Гражданский кодекс часть 1

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению Открытого акционерного общества "ТГК-16", г.Казань к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан, г. Казань, с участием третьих лиц – Общества с ограниченной ответственностью «БРиЗ-Энерго» о признании недействительным решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан, г. Казань по жалобе № Т04-116/2014 от 19.06.2014 г. в части признания ОАО «ТГК-16» нарушившим требования части 10 статьи 3 Федерального закона от 18.07.2011 г. №223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» в части ограничения прав участников закупки на обжалование действий (бездействия) заказчика в антимонопольный орган, признания имеющихся материалов достаточными для выдачи ОАО «ТГК-16» предписания о прекращении нарушения антимонопольного законодательства, путем совершения действий, направленных на обеспечение конкуренции, о признании недействительным предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан, г. Казань от 19.06.2014 года в полном объеме, об обязании Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан, г. Казань устранить допущенные нарушения прав и законных интересов ОАО «ТГК-16»,

с участием:

от заявителя – ФИО1, по доверенности от 14.01.2014 г., ФИО2, по доверенности от 04.12.2013 г.,

от ответчика – ФИО3 по доверенности от 09.01.2014 г.,

от третьих лиц – извещен, не явился,

У С Т А Н О В И Л:

Открытое акционерное общество "ТГК-16", г.Казань (далее– заявитель) обратилось в арбитражный суд с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан, г. Казань (далее– ответчик, антимонопольный орган) о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан, г. Казань по жалобе № Т04-116/2014 от 19.06.2014 г. в части признания ОАО «ТГК-16» нарушившим требования части 10 статьи 3 Федерального закона от 18.07.2011 г. №223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» в части ограничения прав участников закупки на обжалование действий (бездействия) заказчика в антимонопольный орган, признания имеющихся материалов достаточными для выдачи ОАО «ТГК-16» предписания о прекращении нарушения антимонопольного законодательства, путем совершения действий, направленных на обеспечение конкуренции; о признании недействительным предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан, г. Казань от 19.06.2014 года в полном объеме; об обязании Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан, г. Казань устранить допущенные нарушения прав и законных интересов ОАО «ТГК-16».

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющих самостоятельных требований на предмет спора, в порядке ст. 51 АПК РФ, было привлечено Общество с ограниченной ответственностью «БРиЗ-Энерго».

Представитель заявителя требования поддержал.

Представитель ответчика требования не признает по основаниям, изложенным в отзыве на заявление.

Третье лицо в судебное заседание не явилось, извещено надлежащим образом о времени и месте проведения судебного разбирательства в порядке ст.123 АПК РФ.

Суд, руководствуясь ст. 156 АПК РФ определил рассмотреть дело без участия представителя третьего лица.

Как следует из материалов дела, 19 июня 2014года антимонопольным органом рассмотрена жалоба ООО «БРиЗ-Энерго» на действия заказчика – ОАО «ТГК-16» при проведении закупки посредством формирования конкурентного листа, наименование закупки: «КЛП-96175 Проведение обязательного энергетического обследования предприятия ОАО «ТГК-16».

По результатам рассмотрения дела №Т04-116/2014, Комиссией Татарстанского УФАС России было принято решение от 19.06.2014г. признать ОАО «ТГК-16» нарушившим требования части 10 статьи 3 Федерального закона от 18.07.2011 № 223-1ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» в части ограничения прав участников закупки на обжалование действий (бездействия) заказчика в антимонопольный орган.

Антимонопольным органом было установлено, что в разделе 16 Положения о закупках товаров, работ, услуг для нужд ОАО «ТГК-16» указано, что участник закупки вправе обжаловать в антимонопольный орган в порядке, установленном антимонопольным органом, действия (бездействие) Заказчика при закупке товаров, работ, услуг в случаях:

1) неразмещения на официальном сайте положения о закупке, изменений, вносимых в указанное положение, информации о закупке, подлежащей размещению на официальном сайте, или нарушения сроков такого размещения;

2) предъявления к участникам закупки требования о представлении документов, не предусмотренных документацией;

3) осуществления Заказчиками закупки товаров, работ, услуг в отсутствие утвержденного и размещенного на официальном сайте положения о закупке и без применения положений Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд».

Вместе с тем, в соответствии с частью 10 статьи 3 Федерального закона от 18.07.2011 г. N 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» участник закупки вправе обжаловать в антимонопольный орган в порядке, установленном антимонопольным органом, действия (бездействие) заказчика при закупке товаров, работ, услуг в случаях:

1) неразмещения в единой информационной системе положения о закупке, изменений, вносимых в указанное положение, информации о закупке, подлежащей в соответствии с настоящим Федеральным законом размещению в единой информационной системе, или нарушения сроков такого размещения;

2) предъявления к участникам закупки требования о представлении документов, не предусмотренных документацией о закупке;

3) осуществления заказчиками закупки товаров, работ, услуг в отсутствие утвержденного и размещенного в единой информационной системе положения о закупке и без применения положений Федерального закона от 5 апреля 2013 года N 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд»;

4) неразмещения или размещения в единой информационной системе недостоверной информации о годовом объеме закупки, которую заказчики обязаны осуществить у субъектов малого и среднего предпринимательства.

Таким образом, ОАО «ТГК-16» в соответствии с действующим Положением, установлен перечень случаев обжалования в антимонопольный орган действий (бездействий) заказчика при закупке товаров, работ, услуг несоответствующий Федеральному закону от 18.07.2011 г. N 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц», что ограничивает права участников на обжалование действий (бездействий) заказчика.

На основании указанного решения антимонопольным органом 19.06.2014 г. было выдано предписание, в соответствии с которым:

Заказчику – ОАО «ТГК-16» предписано:

1. Устранить выявленные нарушения требований части 10 статьи 3 Федерального закона от 18.07.2011 г. № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц», для чего:

- внести изменения в Положение о закупках товаров, работ, услуг для нужд ОАО «ТГК-16» и привести его в соответствии с требованиями действующего законодательства о закупках, закона о защите конкуренции;

- в течение 15 дней со дня принятия решения о внесении изменений в Положение о закупке разместить такие изменения на соответствующем сайте.

2. В течение 20 (двадцати) дней со дня получения настоящего предписания представить в адрес Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан доказательства исполнения настоящего предписания.

Не согласившись с принятым решением и предписанием, заявитель обратился в суд с настоящим заявлением.

В обоснование заявленных требований заявитель указал, что Положение о закупках ОАО «ТГК-16» утверждено Советом директоров ОАО «ТГК-16» 29.08.2013г. На момент принятия редакция п.4 раздела 16 Положения о закупках ОАО «ТГК-16» соответствовала действующему законодательству Федеральному закону от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц». Федеральным законом от 28.12.2013г. № 396 ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» в часть 10 статьи 3 ЗФ «О закупках» были внесены изменения, которые в соответствии с ч.1 ст. 48 указанного Федерального закона вступили в силу с 01 января 2014года. Следовательно, изменения в ФЗ «О закупках» произошли уже поле утверждения ОАО «ТГК-16» Положения о закупках. Действующим законодательством обязанность ОАО «ТГК-16» по внесению изменений в Положение в соответствии с изменениями в законодательстве не установлена. Поскольку на момент принятия Положения о закупках оно полностью соответствовало действующему законодательству, нарушения со стороны заявителя отсутствуют.

Исследовав в судебном заседании материалы дела, суд считает требования заявителя не подлежащими удовлетворению.

В соответствии с ч.1 ст.198 АПК РФ заинтересованные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Исходя из смысла указанной нормы и учитывая разъяснения, данные в Постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации и Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 N 6/8, основанием для принятия решения суда о признании незаконным решения или действия государственного органа является одновременное несоответствие этого решения или действия закону или иному правовому акту, а также нарушение оспариваемым актом прав и законных интересов заявителя, обратившегося в суд с соответствующим требованием.

Согласно части 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

С 01.01.2012г. вступил в силу Федеральный закон от 18.07.2011г. № 223 –ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц».

Целями регулирования Закона о закупке являются обеспечение единства экономического пространства создание условий для своевременного и полного удовлетворения потребностей юридических лиц, в товарах, работах, услугах с необходимыми показателями цены, качества и надежности, эффективное использование денежных средств, расширение возможностей участия юридических и физических лиц в закупке товаров, работ, услуг (далее также - закупка) для нужд заказчиков и стимулирование такого участия, развитие добросовестной конкуренции, обеспечение гласности и прозрачности закупки, предотвращение коррупции и других злоупотреблений.

В соответствии с частью 2 статьи 2 Закона о закупках Положение о закупке является документом, который регламентирует закупочную деятельность заказчика и должно содержать требования к закупке, в том числе порядок подготовки и проведения процедур закупки (включая способы закупки) и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения.

На основании части 1 статьи 2 Федерального закона от 18 июля 2011 года №223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее - Закон о закупках) при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений части 3 настоящей статьи правовыми актами, регламентирующими правила закупки (далее - Положение о закупке или Положение).

В соответствии с частью 4 статьи 8 Закона о закупках в случае, если в течение трех месяцев со дня вступления в силу настоящего Федерального закона заказчики, указанные в пунктах 1 - 3 части 2 статьи 1 настоящего Федерального закона (за исключением заказчиков, указанных в частях 5-8 настоящей статьи), не разместили в порядке, установленном настоящим Федеральным законом, утвержденное положение о закупке, такие заказчики при закупке руководствуются положениями Федерального закона от 5 апреля 2013 года N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" в части определения поставщика (подрядчика, исполнителя) до дня размещения утвержденного положения о закупке.

Во исполнение требований статьи 2 Закона о закупках, 29.08.2013 года Советом директоров ОАО «ТГК-16» утверждено «Положение о закупках товаров, работ, услуг для нужд ОАО «ТГК-16».

В соответствии с разделом 8 Положения под формированием конкурентного листа (далее – КЛ) понимается закупочная процедура, проведение которой обеспечивается оператором ЭТП «Onlinecontract» в порядке, установленном настоящим разделом, при котором информация о потребностях Заказчика в товарах, работах, услугах сообщается неограниченному кругу лиц путем размещения в единой информационной системе извещения о формировании КЛ. По предоставленным Участниками предложениям на ЭТП «Onlinecontract» формируется конкурентный лист, на основании которого победителем признается Участник, представивший окончательную оферту, которая наилучшим образом удовлетворяет потребностям Заказчика на основании опубликованных критериев.

В соответствии с извещением №31401205069 установлены следующие обязательные требования к Участникам:

1) соответствие Участников требованиям, устанавливаемым в соответствии с законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг, являющихся предметом торгов;

2) отсутствие в отношении Участника введенной процедуры ликвидации или процедуры банкротства, отсутствие применения в отношении Участника мер таких как административное приостановление деятельности, предусмотренное Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях, на день подачи заявки на участие в закупочной процедуре;

3) отсутствие у Участника задолженности по начисленным налогам, сборам и иным обязательным платежам в бюджеты любого уровня или государственные внебюджетные фонды за прошедший календарный год, размер которой превышает 25 процентов балансовой стоимости активов Участника по данным бухгалтерской отчетности за последний завершенный отчетный период. Участник размещения заказа считается соответствующим установленному требованию в случае, если он обжалует наличие указанной задолженности в соответствии с законодательством Российской Федерации и решение по такой жалобе на день рассмотрения заявки на участие в закупочной процедуре не принято.

4) отсутствие сведений об Участниках в реестре недобросовестных поставщиков, предусмотренном статьей 5 Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров работ, услуг отдельными видами юридических лиц», и (или) в реестре недобросовестных поставщиков, предусмотренном Федеральным законом от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд».

5) наличие свидетельства СРО энергоаудиторских фирм.

6) наличие свидетельства о допуске к проведению энергетических обследований с перечнем видов энергетических обследований.

7) наличие свидетельства о включении в реестр организаций, допущенных к проведению энергетических обследований по РФ.

8) наличие не менее 3-х специалистов по энергетическим обследованиям (аттестованных в качестве экспертов энергетических паспортов, составленных по результатам энергообследований), находящиеся в штате организации.

9) наличие разрешительных документов на право деятельности в области метрологии.

10) наличие разрешительной документации для проведения диагностики методами неразрушающего контроля и для проектирования объектов инженерной инфраструктуры.

11) наличие электролаборатории, зарегистрированной в Ростехнадзоре, для выполнения работ по контролю и анализу качества электрической энергии в системах электроснабжения общего назначения.

12) наличие опыта работы по проведению обязательных энергетических обследований энергопредприятий, имеющих в своем составе не менее 3 объектов электроэнергетики (ТЭС) общей уставной электрической мощностью 500 МВт и более; в течение 3-х последних лет.

13) наличие собственной аккредитованной химической лаборатории на выполнение работ по определению теплоты сгорания топлива (мазута и природного газа) и др.

14) наличие поверенного оборудования для проведения инструментального обследования.

15) предоставление смет на выполнение работ.

Перечень документов необходимых для рассмотрения предложений участников:

1. карточка сведений о контрагенте в соответствии с приложением к Договору;

2. копия свидетельства о государственной регистрации юридического лица или индивидуального предпринимателя;

3. копия свидетельства о постановке на учёт в налоговом органе по месту регистрации юридического лица или индивидуального предпринимателя;

4. копия Устава в действующей редакции;

5. копия учредительного договора;

6. копия решение о создании (учреждении) юридического лица;

7. копия протокола (решения) об избрании (назначении) руководителя организации;

8. копия приказа о вступлении в должность руководителя организации;

9. копии документов, подтверждающие полномочия лица действующего от имени участника закупочных процедур (доверенность);

10. копия свидетельства СРО энергоаудиторских фирм.

11. копия свидетельства о допуске к проведению энергетических обследований с перечнем видов энергетических обследований.

12. копия свидетельства о включении в реестр организаций, допущенных к проведению энергетических обследований по РФ.

13. копии сертификатов (аттестатов) у специалистов по энергетическим обследованиям, находящихся в штате организации (копии приказов о принятии на работу).

14. копии разрешительной документации для проведения диагностики методами неразрушающего контроля и для проектирования объектов инженерной инфраструктуры (копии свидетельств об аттестации лаборатории неразрушающего контроля).

15. копия свидетельства о регистрации электролаборатории в Ростехнадзоре, для выполнения работ по контролю и анализу качества электрической энергии в системах электроснабжения общего назначения.

16. документы, подтверждающие наличие опыта работы по проведению обязательных энергетических обследований энергопредприятий, имеющих в своем составе не менее 3 объектов электроэнергетики (ТЭС) общей уставной электрической мощностью 500 МВт и более; в течение 3-х последних лет (отзывы энергетических предприятий и перечень объектов с указанием даты проведения, контактных данных).

17. копии свидетельств о поверке оборудования для проведения инструментального обследования.

18. копия аккредитации собственной химической лаборатории на выполнение работ по определению теплоты сгорания топлива (мазута и природного газа) и др.

19. предоставление смет на выполнение работ.

20. прочие документы в соответствии с Техническим заданием, а также иной НТД.

ОАО «ТГК-16» при рассмотрении административного дела, указало, что согласно требованиям закупочной документации предполагается произвести энергоаудит двух теплоэлектроцентралей, а также центрального офиса ОАО «ТГК-16». Энергетические производственные комплексы ТЭЦ представляют собой сложные объекты по производству электрической и тепловой энергии, в состав которых входят паропроводы, теплопроводы, трубопроводы, водопроводы, газовые магистрали. Именно технической сложностью объектов обуславливаются требования о наличии разрешительной документации, оборудования, Свидетельств СРО энергоаудиторских фирм, о допуске к проведению энергетических обследований, о включении в реестр организаций.

При этом, в соответствии с предъявляемыми требованиями к извещению по формированию конкурентного листа, «Заказчик» вправе по своему усмотрению устанавливать все необходимые требования, связанные с определением выполняемых работ, оказываемых услуг в соответствии с потребностями «Заказчика».

В соответствии с пунктом 7 статьи 2 Федерального Закона от 23 ноября 2009г. № 261-ФЗ «Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» энергетическое обследование – сбор и обработка информации об использовании энергетических ресурсов в целях получения достоверной информации об объеме используемых энергетических ресурсов, о показателях энергетической эффективности, выявления возможностей энергосбережения и повышения энергетической эффективности с отражением полученных результатов в энергетическом паспорте.

Указанные положения не ограничивают заказчика работ выполнять только обязательные исследования, из чего можно сделать вывод о том, что Заказчик вправе устанавливать объем проводимых исследований по своему усмотрению, исходя из имеющихся потребностей.

Энергоаудит двух теплоэлектроцентралей, а также центрального офиса ОАО «ТГК-16» размещены в годовом плане закупок на 2014 год (№153,154,155).

В соответствии с разделом 7 Положения извещение о проведении Конкурса или Аукциона размещается на официальном сайте не менее чем за двадцать Дней до дня окончания подачи заявок на участие в Конкурсе или Аукционе, по остальным способам закупки, предусмотренным настоящим Положением (в том числе формирование конкурентного листа) для простой продукции минимальный срок три Дня, для сложной не менее десяти Дней.

Заказчик указал, что данную закупку нельзя отнести к сложной продукции, поскольку не выполняются условия, при которых закупка относится к сложной в соответствии с Положением.

В соответствии с Положением сложная продукция – продукция, в отношении которой выполняется хотя бы одно из трех условий (при ее закупке):

а) квалифицированный заказчик не может однозначно описать требования к закупаемой продукции;

б) ожидаются предложения инновационных решений;

в) высоко вероятные и/или неприемлемо большие потери от неисполнения или ненадлежащего исполнения заключаемого договора (например, многократно превосходящие цену закупки).

По определению рассматриваемая закупка является простой, а, следовательно, трехдневный срок публикации извещения нарушен не был.

Между тем, в разделе 16 Положения о закупках товаров, работ, услуг для нужд ОАО «ТГК-16» указано, что участник закупки вправе обжаловать в антимонопольный орган в порядке, установленном антимонопольным органом, действия (бездействие) Заказчика при закупке товаров, работ, услуг в случаях:

Доводы заявителя суд не может признать обоснованными, поскольку в закупочной деятельности для нужд ОАО «ТГК-16» имеет право участвовать любое физическое лицо и юридическое лицо, Положение о закупке ОАО «ТГК -16» распространяет свое действие на неопределенный круг лиц, а следовательно, несоответствие положения о закупке федеральному законодательству может повлечь за собой ограничение прав неопределенного круга лиц.

Доводы заявителя о том, что заявитель не имеет возможности исполнить предписание, поскольку не представляется возможным провести Совет директоров в течение 5 календарных дней и что членам Совета директоров необходимо компенсировать расходы, что приведет общество к дополнительным расходом, не могут быть признаны судом обоснованными.

В соответствии со статьей 22 Устава ОАО «ТГК-16» в случае необходимости принятия решений Совет директоров может осуществляться заочным голосованием. Решение о проведении заседания Совета директоров в форме заочного голосования принимается Председателем Совета директоров.

Принимая во внимание изложенное, суд не находит правовых оснований для удовлетворения заявленных требований.

Согласно ст. 110 АПК РФ уплаченная при подаче заявления госпошлина относится на заявителя.

В силу пункта 3 части 1 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации при подаче заявлений о признании ненормативного правового акта недействительным и о признании решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц незаконными, государственная пошлина уплачивается организациями в размере 2 000 руб.

Как разъяснено в пункте 1 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.03.1998 N 32 "Обзор практики разрешения споров, связанных с применением антимонопольного законодательства", требования о признании недействительными решения антимонопольного органа и выданного на его основе предписания, не являются самостоятельными и оплачиваются государственной пошлиной как единое требование.

Заявителем при обращении в суд по платежному поручению № 6037 от 04.07.2014г. уплачена государственная пошлина в размере 4 000руб., следовательно, излишне оплаченная государственная пошлина в размере 2 000руб. подлежит возврату заявителю.

Руководствуясь ст.ст. 167-170, 198, 201, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Республики Татарстан,

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявленных требований отказать.

Выдать Открытому акционерному обществу "ТГК-16", г.Казань справку на возврат из федерального бюджета 2 000руб. государственной пошлины.

Решение может быть обжаловано в месячный срок со дня его принятия в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд путем подачи апелляционной жалобы через Арбитражный суд Республики Татарстан.

Судья Б.Ш. Ситдиков