Гражданский кодекс часть 1

Общество с ограниченной ответственностью «Лазурит Тамбов» (далее – Общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Тамбовской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Тамбовской области (далее – УФАС, административный орган, заинтересованное лицо) об оспаривании постановления №АПЗ-45/13 от 24.10.2013г. о привлечении к административной ответственности.

Заявитель требования поддержал в полном объеме по мотивам, изложенным в заявлении. Считает, что рассматриваемая информация не является рекламой. Общество законным образом использовало в рекламе иностранный язык. Кроме того, заявитель указал, на нарушение административным органом порядка привлечения Общества к административной ответственности и в качестве смягчающего обстоятельства антимонопольный орган не принял во внимание факт добровольного демонтажа рассматриваемой рекламы.

Заинтересованное лицо против требований заявителя возражало по мотивам, изложенным в отзыве. Считает, что оспариваемое постановление является законным и обоснованным, порядок привлечения Общества к административной ответственности нарушен не был.

Рассмотрев материалы дела, арбитражный суд установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Лазурит Тамбов» зарегистрировано в качестве юридического лица 18.09.2007г., что подтверждается имеющейся в материалах дела выпиской из ЕГРЮЛ от 13.08.2013г. №4798.

Согласно материалам дела, 21.02.2013г. в ходе осуществления УФАС по Тамбовской области проверки на предмет соответствия наружной рекламы, размещенной на ул. б-р Энтузиастов, д. 1 в г. Тамбове законодательству Российской Федерации о рекламе было установлено, что в помещении торгового центра «Европа» (<...>) размещалась переносная рекламная конструкция с информацией следующего содержания: «Разливное ЗДЕСЬ!». Указанная надпись сопровождалась изображением кружки пива с пеной и стрелкой, показывающей направление к торговой точке, реализующей пиво. Также на рекламной конструкции размещались надписи на иностранном языке «Feel it, Don't Worry».

В торговой точке «icebeerg. Сеть пивных магазинов», расположенной в помещении торгового центра «Европа», размещались рекламные плакаты следующего визуально-графического содержания: «Разливное пиво!» с изображением кружки пива с пеной и стрелкой, показывающей направление к стойке с пивом. На данной стрелке размещалась надпись на иностранном языке «Always fresh beer!». На дальней стороне торговой точки размещался плакат с изображением кружки пива, автомобилем и следующими надписями «Beer. Be Crazy! Be happy! New beer! Don't Worry!».

Решением комиссии УФАС по Тамбовской области по делу №Р-11/13 от 06.08.2013г. реклама алкогольной продукции - пива, размещенную в помещении Торгового центра «Европа» (<...>) на переносной рекламной конструкции с информацией «Разливное ЗДЕСЬ!» и надписью на иностранном языке «Feel it, Don't Worry», а также реклама, размещенная в торговой точке «icebeerg. Сеть пивных магазинов», расположенной в помещении торгового центра «Европа» на рекламном плакате «Разливное пиво!» с изображением кружки пива с пеной и надписью на иностранном языке «Always fresh beer!» и плакате с изображением кружки пива, автомобилем и следующими надписями «Beer. Be Crazy! Be happy! New beer! Don't Worry!» признана ненадлежащей, поскольку в ней были нарушены требования части 13 статьи 5, пункта 1 части 1, части 3 статьи 21 ФЗ «О рекламе» от 13.03.2006г. №38-ФЗ (далее – Закон о рекламе), в связи с чем, в отношении Общества возбуждено производство по делу об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ.

10.10.2013г. Управлением в отношении Общества был составлен протокол об административном правонарушении №АПЗ-45/13, на основании которого вынесено постановление от 24.10.2013г. о назначении административного наказания по делу №АПЗ-45/13 об административном правонарушении. Указанным постановлением ООО «Лазурит Тамбов» привлечено к административной ответственности, установленной частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ, в виде штрафа в сумме 110 000 руб.

ООО «Лазурит Тамбов» с постановлением о назначении административного наказания не согласилось и обратилось в суд с заявлением о признании незаконным и отмене указанного постановления.

Оценив представленные в дело материалы, доводы сторон, суд считает требования заявителя подлежащими удовлетворению в части. При этом суд руководствовался следующим.

Согласно пункту 1 статьи 3 Закона о рекламе под рекламой понимается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Ненадлежащей рекламой признается реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации (пункт 4 статьи 3 Закона о рекламе).

В соответствии с частью 3 статьи 21 Закона «О рекламе» реклама алкогольной продукции в каждом случае должна сопровождаться предупреждением о вреде ее чрезмерного потребления, причем такому предупреждению должно быть отведено не менее чем десять процентов рекламной площади (пространства).

Из материалов дела видно, что в помещении торгового центра «Европа» (<...>) размещалась переносная рекламная конструкция с информацией следующего содержания: «Разливное ЗДЕСЬ!». Указанная надпись сопровождалась изображением кружки пива с пеной и стрелкой, показывающей направление к торговой точке, реализующей пиво. Также на рекламной конструкции размещались надписи на иностранном языке «Feel it, Don't Worry».

Кроме того, имеющимися фотоматериалами подтверждается также факт отсутствия в рекламе пива предупреждения о вреде чрезмерного его потребления.

Вышеуказанная реклама не сопровождалась предупреждающей надписью о вреде чрезмерного употребления пива. Таким образом, данная реклама распространялась в нарушение части 3 статьи 21 Закона «О рекламе».

В силу пунктов 7, 13.1 статьи 2 Федерального закона РФ от 22.11.1995г. №171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции» пиво является алкогольной продукцией.

Пунктом 16 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного суда РФ от 25.12.1998г. №37 «Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением законодательства о рекламе» предусмотрено, что информация, очевидно ассоциирующаяся у потребителя с определенным товаром, должна рассматриваться как реклама этого товара.

Реклама алкогольной продукции - пива, размещенную в помещении Торгового центра «Европа» (<...>) на переносной рекламной конструкции с информацией «Разливное ЗДЕСЬ!» и надписью на иностранном языке «Feel it, Don't Worry», а также реклама, размещенная в торговой точке «icebeerg. Сеть пивных магазинов», расположенной в помещении торгового центра «Европа» на рекламном плакате «Разливное пиво!» с изображением кружки пива с пеной и надписью на иностранном языке «Always fresh beer!» и плакате с изображением кружки пива, автомобилем и следующими надписями «Beer. Be Crazy! Be happy! New beer! Don't Worry!», по мнению суда, очевидно ассоциируется с таким товаром как пиво.

Соответственно, указанные надписи и изображения, которые очевидно ассоциируются у потребителя с таким товаром как пиво, должны рассматриваться как реклама этих товаров.

Кроме того, при распространении рекламы пива использовались словосочетания на иностранном языке: «Feel it, Don't Worry! Always fresh beer! Beer. New beer! Be Crazy! Be happy!».

В переводе с английского языка слово «feel» - (глагол) «чувствовать», словосочетание «feel it» переводится как «почувствовать это», слово «worry» - (глагол) беспокоиться, словосочетание «don't worry» означает «не беспокойся». Слово «веег» -(существительное) пиво, словосочетание «new beer» означает «новое пиво», словосочетание «always fresh beer» в переводе с английского означает «всегда свежее пиво». Слово «crazy» - (прилагательное) сумасшедший, словосочетание «be crazy» в переводе на русский язык «быть сумасшедшим». Слово «happy» - (прилагательное) счастливый, словосочетание «be happy» переводится на русский язык как «быть счастливым».

В обоснование своей позиции заявитель указывает, что Закон «О рекламе» не содержит прямого запрета на использование иностранных слов при рекламе алкогольной продукции, кроме того, слова на иностранном языке, используемые в рекламе, не содержат утверждения, что употребление алкогольной продукции способствует улучшению эмоционального состояния потребителя.

В соответствии с частью 11 статьи 5 Закона «О рекламе» при производстве, размещении и распространении рекламы должны соблюдаться требования законодательства Российской Федерации, в том числе требования гражданского законодательства, законодательства о государственном языке Российской Федерации.

В соответствии с Конституцией Российской Федерации государственным языком Российской Федерации на всей ее территории является русский язык (часть 1 статьи 1 Федерального закона от 01.06.2005г. №53-ФЗ «О государственном языке Российской Федерации»).

Согласно пункту 10 части 1 статьи 3 Федерального закона от 01.06.2005 № 53-ФЗ «О государственном языке Российской Федерации» государственный язык Российской Федерации подлежит обязательному использованию в рекламе.

В вышеуказанной рекламе продажи пива использован иностранный язык без перевода на государственный язык Российской Федерации, следовательно, вышеуказанная реклама распространялась в нарушение части 11 статьи 5 Закона «О рекламе».

Данная информация с использованием иностранного языка направлена на привлечение внимания к продаже алкогольной продукции в торговой точке «icebeerg. Сеть пивных магазинов», поддерживает и повышает интерес потребителей к приобретению и потреблению пива.

Довод заявителя, что смысл всех слов, используемых в рекламе, сводился к тому, что компания гарантирует продажу качественного и свежего продукта, является необоснованным, в связи со следующим.

Лозунги, используемые в рекламе «Feel it, Don't Worry», что в переводе с английского означает «Не беспокойся! Почувствуй это!», «Beer. Be Crazy! Be happy! New beer! Don't Worry!» в переводе с английского означает «Пиво. Новое пиво. Будь сумасшедшим, будь счастливым», в совокупности с изображением кружки пива с пеной и надписью «Разливное ЗДЕСЬ!», содержат призыв к употреблению пива, что при отсутствии предупреждения о вреде его чрезмерного потребления создает впечатление, что употребление пива способствует улучшению эмоционального состояния человека.

Таким образом, в рассматриваемой рекламе отсутствовал идентичный по содержанию и техническому оформлению текст на русском языке, кроме того, имеющиеся в рекламе эмоциональные лозунги стимулировали потребителей к приобретению алкогольной продукции, создавали впечатление о благоприятном воздействии употребления пива для потребителя.

С учетом вышеизложенного, ООО «Лазурит Тамбов» использовало в рекламе иностранный язык противоречащим законодательству Российской Федерации способом.

В силу пункта 1 части 1 статьи 21 Закона «О рекламе» реклама алкогольной продукции не должна содержать утверждение о том, что употребление алкогольной продукции имеет важное значение для достижения общественного признания, профессионального, спортивного или личного успеха либо способствует улучшению Физического или эмоционального состояния.

Таким образом, при распространении вышеуказанной рекламы нарушены требования пункта 1 части 1 статьи 21 Закона «О рекламе».

При таких обстоятельствах суд считает, что антимонопольный орган правомерно пришел к выводу о нарушении ООО «Лазурит Тамбов» требований части 13 статьи 5, пункта 1 части 1, части 3 статьи 21 ФЗ «О рекламе».

Решением комиссии УФАС по Тамбовской области по делу №Р-11/13 от 06.08.2013г. реклама алкогольной продукции - пива, размещенную в помещении Торгового центра «Европа» (<...>) на переносной рекламной конструкции с информацией «Разливное ЗДЕСЬ!» и надписью на иностранном языке «Feel it, Don't Worry», а также реклама, размещенная в торговой точке «icebeerg. Сеть пивных магазинов», расположенной в помещении торгового центра «Европа» на рекламном плакате «Разливное пиво!» с изображением кружки пива с пеной и надписью на иностранном языке «Always fresh beer!» и плакате с изображением кружки пива, автомобилем и следующими надписями «Beer. Be Crazy! Be happy! New beer! Don't Worry!» признана ненадлежащей. Данное решение Обществом в судебном порядке не обжаловалось и вступило в законную силу.

Согласно пункту 5 статьи 3 Закона о рекламе рекламодатель - изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо.

В силу пункта 7 статьи 3 Закона о рекламе рекламораспространитель - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.

В данном случае хозяйствующим субъектом, осуществляющим торговую деятельность в торговой точке «icebeerg. Сеть пивных магазинов», расположенной в помещении торгового центра «Европа» (г. Тамбов, б. Энтузиастов, д. 1), является ООО «Лазурит Тамбов», что подтверждается имеющимися в материалах дела доказательствами и заявителем не оспаривается.

Следовательно, ответственность за размещение в помещении Торгового центра «Европа» (<...>) на переносной рекламной конструкции, а также размещение в торговой точке «icebeerg. Сеть пивных магазинов», расположенной в помещении торгового центра «Европа» на рекламном плакате ненадлежащей рекламы алкогольной продукции лежит на ООО «Лазурит Тамбов» как на рекламодателе и рекламораспространителе. ООО «Лазурит Тамбов» могло и должно было осознавать, что в витрине магазина размещена ненадлежащая реклама и обязано было предпринять все возможные меры, направленные на предотвращение негативных последствий, связанных с размещением такой рекламы.

В соответствии со статьей 38 Закона о рекламе ответственность за нарушение требований части 13 статьи 5, пункта 1 части 1, части 3 статьи 21 Закона о рекламе несет рекламораспространитель.

Согласно части 4 статьи 210 АПК РФ обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для привлечения к административной ответственности, возлагается на административный орган, принявший оспариваемое решение.

В соответствии со статьей 1.6 КоАП РФ лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию иначе, как на основаниях и в порядке, установленных законом.

В силу требований статьи 26.2 КоАП РФ доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными настоящим Кодексом, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами.

В данном случае в качестве доказательств размещения ООО «Лазурит Тамбов» ненадлежащей рекламы УФАС по Тамбовской области использовались полученные в ходе проведения проверки фотоматериалы.

Факт нарушения Обществом вышеуказанных положений Закона о рекламе подтверждается представленными материалами по делу об административном правонарушении, в том числе соответствующими фотоматериалами, протоколом об административном правонарушении от 10.10.2013г. по делу №АПЗ-45/13.

Частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ за нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе, за исключением случаев, предусмотренных частями 2-4 настоящей статьи, статьями 14.37, 14.38, 19.31 КоАП РФ, влечет наложение административного штрафа на юридических лиц - от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.

Согласно действующему законодательству, ответственность наступает при наличии вины. ООО «Лазурит Тамбов» имело возможность для соблюдения требований рекламного законодательства, но им не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению. Доказательств обратного заявителем не представлено, также как не представлено доказательств, свидетельствующих о невозможности осуществления этого в силу объективных, не зависящих от него причин.

Таким образом, действия ООО «Лазурит Тамбов» по размещению указанной ненадлежащей рекламы образуют состав административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ.

Пунктом 9 Постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004г. №10 «О некоторых вопросах, возникших в практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» разъяснено, что в случае, если при рассмотрении заявления об оспаривании постановления административного органа о привлечении к административной ответственности суд установит, что оспариваемое постановление содержит неправильную квалификацию правонарушения либо оно принято неправомочным органом, суд в соответствии с частью 2 статьи 211 АПК РФ принимает решение о признании постановления незаконным и отмене.

Порядок проведения государственного контроля антимонопольными органами в сфере рекламы установлен Главой 5 Закона о рекламе («Государственный контроль в сфере рекламы и ответственность за нарушение законодательства РФ о рекламе»).

В силу части 1 статьи 33 Закона о рекламе антимонопольный орган осуществляет в пределах своих полномочий государственный контроль за соблюдением законодательства Российской Федерации о рекламе, в том числе: предупреждает, выявляет и пресекает нарушения физическими или юридическими лицами законодательства Российской Федерации о рекламе; возбуждает и рассматривает дела по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

Контроль за соблюдением законодательства РФ о рекламе осуществляет Федеральная антимонопольная служба (Положение о Федеральной антимонопольной службе, утвержденное Постановлением Правительства от 30.06.2004г. №331). УФАС по Тамбовской области на основании части 1 статьи 33 Закона о рекламе, пункта 4.1.1 Положения о территориальном органе Федеральной антимонопольной службы, утвержденного Приказом ФАС от 15.12.2006г. №324, осуществляет контроль за соблюдением законодательства о рекламе. В соответствии с частью 1 статьи 33 Закона о рекламе Тамбовское УФАС России в пределах своих полномочий предупреждает, выявляет и пресекает нарушения физическими или юридическими лицами законодательства Российской Федерации о рекламе, возбуждает и рассматривает дела по признакам нарушения этого законодательства.

Судом проверены полномочия должностных лиц антимонопольного органа по проведению проверки законодательства РФ о рекламе и по вынесению протокола и постановления по делу об административном правонарушении.

Согласно части 2 статьи 28.2 КоАП РФ в протоколе об административном правонарушении указываются дата и место его составления, должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол, сведения о лице, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, фамилии, имена, отчества, адреса места жительства свидетелей и потерпевших, если имеются свидетели и потерпевшие, место, время совершения и событие административного правонарушения, статья настоящего Кодекса или закона субъекта Российской Федерации, предусматривающая административную ответственность за данное административное правонарушение, объяснение физического лица или законного представителя физического или юридического лица, в отношении которых возбуждено дело, иные сведения, необходимые для разрешения дела.

Оценив протокол №АПЗ-45/13 об административном правонарушении от 10.10.2013г. суд приходит к выводу, что он составлен в полном соответствии с требованиями части 2 статьи 28.2 КоАП РФ и содержит все необходимые сведения. О месте и времени составления протокола Общество было извещено надлежащим образом письмо исх. №58-3-06/3338 от 11.09.2013г., что подтверждается уведомлением о вручении.

Определением о назначении времени и места рассмотрения дела об административном правонарушении от 10.10.2013г. рассмотрение дела назначено на 23.10.2013г. на 14 час. 00 мин.

Определением от 03.11.2011г. рассмотрение дела отложено на 24.11.2011г. на 15 час. 00 мин., в связи с отсутствием сведений о надлежащем извещении юридического лица о времени и месте рассмотрения дела. Общество было извещено надлежащим образом 21.10.2013г., что подтверждается уведомлением о вручении.

23.10.2013г. (в полном объеме изготовлено 24.10.2013г.) УФАС вынесено постановление о назначении административного наказания по делу №АПЗ-45/2013 об административном правонарушении. Указанным постановлением ООО «Лазурит Тамбов» привлечено к административной ответственности, установленной частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ, в виде наложения штрафа в сумме 110 000 руб.

Таким образом, в материалы дела Управлением Федеральной антимонопольной службы по Тамбовской области представлены все необходимые документы, подтверждающие соблюдение порядка привлечения индивидуального предпринимателя к административной ответственности. Доказательств обратного заявителем не представлено.

В то же время в соответствии с оспариваемым постановлением заявитель был привлечен к административной ответственности за нарушение Закона «О рекламе» при размещении рекламы пива. При этом, материалы дела не содержат сведений об обстоятельствах, которые в силу статьи 4.3 КоАП РФ отягчают административную ответственность.

При таких обстоятельствах суд считает возможным удовлетворить заявленные требования о признании незаконным и отмене постановления Управлением Федеральной антимонопольной службы по Тамбовской области №АПЗ-45/2013 от 24.12.2013г. в части назначения административного наказания в сумме 110000 рублей. В удовлетворении остальной части заявленных требований отказать.

Заявление об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагается (часть 4 статьи 208 АПК РФ).

Руководствуясь статьями 167, 168, 169, 170, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

Заявление Общества с ограниченной ответственностью «Лазурит Тамбов удовлетворить в части.

Признать постановление №АПЗ-45/13 по делу об административном правонарушении от 24.10.2013г., вынесенное Управлением Федеральной антимонопольной службы по Тамбовской области в отношении Общества с ограниченной ответственностью «Лазурит Тамбов», незаконным и отменить его в части назначения наказания в виде административного штрафа в сумме 110 000 (сто десять тысяч) рублей.

Привлечь Общество с ограниченной ответственностью «Лазурит Тамбов» (<...>, ИНН <***>, ОГРН <***>, зарегистрировано 18.09.2007г. ИНФС России по г. Тамбову) к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ в виде штрафа размере 100 000 (сто тысяч) рублей.

В остальной части заявленных требований отказать.

Решение может быть обжаловано в течение десяти дней со дня его принятия в
Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд, находящийся по адресу: г. Воронеж, ул.
ФИО3, 8, через Арбитражный суд Тамбовской области.

Судья М.А.Плахотников