.06.2017 № 7-кс «в отношении объектов теплоснабжения пос. Ключевска г. Березовского Свердловской области», подписанного между обществом «ГорСвет» и Администрацией.

Определениями арбитражного суда от 12.02.2018 и 21.03.2018 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечены: РЭК, Администрация, Министерство энергетики, Министерство инвестиций, Министерство финансов.

Правительство, Министерство энергетики, Министерство инвестиций, Министерство финансов представили письменные отзывы по делу, в которых указали, что полагают требование общества «ГорСвет» не подлежащим удовлетворению ввиду того, что представленное на согласование концессионное соглашение не соответствует требованиям Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях».

РЭК также представило письменный отзыв по делу. Документ приобщён к материалам дела.

В судебном заседании 24.04.2018 общество «ГорСвет» заявило ходатайство о замене ответчика по делу: просит заменить Правительство на Губернатора. Представители иных лиц, участвующих в деле, возражений не заявили, полагая, что надлежащим ответчиком по делу является Губернатор Свердловской области, а не Правительство.

Определением арбитражного суда от 03.05.2018 (резолютивная часть объявлена 24.04.2018) ходатайство истца о замене ответчика удовлетворено. Кроме того, арбитражный суд привлёк Правительство к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора.

На вопрос арбитражного суда представители лиц, участвующих в деле, пояснили, что полагают возможным завершить рассмотрение дела в настоящем судебном заседании (24.04.2018), по имеющимся в деле доказательствам.

Изучив материалы дела, арбитражный суд

У С Т А Н О В И Л :

как указал истец, 16.02.2017 общество «ГорСвет» обратилось в Администрацию с предложением о заключении концессионного соглашения на реконструкцию, модернизацию и использование по назначению объектов теплоснабжения поселка Ключевск города Березовского Свердловской области в порядке, предусмотренном статьями 37 и 52 Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» (далее – Закон о концессионных соглашениях, Закон № 115-ФЗ).

Администрация приняла предложенные обществом «ГорСвет» условия и, как указало общество «ГорСвет», разместила на официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» для размещения информации о проведении торгов, определённом Правительством Российской Федерации, предложение о заключении концессионного соглашения в целях принятия заявок о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения на условиях, определённых в предложении общества «ГорСвет», от иных лиц.

Поскольку заявок от иных претендентов не поступило, в порядке, предусмотренном частью 4.10 статьи 37 Закона № 115-ФЗ, орган местного самоуправления подготовил проект концессионного соглашения от 21.06.2017 № 7-кс «в отношении объектов теплоснабжения пос. Ключевска г. Березовского Свердловской области».

В приложении № 5 к концессионному соглашению зафиксированы «долгосрочные параметры регулирования». В строке «Показатели энергосбережения и энергетической эффективности» (четвёртая строка) какие-либо данные не отражены.

Концессионное соглашение подписано представителями общества «ГорСвет» и Администрации, после чего зарегистрировано Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Свердловской области. Дата регистрации – 13.10.2017. Номер регистрации – 66:35:0203002:1342-66/032/2017-2.

По акту «передачи объектов концессионного соглашения» имущество передано от Администрации к обществу «ГорСвет».

Частью 1 статьи 39 Закона № 115-ФЗ, введённой в действие Федеральным законом от 03.07.2016 № 275-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О концессионных соглашениях» с 01.01.2017, регламентировано следующее. По концессионному соглашению, объектом которого являются объекты теплоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем и концедентом по которому выступает муниципальное образование, третьей стороной в обязательном порядке является также субъект Российской Федерации, в границах территории которого находится имущество, передаваемое концессионеру по концессионному соглашению, в случае, если полномочия по государственному регулированию тарифов в сфере теплоснабжения, в сфере водоснабжения и водоотведения не переданы указанному муниципальному образованию в соответствии с законодательством субъекта Российской Федерации. Аналогичное правило установлено частью 2 статьи 40 Закона № 115-ФЗ.

Для целей согласования концессионного соглашения с третьей стороной, как это предусмотрено частью 1 статьи 39 Закона о концессионных соглашениях, 18.11.2017 Администрация обратилась к Губернатору.

В ответ на обращение органа местного самоуправления Министерство энергетики, которому поручено изучение вопроса о возможности заключения представленного концессионного соглашения, в письме от 10.01.2018 № 11-01-81/73 сообщило следующее. В представленных документах отсутствуют утверждённые плановые значения показателей надёжности, качества, энергетической эффективности объектов централизованных систем горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, плановых значений показателей надёжности и энергетической эффективности объектов теплоснабжения, тогда как такие сведения являются существенными условиями концессионного соглашения. В связи с этим, Министерство энергетики отказало в согласовании представленных документов. Кроме того, Министерство энергетики направило в адрес Администрации письма (заключения) Министерства инвестиций и Министерства финансов.

В письме от 08.12.2017 № 31-01-80/1575 РЭК в ответ на обращение Администрации сообщила, среди прочего, следующее. Поскольку концессионное соглашение Губернатором не подписано, у РЭК не имеется оснований для установления цен (тарифов) для регулируемых организаций, указанных в концессионном соглашении.

Полагая, что органы исполнительной власти субъекта Российской Федерации необоснованно отказали в подписании концессионного соглашения, общество «ГорСвет» обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением по настоящему делу (о понуждении к заключению договора).

Исковое заявление подано с соблюдением правил АПК РФ о подведомственности и подсудности.

Возражений относительно соблюдения истцом досудебного порядка урегулирования спора со стороны лиц, участвующих в деле, не поступило. В судебном заседании представители лиц, участвующих в деле, на вопрос арбитражного суда пояснили, что во внесудебном порядке вопрос о заключении конкретного концессионного соглашения (от 21.06.2017 № 7-кс «в отношении объектов теплоснабжения пос. Ключевска г. Березовского Свердловской области») разрешён быть не может.

Изучив обстоятельства дела, арбитражный суд полагает, что требование истца удовлетворению не подлежит в силу следующего.

Согласно части 1 статьи 3 Закона № 115-ФЗ по концессионному соглашению одна сторона (концессионер) обязуется за свой счёт создать и (или) реконструировать определённое этим соглашением имущество (недвижимое имущество или недвижимое имущество и движимое имущество, технологически связанные между собой и предназначенные для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением), право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту), осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный этим соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности.

Как указано выше, по смыслу части 1 статьи 39, части 2 статьи 40 Закона № 115-ФЗ третьей стороной концессионного соглашения, объектом которого являются объекты теплоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем и концедентом по которому выступает муниципальное образование, в обязательном порядке является субъект Российской Федерации, в границах территории которого находится имущество, передаваемое концессионеру по концессионному соглашению.

Поскольку Администрация в рассматриваемой ситуации не наделена полномочиями по государственному регулированию тарифов в сфере теплоснабжения, в сфере водоснабжения и водоотведения, в свою очередь, поскольку деятельность концессионера регулируется в части ценообразования, третьей стороной концессионного соглашения от 21.06.2017 № 7-кс «в отношении объектов теплоснабжения пос. Ключевска г. Березовского Свердловской области» в данном случае выступает субъект Российской Федерации в лице Губернатора Свердловской области.

В силу статьи 42 Устава Свердловской области (от 23.12.2010 № 105-ОЗ) Губернатор является высшим должностным лицом Свердловской области, руководит Правительством Свердловской области и возглавляет систему исполнительных органов государственной власти Свердловской области.

Тем самым, при соблюдении требований, установленных нормами гражданского законодательства Российской Федерации, нормами Закона о концессионных соглашениях, иными обязательными правилами подписание концессионного соглашения является обязательным для высшего должностного лица субъекта Российской Федерации.

Возражая против удовлетворения искового заявления, Министерство энергетики и Министерство инвестиций, которым Губернатором (Правительством) поручено проведение проверки в отношении представленного концессионного соглашения, указали, что Администрацией и обществом «ГорСвет» не выполнены обязательные требования, которые установлены Законом о концессионных соглашениях, в силу чего оснований для подписания (заключения) спорного соглашения не имеется.

Арбитражный суд полагает возражения ответчика и третьих лиц заслуживающими внимание и исходит из следующего.

В соответствии с частью 1 статьи 42 Закона № 115-ФЗ концессионное соглашение, объектом которого являются объекты, указанные в части 1 статьи 39 настоящего федерального закона, наряду с предусмотренными частью 1 статьи 10 настоящего федерального закона должно содержать следующие существенные условия:

- значения долгосрочных параметров регулирования деятельности концессионера (долгосрочных параметров регулирования тарифов, определенных в соответствии с нормативными правовыми актами Российской Федерации в сфере водоснабжения и водоотведения, долгосрочных параметров государственного регулирования цен (тарифов) в сфере теплоснабжения, определенных в соответствии с нормативными правовыми актами Российской Федерации в сфере теплоснабжения) (пункт 1);

задание и основные мероприятия, определенные в соответствии со статьей 22 настоящего федерального закона, с описанием основных характеристик таких мероприятий (пункт 2);

- предельный размер расходов на создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения, которые предполагается осуществлять в течение всего срока действия концессионного соглашения концессионером без учета расходов, источником финансирования которых является плата за подключение (технологическое присоединение) (пункт 3);

- плановые значения показателей надежности, качества, энергетической эффективности объектов централизованных систем горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, плановые значения показателей надежности и энергетической эффективности объектов теплоснабжения, плановые значения иных предусмотренных конкурсной документацией технико-экономических показателей данных систем и (или) объектов (пункт 4);

- порядок возмещения фактически понесенных расходов концессионера, подлежащих возмещению в соответствии с нормативными правовыми актами Российской Федерации в сфере теплоснабжения, в сфере водоснабжения и водоотведения и не возмещенных ему на момент окончания срока действия концессионного соглашения (пункт 5);

- обязательства концессионера в отношении всего незарегистрированного недвижимого имущества по обеспечению государственной регистрации права собственности концедента на указанное имущество, в том числе по выполнению кадастровых работ и осуществлению государственной регистрации права собственности концедента на имущество, а также государственной регистрации обременения данного права в соответствии с частью 15 статьи 3 настоящего федерального закона в срок, равный одному году с даты вступления в силу концессионного соглашения (пункт 6);

- возможность переноса сроков реализации инвестиционных обязательств концессионера, являющегося регулируемой организацией, осуществляющей деятельность в сфере тепло-, водоснабжения, водоотведения, в случае принятия Правительством Российской Федерации соответствующего решения, предусмотренного Федеральным законом от 30.12.2012 № 291-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части совершенствования регулирования тарифов в сфере электроснабжения, теплоснабжения, газоснабжения, водоснабжения и водоотведения», в связи с существенным ухудшением экономической конъюнктуры (пункт 7).

Из материалов дела следует, что подписанное обществом «ГорСвет» и Администрацией концессионное соглашение не содержит отдельные условия, которые являются существенными в силу императивных требований федерального закона. А именно – не содержит плановые значения показателей надёжности, качества, энергетической эффективности объектов теплоснабжения, на что обоснованно указано в письме Министерства энергетики от 10.01.2018 № 11-01-81/73.

В силу пункта 1 статьи 432 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – Гражданский кодекс) договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Отсутствие на момент подписания концессионного соглашения от 21.06.2017 № 7-кс, а также на момент предъявления обществом «ГорСвет» искового заявления в арбитражный суд соглашения между всеми участниками договора относительно всех существенных условий сделки свидетельствует о незаключенности договора.

Из пояснений представителя Министерства энергетики следует, что необходимые плановые значения разрабатываются Министерством энергетики по заявлению соответствующего публично-правового образования (собственника объектов будущего концессионного соглашения). Однако данное обстоятельство не препятствует исполнению заинтересованным лицом (будущим концессионером) требований частей 4.2, 4.3 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях, предусматривающих необходимость предоставления инициатором заключения концессионного соглашения первичных документов публичному собственнику.

Арбитражный суд приходит к выводу о том, что при рассмотрении документов, представленных обществом «ГорСвет», Администрация не только могла, но также должна была проверить документы, прежде всего, на предмет соответствия требованиям, установленным частью 1 статьи 10 и частью 1 статьи 42 Закона о концессионных соглашениях (существенные условия). Так, в силу части 4.8 статьи 37 Закона № 115-ФЗ в случае принятия решения о возможности заключения концессионного соглашения на иных условиях, чем предложено инициатором заключения соглашения, уполномоченный орган проводит переговоры в форме совместных совещаний с инициатором заключения концессионного соглашения в целях обсуждения условий концессионного соглашения и их согласования по результатам переговоров.

Однако орган местного самоуправления необходимых действий не совершил, в Министерство энергетики для целей разработки и утверждения плановых значений показателей надежности, качества, энергетической эффективности объектов централизованных систем ГВС, ХВС, теплоснабжения не обратился, признав возможным заключить договор в представленной обществом «ГорСвет» редакции.

Указанное привело к тому, что обязательная публикация на официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» для размещения информации о проведении торгов, предусмотренная частью 4.7 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях, была неполной, не содержала часть существенных условий договора.

В этой связи, полученный Администрацией и обществом «ГорСвет» приказ Министерства энергетики от 18.04.2018 № 180 «Об утверждении плановых и фактических значений показателей надежности и энергетической эффективности объектов теплоснабжения, расположенных на территории поселка Ключевск, входящего в состав Березовского городского округа, на 2016-2037 годы» (копия представлена в материалы дела 24.04.2018) не свидетельствует о наличии достаточных оснований для понуждения ответчика к заключению договора. Данный документ не является частью концессионного соглашения от 21.06.2017 № 7-кс «в отношении объектов теплоснабжения пос. Ключевска г. Березовского Свердловской области» и не был своевременно опубликован на официальном сайте в сети «Интернет» для целей соблюдения прав иных потенциальных претендентов на заключение концессионного соглашения в отношении муниципального имущества, что не соответствует требованиям законодательства Российской Федерации о защите конкуренции.

При рассмотрении дела по существу арбитражный суд также учитывает следующее.

Согласно части 4 статьи 40 Закона № 115-ФЗ субъект Российской Федерации, участвующий в концессионном соглашении, несёт следующие обязанности по концессионному соглашению:

- установление тарифов в соответствии с долгосрочными параметрами регулирования деятельности концессионера и методом регулирования тарифов, установленных концессионным соглашением, за исключением случаев, если соответствующими полномочиями в области регулирования цен (тарифов) наделен в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации и законом субъекта Российской Федерации, участвующего в концессионном соглашении, орган местного самоуправления поселения или городского округа (пункт 1);

- утверждение инвестиционных программ концессионера в соответствии с установленными концессионным соглашением заданием и мероприятиями, плановыми показателями деятельности концессионера, предельным уровнем расходов на создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения, за исключением случаев, если соответствующими полномочиями наделен в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации и законом субъекта Российской Федерации, участвующего в концессионном соглашении, орган местного самоуправления поселения или городского округа (пункт 2);

- возмещение недополученных доходов, экономически обоснованных расходов концессионера, подлежащих возмещению за счет средств бюджета субъекта Российской Федерации, участвующего в концессионном соглашении в соответствии с нормативными правовыми актами Российской Федерации, в том числе в случае принятия органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации, участвующего в концессионном соглашении, в области государственного регулирования тарифов решения об изменении долгосрочных тарифов и (или) необходимой валовой выручки концессионера, рассчитанных на основе долгосрочных параметров регулирования деятельности концессионера и предусмотренных концессионным соглашением в соответствии с основами ценообразования в сфере теплоснабжения, водоснабжения, водоотведения, и (или) долгосрочных параметров регулирования деятельности концессионера, установленных органом исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов субъекта Российской Федерации, участвующего в концессионном соглашении, и (или) решения об установлении тарифов концессионера на основе долгосрочных параметров регулирования деятельности концессионера, отличных от долгосрочных параметров регулирования деятельности концессионера, установленных либо согласованных органом исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов субъекта Российской Федерации, участвующего в концессионном соглашении, в соответствии с настоящим Федеральным законом (пункт 3).

То есть, подписание должностным лицом субъекта Российской Федерации концессионного соглашения не свидетельствует о формальном участии поименованного субъекта в сделке, а предполагает существенные правовые последствия в виде возложения на субъект Российской Федерации обязанностей, в том числе имущественных (денежных).

В этой связи понуждение ответчика к заключению договора в редакции, которая не была согласована с ответчиком, ущемляет права стороны договора.

С учётом изложенного выше, принимая во внимание правомерность отказа Министерства энергетики и Правительства (Губернатора) от подписания представленного Администрацией и обществом «ГорСвет» концессионного соглашения от 21.06.2017 № 7-кс «в отношении объектов теплоснабжения пос. Ключевска г. Березовского Свердловской области», арбитражный суд не усматривает предусмотренных законом оснований для понуждения ответчика к заключению спорного соглашения.

Судебные расходы по уплате государственной пошлины подлежат отнесению на истца.

Руководствуясь статьями 110, 167-171, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л :

в удовлетворении искового заявления отказать.

Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия решения (изготовления его в полном объеме).

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через арбитражный суд, принявший решение. Апелляционная жалоба также может быть подана посредством заполнения формы, размещённой на официальном сайте арбитражного суда в сети «Интернет» («http://ekaterinburg.arbitr.ru»).

В случае обжалования решения в порядке апелляционного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения дела можно получить, соответственно, на официальном сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет («http://17aas.arbitr.ru»).

Судья А.А. Дурановский