Гражданский кодекс часть 1

ООО «Тамбовская строительная компания» обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным решения ИФНС России по г.Тамбову № 16050 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 13.05.2019.

ООО «Тамбовская строительная компания» обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным решения ИФНС России по г.Тамбову № 13-16/16050-2 об отказе в возмещении полностью суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению от 13.05.2019 (в рамках дела № А64-7734/2019).

Определением суда от 21.11.2019 дела № А64-7733/2019 и А64-7734/2019 объединены в одно производство для их совместного рассмотрения в деле № А64-7733/2019.

Судом установлено, что представитель заявителя в судебное заседание не явился, о времени и месте проведения судебного заседания заявитель извещен надлежащим образом.

Представитель заявителя не являлся в судебные заседания 13.02.2020 г. и 12.03.2020 г., ходатайств о рассмотрении дела в его отсутствие и об отложении судебного разбирательства не заявлял. Однако представитель ответчика требует рассмотрения дела по существу, в связи с чем заявление ООО «Тамбовская строительная компания» о признании недействительными решений ИФНС России по г.Тамбову от 13.05.2019 № 16050 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 13.05.2019, № 13-16/16050-2 об отказе в возмещении полностью суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению не может быть оставлено без рассмотрения на основании п. 9 ч. 1 ст. 148 АПК РФ.

Руководствуясь ст. 123, ст. 156 Арбитражного процессуального кодекса РФ с учетом мнения представителя ответчика суд считает возможным рассмотреть дело в отсутствие заявителя по имеющимся материалам дела.

Рассмотрев материалы дела, выслушав доводы представителей сторон, арбитражный суд установил следующее.

ООО «Тамбовская строительная компания» (ОГРН <***>, ИНН <***>, далее – заявитель, общество) зарегистрировано в качестве юридического лица в Едином государственном реестре юридических лиц.

ИФНС России по г. Тамбову (далее – инспекция, налоговый орган) в период с 22.03.2017 по 22.06.2017 проведена камеральная налоговая проверка представленной Обществом 22.03.2017 уточненной налоговой декларации № 3 по НДС за 4 квартал 2016 года (уточненная декларация №1 представлена 26.01.2017, № 2 – 16.03.2017), по результатам которой 06.07.2017 составлен акт № 18946.

По результатам рассмотрения указанного акта налоговой проверки, налоговым органом вынесено решение № 16050 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 13.05.2019г., которым обществу:

уменьшен заявленный к возмещению из бюджета НДС за 4 квартал 2016 в сумме 22140534 руб.;

доначислены суммы неуплаченного НДС за 4 квартал 2016г в размере 848009 руб., в том числе по срокам уплаты: 25.01.2017 – 287159 руб., 27.02.2017 – 287159 руб., 27.03.2017 – 273691 руб.;

начислены пени в сумме 184451 руб. по состоянию на 13.05.2019;

общество привлечено к ответственности, предусмотренной п. 1 ст. 122 НК РФ, за исчисление в заниженном размере суммы НДС, подлежащего уплате в бюджет за 4 квартал 2016 года в виде штрафа в размере 169602 руб.

обществу предложено уплатить указанные недоимку, пени, штрафы.

Решением ИФНС России по г. Тамбову № 13-16/16050-2 от 13.05.2019 Обществу также отказано в возмещении НДС в сумме 22140534 руб., поскольку налоговый орган посчитал, что применение налоговых вычетов по НДС в сумме 28998689 руб. необоснованно.

Полагая, решение инспекции от 13.05.2019 № 16050 не соответствует законодательству о налогах и сборах, нарушает права и законные интересы общества, заявитель обратился в УФНС России по Тамбовской области с апелляционной жалобой, указав также, что несогласно с отказом в возмещении НДС.

По результатам рассмотрения апелляционной жалобы УФНС по Тамбовской области (далее - управление) было принято решение от 25.07.2019г. №05-09/2/47, в соответствии с которым жалоба общества оставлена без удовлетворения, решение инспекции от 13.05.2019 № 16050 – без изменения. При этом Управление указало, что несмотря на указание обществом в апелляционной жалобе только на решение № 16050, исходя из положений ст. 176 НК РФ, его следует рассматривать одновременно с решением № 13-16/16050-2.

Не согласившись с решениями ИФНС России по г. Тамбову от 13.05.2019 №№ 16050, 05-09/2/30, Общество обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

В обоснование заявленных требований заявитель ссылается на то, что при получении займа на основании ст. 146 НК РФ объект налогообложения НДС отсутствует; в решении № 16050 содержится недостоверная информация о том, что перед рассмотрением материалов налоговой проверки представителю налогоплательщика ФИО2 представлены на обозрение полученные в результате проведения дополнительных мероприятий налогового контроля протоколы допроса свидетеля ФИО3 от 25.03.2019, 02.04.2019.

Налоговый орган считает оспариваемые решения законными и обоснованными по мотивам, изложенным в отзывах на заявление.

Оценив представленные в дело материалы, выслушав доводы представителей сторон, суд приходит к следующим выводам.

Согласно статье 12 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее также – ГК РФ) защита гражданских прав осуществляется способами, установленными названной статьей, в частности, путем признания права, восстановления положения, существовавшего до нарушения права, и пресечения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения, присуждения к исполнению обязанности в натуре, возмещения убытков, а также другими способами, предусмотренными законом.

На основании статьи 12 ГК РФ, части 1 статьи 198 и части 1 статьи 201 АПК РФ ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц могут быть признаны судом недействительными.

В соответствии с положениями части 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

При рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности (ч. 4 ст. 200 АПК РФ).

При этом, ненормативный акт может быть признан недействительным, а решения и действия (бездействие) незаконными только при наличии одновременно двух условий, а именно: не соответствие закону или иному нормативному правовому акту и нарушение прав и законных интересов граждан и юридических лиц.

Как следует из материалов налоговой проверки, инспекция установлено:

завышение Обществом налога на добавленную стоимость (далее - НДС), заявленного к возмещению из бюджета, за 4 квартал 2016г. в сумме 22140534 руб., произошедшее в результате иного неправильного исчисления налога;

исчисление в заниженном размере суммы налога на добавленную стоимость, подлежащего уплате в бюджет за 4 квартал 2016 г. в сумме 861 477 руб., в том числе по срокам уплаты: 25.01.2017-287 159 руб., 27.02.2017-287 159 руб., 27.03.2017-287 159 руб.

ООО «Тамбовская строительная компания» представило 22.03.2017 уточненную №3 налоговую декларацию по НДС за 4 квартал 2016 года в которой отразило в разделе 3 «Расчет суммы налога, подлежащей уплате в бюджет по операциям, облагаемым по налоговым ставкам, предусмотренным пунктами 2-4 статьи 164 Налогового кодекса»: строка 010 налоговая база 18%- 38100860 руб.; строка 010 сумма НДС, исчисленная с налоговой базы по ставке 18% - 6858155 руб.; строка 110 общая сумма налога на добавленную стоимость, исчисленная с учетом восстановленных сумм налога - 6858155 руб.; строка 120 сумма налога, предъявленная налогоплательщику при приобретении на территории РФ товаров (работ, услуг), имущественных прав, подлежащая вычету в соответствии с п. 2 ст. 171 НК РФ, а также сумма налога, подлежащая вычету в соответствии с п. 5 ст. 171 НК РФ - 28998689 руб.; строка 190 общая сумма НДС, подлежащая вычету - 28998689 руб.; строка 210 Итого сумма налога, исчисленная к возмещению из бюджета составила -22140534 руб.; в Разделе 7 «Операции не подлежащие налогообложению...»; код операции 1010292 - сумма реализации 75410 руб.; код операции 1010243 - сумма реализации 2000 руб.

Согласно представленных к декларации пояснений налогоплательщика возмещение НДС из бюджета связано с тем, что ранее были получены авансы от покупателей по договорам строительного подряда, исчислен НДС с авансов полученных и уплачен в бюджет. Договоры подряда расторгнуты, авансы полученные переведены по договорам новации в процентные займы.

Между ООО «Тамбовкапиталпроект» и ООО «Тамбовская строительная компания» заключен договор строительного подряда № ТКП/14/50 от 17.04.2014 на строительство многоквартирного жилого дома по ул. Агапкина, 19А (ООО «Тамбовкапиталпроект»- Заказчик, ООО «Тамбовская строительная компания» - генподрядчик).

Стоимость работ по строительству данного объекта составляет 341 583 926 руб. Стоимость работ включает в себя стоимость материалов, механизмов и оборудования, необходимых генподрядчику для выполнения работ по настоящему договору. Согласно дополнительному соглашению №2 от 31.12.2014 к договору подряда №ТКП/14/50 от 17.04.2014 стоимость работ по договору составляет 372 802 026 руб.

Согласно утвержденной ведомости договорной цены 9-ти этажного многоквартирного жилого дома с помещениями общественного назначения по ул. Агапкина 19а, г.Тамбов стоимость строительства по этапам работ составляет: -подготовка территории строительства -71 427 руб.; -подземная часть (земляные работы, сваи, монолитные работы)- 22697506 руб.; - надземная часть- 297 533 789 руб.; - инженерные системы и прочие работы - 2 259 172 руб.; - благоустройство- 1 660 707 руб.

Согласно представленным ООО «Тамбовская строительная компания» справкам по форме КС-3 стоимость выполненных работ по строительству 9-ти этажного многоквартирного жилого дома с помещениями общественного назначения по ул. Агапкина 19а, г. Тамбов составляет 193 294 577 руб., что не соответствует стоимости по возведению надземной части строительства. Кроме того, 30.06.2016 Администрация города Тамбова выдала Разрешение на ввод в эксплуатацию №68306000-158-2016 от 30.06.2016.

01.04.2016 между ООО «Тамбовкапиталпроект» и ООО «Тамбовской строительной компанией» заключено соглашение о расторжении договора №ТКП/14/50 от 17.04.2014 на строительство 9-этажного многоквартирного дома с помещениями общественного назначения по ул.Агапкииа 19А.

30.12.2016 заключено соглашение о новации согласно которому ООО «Тамбовкапиталпроект» (Кредитор) обязан перечислить ООО «Тамбовская строительная компания» (должник) денежные средства в размере 49 684 448 руб. в качестве возврата аванса в связи с расторжением договора строительного подряда №ТКП/14/50 от 17.04.2014. Стороны пришли к соглашению о замене обязательства Должника перед Кредитором по оплате 49 684 448 руб. Должник обязуется вернуть Кредитору сумму займа в размере 49 684 448 руб. Должник обязан вернуть сумму займа путем перечисления денежных средств на расчетный счет кредитора не позднее 31.03.2017.

За период действия договора подряда № ТКП/14/50 от 17.04.2014 ООО «Тамбовская строительная компания» перечислило ООО «Тамбовкапиталпроект» денежные средства по вышеуказанному договору в сумме 289 426 234 руб. (98 376 234 руб. + 307 050 000 руб.-116 000 000 руб.).

По результатам проверки налоговый орган пришел к выводу, что ООО «Тамбовкапиталпроект» перечислило ООО «Тамбовская строительная компания» по договору № ТКП/14/50 от 17.04.2014 по состоянию па 31.12.2014 денежные средства на 88 709 969 руб. больше, чем фактически оказано работ согласно справок о стоимости выполненных работ.

Согласно представленным пояснениям Общества, остаток аванса по договору №ТКП/14/51 от 21.04.2014 (п/п №724 от 18.08.2015 на сумму 57000000 руб.) израсходован на выполнение работ по договору № ТКП/14/50 от 17.04.2014, что также указывает на то, что при выполнении работ по строительству 9-этажного многоквартирного дома с помещениями общественного назначения по ул.Агапкина 19А денежные средства , полученные от ОООО «Тамбовкапиталпроект» были направлены на строительство вышеуказанного многоквартирного дома.

Также между ООО «Тамбовкапиталпроект» и ООО «Тамбовская строительная компания» был заключен договор строительного подряда №ТКП/14/669 от 01.08.2014 на строительство многоквартирного жилого дома по ул. Агапкина, 17 (ООО «Тамбовкапиталпроект»- Заказчик, ООО «Тамбовская строительная компания» - подрядчик).

Стоимость работ по строительству данного объекта составляет 2 158 751 руб. Согласно представленному договору заказчик производит оплату Подрядчику стоимости выполненных работ в течение 10 дней с момента подписания сторонами акта о приемке выполненных работ но форме КС-2. Возможность внесения предоплаты в договоре не предусмотрена.

31.12.2014 между ООО «Тамбовкапиталпроект» и ООО «Тамбовской строительной компанией» заключено соглашение о расторжении договора №ТКП/14/669 от 01.08.2014 на строительство многоквартирного жилого дома по ул. Агапкина, 17. Однако, платежным поручением №47 от 19.01.2017 (то есть после заключения соглашения о расторжении договора ) ООО «Тамбовкапиталпроект» перечислило ООО «Тамбовская строительная компания» оплату на строительство жилого дома по ул.Агапкина, 17 в размере 1 000 000 руб. Справки о стоимости выполненных работ по данному объекту ООО «Тамбовская строительная компания» в Инспекцию не представляло.

30.12.2016 заключено соглашение о новации согласно которому ООО «Тамбовкапиталпроект» (Кредитор) обязан перечислить ООО «Тамбовская строительная компания» (должник) денежные средства в размере 1 000 000 руб. в качестве возврата аванса в связи с расторжением договора строительного подряда по строительству жилого дома по ул. Агапкина, 17. Стороны пришли к соглашению о замене обязательства Должника перед Кредитором по оплате 1 000 000 руб. Должник обязуется вернуть Кредитору сумму займа в размере 1 000 000 руб. Должник обязан вернуть сумму займа путем перечисления денежных средств на расчетный счет кредитора не позднее 01.03.2017.

Между ООО «Тамбовкапиталпроект» и ООО «Тамбовская строительная компания»

был заключен договор строительного подряда №ТКП/14/51 от 21.04.2014 на строительство многоквартирного жилого дома по ул. Агапкина, 21 А (ООО «Тамбовкапиталпроект»- Заказчик, ООО «Тамбовская строительная компания» - генподрядчик).

Стоимость работ по строительству данного объекта составляет 146 669 200 руб. Стоимость работ включает в себя стоимость материалов, механизмов и оборудования, необходимых генподрядчику для выполнения работ по настоящему договору. Стоимость строительства по этапам работ прописана в утвержденной ведомости договорной цены

30.12.2015 Администрация города Тамбова выдало Разрешение на
ввод в эксплуатацию №683060000-121-2015 от 30.12.2015.

31.12.2014 между ООО «Тамбовкапиталпроект» и ООО «Тамбовской строительной компанией» заключено соглашение о расторжении договора №ТКП/14/51 от 21.04.2014 на строительство 9-этажного многоквартирного дома с помещениями общественного назначения по ул.Агапкина, 21А.

Платежным поручением №724 от 18.08.2015 (после заключения соглашения о расторжении договора) ООО «Тамбовкапиталпроект» перечислило ООО «Тамбовская строительная компания» оплату на строительство жилого дома по ул.Агапкина,21а в размере 57 000 000 руб.

30.12.2016 заключено соглашение о новации, согласно которому ООО «Тамбовкапиталпроект» (Кредитор) обязан перечислить ООО «Тамбовская строительная компания» (должник) денежные средства в размере 26 686 823 руб. в качестве возврата аванса в связи с расторжением договора строительного подряда №ТКП/14/51 от 21.04.2014. Стороны пришли к соглашению о замене обязательства Должника перед Кредитором по оплате 26 686 823 руб. Должник обязуется вернуть Кредитору сумму займа в размере 26 686 823 руб. Должник обязан вернуть сумму займа путем перечисления денежных средств на расчетный счет кредитора не позднее 01.03.2017.

Между ООО «Тамбовкапиталпроект» и ООО «Тамбовская строительная компания» был заключен договор строительного подряда №ТКП/13/35 от 03.06.2013 на строительства многоквартирного жилого дома по ул. Агапкина, 25А (ООО «Тамбовкапиталпроект»- Заказчик, ООО «Тамбовская строительная компания» - генподрядчик).

Стоимость работ по строительству данного объекта составляет 384 053 655 руб. Стоимость работ включает в себя стоимость материалов, механизмов и оборудования, необходимых генподрядчику для выполнения работ по настоящему договору. Стоимость строительства по этапам работ прописана в утвержденной ведомости договорной цены.

Согласно представленным ООО «Тамбовская строительная компания» справкам по форме КС-3 стоимость выполненных работ по строительству 9-ти этажного многоквартирного жилого дома с помещениями общественного назначения по ул. Агапкина 25а, г.Тамбов составляет 310 012 303 руб. 30.11.2015 Администрация города Тамбова выдало Разрешение на ввод в эксплуатацию №68306000-103-2015 от 30.11.2015.

31.12.2014 между ООО «Тамбовкапиталпроект» и ООО «Тамбовской строительной компанией» заключено соглашение о расторжении договора №ТКП/13/35 от 31.12.2014 на строительство 9-этажного многоквартирного дома с помещениями общественного назначения по ул.Агапкина 25А.

Платежным поручением №723 от 17.08.2015 (после заключения соглашения о расторжении договора) ООО «Тамбовкапиталпроект» перечислило ООО «Тамбовская строительная компания» оплату на строительство жилого дома по ул.Агапкина,25а в размере 57 000 000 руб.

30.12.2016 заключено соглашение о новации согласно которому ООО «Тамбовкапиталпроект» (Кредитор) обязан перечислить ООО «Тамбовская строительная компания» (должник) денежные средства в размере 19 847 621 руб. в качестве возврата аванса в связи с расторжением договора строительного подряда №ТКП/13/35 от 03.06.2013. Стороны пришли к соглашению о замене обязательства Должника перед Кредитором по оплате 19 847 621 руб. Должник обязуется вернуть Кредитору сумму займа в размере 19 847 621 руб. Должник обязан вернуть сумму займа путем перечисления денежных средств на расчетный счет кредитора не позднее 01.03.2017.

Между ООО «Тамбовкапиталпроект» и ООО «Тамбовская строительная компания» был заключен также договор №ТКП/15/173 на выполнение подрядных работ по объекту «Строительство детского сада по улице Свободной 8А» (ООО «Тамбовкапиталпроект»- Заказчик, ООО «Тамбовская строительная компания» - генподрядчик).

Стоимость работ по строительству данного объекта составляет 50 000 000 руб. Оплата выполненных работ производится заказчиком в безналичной форме путем перечисления денежных средств на расчетный счет подрядчика па основании акта выполненных работ. По соглашению сторон предусмотрен аванс, который погашается с даты подписания акта о приемке выполненных работ и справки о стоимости выполненных работ и затрат.

29.12.2016 между ООО «Тамбовкапиталпроект» и ООО «Тамбовской строительной компанией» заключено соглашение о расторжении договора №ТКП/15/173 от 23.09.2015 на строительство детского сада по улице Свободной 8А. 30.12.2016 заключено соглашение о новации согласно которому ООО «Тамбовкапиталпроект» (Кредитор) обязан перечислить ООО «Тамбовская строительная компания» (должник) денежные средства в размере 53 572 066 руб. в качестве возврата аванса в связи с расторжением договора строительного подряда №ТКГ1/15/173 от 29.09.2015. Стороны пришли к соглашению о замене обязательства Должника перед Кредитором по оплате 53 572 066 руб. Должник обязуется вернуть Кредитору сумму займа в размере 53 572 066 руб. Должник обязан вернуть сумму займа путем перечисления денежных средств на расчетный счет кредитора не позднее 31.03.2017.

Для подтверждения оплаты аванса ООО «Тамбовская строительная компания» представило платежные поручения №1997 от 30.09.2015 с назначением платежа «Оплата по договору подряда №ТКП/14/50 от 17.04.2014 на строительство жилого дома по ул. Агапкина, 19А» и приложением письма об уточнении назначения платежа, платежного поручения № 2616 от 29.12.2015 с назначением платежа «Оплата по договору «ТКП/15/141 от 22.09.2015 д/сад», также с приложением письма об уточнении платежа.

Справки о стоимости выполненных работ и акта о приемке выполненных работ но данному объекту ООО «Тамбовская строительная компания» в адрес ООО «Тамбовкапиталпроект» не выставлялись. Ссогласно сведениям, находящимся в общедоступном пользовании в сети Internet детский сад по улице Свободной 8А сдан и введен в эксплуатацию.

Также, согласно сведениям, имеющимся в распоряжении Инспекции (документы, представленные в ответ на требование №13-22/299 от 27.01.2017, выставленное в рамках камеральной налоговой проверки налоговой декларации по НДС за 4 квартал 2016 года ООО «Тамбовкапиталпроект»ИНН <***>) ООО «Тамбовкапиталпроект» заключало договор на выполнение подрядных работ по объекту «Строительство детского сада по улице Свободной 8А» с ООО «Тамбовская строительная компания» ИНН <***> на общую сумму 215 125 990 руб. Согласно справки о стоимости выполненных работ и затрат №7от 07.11.2016 работы по строительству выполнены в полном объеме.

Согласно сводному сметному расчету ООО «Тамбовская строительная компания» ИНН <***> должно выполнить работы по строительству основного объекта (детский сад по ул. Свободная, 8А). Такие же работы (строительство основного объекта детский сад по ул. Свободная, 8А) должно выполнить согласно сводного сметного расчета и ООО «Тамбовская строительная компания» ИНН <***>.

В ответ па требование о предоставлении документов (информации) №13-22/1502 от 27.02.2017 ООО «Тамбовская строительная компания» представило копию оборотно-сальдовой ведомости по счету 66 за 4 квартал 2016 года, согласно которой оборот по кредиту 66 счета составляет 8 042 877 руб., сальдо на конец 4 квартала 2016 года составляет 27 706 778 руб., тогда как согласно главной книги, представленной в ответ на требование №13-22/2236 от 21.03.2017 оборот по кредиту 66 счета составляет 161 256 234 руб. сальдо на конец 4 квартала 2016 года составляет 180 369 428 руб.

На основании изложенного, налоговый орган пришел к выводу, что Обществом в проверяемом периоде завышена сумма налоговых вычетов на 23002011 руб., что привело к завышению суммы налога на добавленную стоимость, заявленного к возмещению из бюджета, на 22140534 руб. и занижению суммы налога подлежащей уплате в бюджет на 861477 руб.

Исследовав материалы дела, заслушав представителей сторон, суд считает, что требования заявителя не подлежат удовлетворению, при этом суд руководствовался следующим.

В соответствии со ст. 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает относимость, допустимость и достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

В соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 146 НК РФ объектом налогообложения НДС признается реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав.

Согласно подпункту 1 пункта 1 статьи 167 НК РФ налоговая база по НДС определяется за тот налоговый период, на который приходится день отгрузки (передачи) товаров, работ, услуг, имущественных прав, или день оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав.

В соответствии с абзацем вторым пункта 1 статьи 154 НК РФ при получении налогоплательщиком оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг) налоговая база определяется исходя из суммы полученной оплаты с учетом налога.

На основании пункта 1 статьи 171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 НК РФ на установленные данной статьей налоговые вычеты.

Согласно абзацу второму пункта 5 статьи 171 НК РФ вычетам, в частности, подлежат суммы налога, исчисленные продавцами и уплаченные ими в бюджет с сумм оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), реализуемых на территории Российской Федерации, в случае изменения условий либо расторжения соответствующего договора и возврата соответствующих сумм авансовых платежей.

Вычеты сумм налога, указанные в пункте 5 статьи 171 НК РФ, производятся в полном объеме после отражения в учете соответствующих операций по корректировке в связи с возвратом товаров или отказом от товаров (работ, услуг), но не позднее одного года с момента возврата или отказа (пункт 4 статьи 172 НК РФ).

Указанные положения Налогового кодекса Российской Федерации предусматривают необходимость возврата авансовых платежей, как условия для применения налогового вычета, в случае расторжения договора либо изменения его условий.

Следовательно, подрядчик имеет право на вычет налога при возврате аванса в результате изменения условий или расторжения договора при отражении соответствующих корректировок в учете в определенный период времени.

Таким образом, если авансовые платежи возвращены налогоплательщиком без выполнения соответствующего объема работ (неотработанный аванс), в целях приведения налоговой обязанности к действительному размеру ранее исчисленный к уплате в бюджет НДС подлежит корректировке посредством заявления сумм налога к вычету после отражения в учете соответствующих операций.

Как следует из материалов дела, Общество заключило с ООО «Тамбовкапиталпроект» договоры строительного подряда № ТКП/13/35 от 03.06.2013, № ТКП/14/50 от 17.04.2014, № ТКП/14/51 от 21.04.2014, № ТКП/14/669 от 01.08.2014, № ТКП/15/173 от 23.09.2015, в рамках которых ООО «Тамбовкапиталпроект» перечисляло Обществу авансы.

Договоры № ТКП/13/35 от 03.06.2013, №ТКП/14/51 от 21.04.2014, № ТКП/14/669 от 01.08.2014 расторгнуты соглашениями о расторжении договора от 31.12.2014, договор № ТКП/14/50 от 17.04.2014 - соглашением от 01.04.2016, договор №ТКП/15/173 от 23.09.2015 – соглашением от 29.12.2016.

30.12.2016 ООО «Тамбовкапиталпроект» (Кредитор) и ООО «Тамбовская строительная компания» (Должник) заключены соглашения о новации указанных договоров в заемные обязательства: по договору №ТКП/13/35 от 03.06.2013 - в сумме 19847621 руб. (соглашение № 2), по договору № ТКП/14/50 от 17.04.2014 –49684448,11 руб. (соглашение № 3), по договору № ТКП/14/51 от 21.04.2014 - 26 686 823 руб. (соглашение); по договору № по договору №ТКП/14/669 от 01.08.2014 – 1000000 руб. (соглашение №1), №ТКП/15/173 от 23.09.2015 - 53572066 руб. (соглашение № 5), являющихся суммами невозвращенных авансов по договорам строительного подряда (п. 2.1. договоров), срок возврата займов – не позднее 1 марта 2017 года (п. 2.3. соглашений).

При этом 25.03.2015 ООО «Тамбовская строительная компания» (Заимодавец) и ООО «Тамбовкапиталпроект» (Заемщик) заключен договор займа № ТСК/15/9 (далее – договор займа), согласно п. 1.1. которого Заимодавец передает в собственность, а Заемщик принимает денежные средства в размере 30000000 руб., которые обязуется возвратить Заимодавцу в срок и на условиях, предусмотренных настоящим договором.

За пользование займом Заемщик выплачивает Заимодавцу проценты на сумму займа в размере 1% годовых. Цель предоставления займа – для осуществления текущей деятельности. Срок пользования займом устанавливается с 26 марта 2015 года по 25 марта 2018 года (включительно) (п.п. 1.2-1.4 договора займа).

29.12.2017 Обществом с ограниченной ответственностью «СиАйПи БИЛДИНГ» (Первоначальный кредитор) и Обществом с ограниченной ответственностью «Тамбовская строительная компания» заключены договоры уступки права требования (далее – договоры уступки, т. 36, л.д. 8-9), согласно п. 1 которых Первоначальный кредитор уступает Новому кредитору требования на получение от ООО «ТамбовКапиталПроект» (Должник) суммы дебиторской задолженности в размере 74524400 руб. и 74528500 руб. соответственно.

«Указанная задолженность возникла на основании следующих договора перевода долга от 30.12.2016 на сумму, заключенного ранее между Первоначальным кредитором и Должником» (абз. 2 п. 1 договоров уступки).

Согласно акту взаимозачета № 22 от 29.12.2017 взаимозачет произведен на сумму 149052900 руб., задолженность ООО «Тамбовкапиталпроект» перед ООО «Тамбовская строительная компания» составляет 149052900 руб. по следующим договорам: договор уступки права треб. от 29.12.2017г.: 74524400 руб.; договор уступки права треб. от 29.12.2017г.: 74528500 руб.

Задолженность ООО «Тамбовская строительная компания» перед ООО «Тамбовкапиталпроект» составляет 14905290 руб. по следующим договорам: соглашение о новации № 1 от 30.12.2016 (1%) – 447684,64 руб., соглашение о новации № 2 от 30.12.2016 (1%) – 18661073,25 руб., соглашение о новации № 3 от 30.12.2016 (1%) – 49684448,11 руб., соглашение о новации № 4 от 30.12.2016 (1%) – 26686823 руб., соглашение о новации № 5 от 30.12.2016 (1%) – 53572066 руб., основной договор: 805 руб.

Согласно акту взаимозачета № 29 от 29.12.2017 взаимозачет произведен на сумму 6090956,02 руб., задолженность ООО «Тамбовкапиталпроект» перед ООО «Тамбовская строительная компания» составляет 6090956,02 руб. по следующим договорам: договор займа № ТСК/15/9 от 25.03.2015: 6090956,02 руб.

Задолженность ООО «Тамбовская строительная компания» перед ООО «Тамбовкапиталпроект» составляет 6090956,02 руб., в том числе по следующим договорам: соглашение о новации № 1 от 30.12.2016 (1%) – 585053,62 руб., соглашение о новации № 2 от 30.12.2016 (1%) – 649775,93 руб., соглашение о новации № 3 от 30.12.2016 (1%) – 1626580,81 руб., соглашение о новации № 4 от 30.12.2016 (1%) – 873679,24 руб., соглашение о новации № 5 от 30.12.2016 (1%) – 1753854,56 руб. (т.36, л.д. 10-11).

Таким образом, из материалов дела следует и не отрицается заявителем, что в 4 квартале 2016 года, а также на момент подачи Обществом уточненных налоговых деклараций №№ 1,2,3 за 4 квартал 2016, составления акта проверки, возврат авансов ООО «Тамбовкапиталпроект» не производился, суммы займов по соглашениям о новации от 30.12.2016 не возвращены. В период проведения дополнительных мероприятий налогового контроля в рамках камеральной налоговой проверки заявителем в налоговый орган доказательства, подтверждающие зачет встречных обязательств, на которые заявитель ссылается в ходе судебного разбирательства, представлены не были, налоговым органом при проведении проверки и оформлении ее результатам не оценивались. Взаимозачет произведен 29.12.2017, то есть в 4 квартале 2017 года.

Кроме того, в ходе рассмотрения дела 27.12.2019 Обществом представлена уточненная налоговая декларация № 1 по НДС за 4 квартал 2017, в которой Общество отразило НДС, подлежащий возмещению в сумме 23002011 руб.

30.12.2019 Обществом в налоговый орган представлена уточненная налоговая декларация № 5 по НДС за 4 квартал 2016, в которой указан НДС к уплате в сумме 861477 руб.; НДС, подлежащий возмещению – 0 руб.

Суд также не принимает довод Общества в обоснование незаконности обжалуемого решения о том, что в решении № 16050 содержится недостоверная информация о представлении представителю налогоплательщика ФИО2 перед рассмотрением материалов налоговой проверки на обозрение полученных в результате проведения дополнительных мероприятий налогового контроля протоколов допроса свидетеля ФИО3 от 25.03.2019, 02.04.2019.

Заявитель не отрицает получение копий указанных протоколов допросов лично свидетелем ФИО3, являющейся генеральным директором общества.

Каких-либо ходатайств в ходе рассмотрения материалов проверки, связанных с невозможностью полноценного участия в рассмотрении по причине неознакомления представителя налогоплательщика с указанными протоколами, не заявлялось, доказательств обратного заявителем не представлено.

На основании изложенного, в удовлетворении заявленных требований следует отказать.

В соответствии со ст. 110 Арбитражно-процессуального кодекса РФ судебные расходы по уплате государственной пошлины в размере 6000 руб. подлежат отнесению на заявителя.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л :

В удовлетворении заявленных требований отказать.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня его принятия.

Вступившее в законную силу решение арбитражного суда первой инстанции, если такое решение было предметом рассмотрения в арбитражном суде апелляционной инстанции или если арбитражный суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Центрального округа в течение двух месяцев со дня вступления решения в законную силу.

Апелляционная и кассационная жалобы подаются в арбитражные суды апелляционной и кассационной инстанции через арбитражный суд принявший решение. Адрес для корреспонденции: 392020, <...>. При переписке просьба ссылаться на номер дела.

Информацию о рассматриваемом деле можно получить на сайте Арбитражного суда Тамбовской области по адресу: http://tambov.arbitr.ru, в справочной службе по телефону <***> или в информационном киоске, расположенном на первом этаже здания суда.

Судья В.А. Игнатенко