Гражданский кодекс часть 1

Арбитражный суд Тюменской области в составе судьи Максимовой Н.Я., при ведении протокола судебного заседания секретарем Главатских Т.С., рассмотрев единолично в открытом судебном заседании дело по иску

ООО «Тюменьпромсвязьмонтаж» (ОГРН <***> ИНН <***>)

к ЗАО «Менеджмент.Дизайн.Строительство» (ОГРН <***> ИНН <***>)

о взыскании 8921626 рублей 34 копеек

встречному иску

ЗАО «Менеджмент.Дизайн.Строительство» (ОГРН <***> ИНН <***>)

к ООО «Тюменьпромсвязьмонтаж» » (ОГРН <***> ИНН <***>)

о взыскании 14843163 рублей 90 копеек

При участии:

От истца: ФИО1 по доверенности

От ответчика :ФИО2 по доверенности

у с т а н о в и л:

ООО «Тюменьпромсвязьмонтаж» заявлен иск к ЗАО «Менеджмент. Дизайн. Строительство» о взыскании 8921626 рублей 34 копеек, в том числе 7396795 рублей 61 копейку задолженности за выполненные работы по договору субподряда № 148/10 от 08.10.2010г.,1524830 рублей 73 копейки процентов за пользование чужими денежными средствами. Истец также просит взыскать 35000 рублей на оплату юридических услуг,29300 рублей расходы по перелету представителя до места рассмотрения дела. В дальнейшем истец в порядке ст.49 АПК РФ увеличил исковые требования в части взыскания процентов до 2034033 рублей 94 копеек. Увеличение принято судом.

В соответствии со статьей 132 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации ответчик до принятия арбитражным судом первой инстанции судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, вправе предъявить истцу встречный иск для рассмотрения его совместно с первоначальным иском. Встречный иск принимается арбитражным судом в случае, если: встречное требование направлено к зачету первоначального требования; удовлетворение встречного иска исключает полностью или в части удовлетворение первоначального иска; между встречным и первоначальным исками имеется взаимная связь и их совместное рассмотрение приведет к более быстрому и правильному рассмотрению дела.

Принимая во внимание положения статьи 132 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, руководствуясь тем, что совместное рассмотрение встречного и первоначального иска приведет к более быстрому и правильному рассмотрению дела, определением суда встречные исковые требования приняты к производству.

Истец по первоначально заявленному иску заявленные исковые требования поддержал, пояснил, что работы выполнены, акты подписаны. Исковые требования заявлены со ссылками на статьи 309,310,432,702,709,779 ГК РФ.

Ответчик факт выполнения истцом работ не оспаривает.

Во встречном исковом заявлении ЗАО«Менеджмент.Дизайн.Строительство»

заявляет ко взысканию пени за нарушение конечных сроков выполнения работ по договору субподряда № 148/10 от 08.10.2010г. Ответчик по встречному иску заявил о пропуске срока исковой давности, несоблюдении претензионного порядка ,просит применить при расчете неустойки ст.333 ГК РФ.

В соответствии с пунктом 1 статьи 6 Конвенции о защите прав человека и основных свобод, являющейся в силу части 4 статьи 15 Конституции Российской Федерации составной частью правовой системы Российской Федерации, каждый в случае спора о его гражданских правах и обязанностях или при предъявлении ему любого уголовного обвинения имеет право на справедливое и публичное разбирательство дела в разумный срок независимым и беспристрастным судом, созданным на основании закона.

Согласно статье 2 Арбитражного процессуального кодекса РФ, основной задачей судопроизводства в арбитражных судах является защита нарушенных или оспариваемых прав и охраняемых законом интересов лиц, осуществляющих предпринимательскую или иную экономическую деятельность, в сроки установленные Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии со ст. 8, 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судопроизводство в арбитражном суде осуществляется на основе равноправия сторон. Стороны пользуются равными правами на заявление отводов и ходатайств, представление доказательств, участие в их исследовании, выступление в судебных прениях, представление арбитражному суду своих доводов и объяснений, осуществление иных процессуальных прав и обязанностей, предусмотренных настоящим Кодексом. Арбитражный суд не вправе своими действиями ставить какую-либо из сторон в преимущественное положение, равно как и умалять права одной из сторон. Судопроизводство в арбитражном суде осуществляется на основе состязательности. Лица, участвующие в деле, вправе знать об аргументах друг друга до начала судебного разбирательства. Каждому лицу, участвующему в деле, гарантируется право представлять доказательства арбитражному суду и другой стороне по делу, обеспечивается право заявлять ходатайства, высказывать свои доводы и соображения, давать объяснения по всем возникающим в ходе рассмотрения дела вопросам, связанным с представлением доказательств. Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или не совершения ими процессуальных действий.

Исследовав обстоятельства дела, заслушав представителя ответчика, суд считает, что исковые требования подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с частью 1 статьи 64, статьями 71, 168 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, на основании представленных доказательств.

Статьей 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установлена обязанность сторон доказать те обстоятельства, на которые они ссылаются как на основание своих требований и возражений.

Как следует из материалов дела, 08.10.2010г.между ООО «Тюменьпромсвязьмонтаж» (субподрядчик) и ЗАО «Менеджмент. Дизайн. Строительство» (подрядчик) заключен договор субподряда № 148/10 на выполнение строительно-монтажных работ на объектах подрядчика .Виды работ и наименование объекта определяются в дополнительных соглашениях сторон.

13.12.2010г. истец и ответчик заключили дополнительное соглашение №2 в соответствии с которым истец взял на себя обязательство выполнить монтаж слаботочных систем ( телевидение, домофон, пожарная сигнализация, пусконаладочные работы) на объекте «застройка микрорайона №2 жилого района Тюменский г.Тюмень ГП 12-13,б/с 10-12,а подрядчик обязался произвести оплату в соответствии с условиями договора № 148/10.Стоимость работ составила 4674543 рубля. Окончательная стоимость определяется по фактически выполненным объемам работ, подтвержденным актами выполненных работ формы КС-2 и справками формы КС-3.Календарные сроки выполнения работ : начало-13.12.2010г. ,окончание-20.12.2010г.По данному соглашению субподрядчиком выполнены работы на сумму 1637476 рублей 56 копеек. Данный факт подтвержден представленными в материалы дела двусторонними актами выполненных работ формы КС-2 №№1-11 от 16.11.2010г. и справкой формы КС-3 №1 от 16.11.2010г. №1 от 30.04.2013г. на сумму 1322622 рубля и №2 от 30.04.2013г. на сумму 1018142 рубля, №2 от 30.04.2013г. на сумму 2340763 рубля 64 копейки.,подписанными обеими сторонами. В соответствии с п.3.2 доп.соглашения №2 оплата выполненных работ производится в течении 20 банковских дней с момента подписания актов и справки.Поскольку оплата не произведена истец просит взыскать с ответчика сумму долга и начисленные на основании ст.395 ГК РФ проценты за пользование чужими денежными средствами.

25.11.2010г. стороны заключили доп.соглашение №3 на выполнение работ в соответствии с проектами 56-07-60/07п-1РТС2,ПС-2,56-07-60/07п-1-РТС3,ПС3,56-07-60/07п-1-АК 2 монтаж слаботочных систем(телевидение,домофон,радио,,охранно-пожарная сигнализация,автоматизация водопровода,канализации,автоматизация комплекса с учетом пусконаладочных работ) на объекте «застройка микрорайона №2 жилого района Тюменскийг.Тюмень» ГП-15 б/с 3,4,5. 08.06.2011г. стороны заключили доп.соглашение № 3/1 в связи с уточнением объема работ. Стоимость работ составила 5314000 рублей. Срок выполнения работ с 25.11.2010 по 30.06.2011.По доп.соглашениям №3 и 3/1 истец выполнил ,а ответчик принял работы на сумму 3171606 рублей Ответчик произвел оплату в сумме 1926434 рубля. Оставшуюся сумму долга истец просит взыскать с ответчика и начисленные на основании ст.395 ГК РФ проценты за пользование чужими денежными средствами .

11.05.2011г. стороны подписали доп.соглашение № 4 к договору субподряда №148/10.,в соответствии с которым истец взял на себя обязательство выполнить в соответствии с проектами 56-07-60/07п-ЭО12 монтаж слаботочных систем(телевидение,домофон,радио,,охранно-пожарная сигнализация,автоматизация водопровода,канализации,автоматизация комплекса с учетом пусконаладочных работ) на объекте «застройка микрорайона №2 жилого района Тюменскийг.Тюмень» ГП-15 б/с 1,2.По данному смоглашению истец выполнил ,а ответчик принял работы на общую сумму 2410162 рубля 98 копеек.Ответчик произвел частичную оплату в сумме 1318999 рублей 87 копеек.Оставшуюся сумму долга истец просит взыскать с ответчика а также проценты за пользование чужими денежными средствами .

26.01.2012г. стороны подписали дополнительное соглашение № 5,в соответствии с которым истец обязался выполнить в соответствии со сметной документацией монтаж системы телевидения под ключ на объекте «застройка микрорайона №2 жилого района Тюменский г.Тюмень» ГП-15 б/с 4-9.По данному соглашению истцом выполнены ,а ответчиком приняты работы 330343 рубля Ответчиком произведена оплата в сумме 200000 рублей.Оставшуюся сумму задолженности истец просит взыскать с ответчика,а также проценты за пользование чужими денежными средствами.

22.06.2011г. стороны заключили доп. соглашение №6 к договору субподряда ,в соответствии с которым истец обязался выполнить в соответствии с проектно-сметной документацией монтаж слаботочных систем под ключ ( телефон,домофон,телевидение,радио,пожарная сигнализация) на объекте «застройка микрорайона №2 жилого района Тюменскийг.Тюмень» ГП-16 б/с 1-3.По данному соглашению истцом выполнено,а ответчиком принято работ на сумму 5065083 рубля 92 копейки.Ответчик частично оплатил 400000 рублей .Оставшуюся сумму долга истец просит взыскать с ответчика,а также проценты за пользование чужими денежными средствами .

Таким образом по договору субподряда № 148/10 истцом выполнены работы на сумму 14955436 рублей 46 копеек ,оплачено ответчиком путем перечисления денежных средств и путем взаимозачета 7558640 рублей 85 копеек,оставшуюся сумму долга в размере 7396795 рублей 61 копейку истец просит взыскать с ответчика и начисленные на основании ст. 395 ГК РФ проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 2034033 рублей 94 копеек, согласно прилагаемому расчету.

Рассматриваемые отношения сторон регламентируются соответствующими нормами раздела III и главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В соответствии со ст. 702 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Согласно ст. 711 Гражданского кодекса Российской Федерации, если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

В соответствии со ст. 740 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Договор строительного подряда заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ. Правила о договоре строительного подряда применяются также к работам по капитальному ремонту зданий и сооружений, если иное не предусмотрено договором.

Согласно статье 746 Гражданского кодекса Российской Федерации, оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со статьей 711 Гражданского Кодекса.

В соответствии с условиями заключенных доп.соглашений оплата выполненных работ производится в течении 20 банковских дней с момента подписания актов формы КС-2 и справки формы КС-3.

В силу ст.746 ГК РФ основанием для возникновения обязательства по оплату является сдача их результата заказчику. Сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. Результат выполненных субподрядчиком работ, согласно двусторонних актов формы КС-2, принят подрядчиком без претензий по объему и качеству. Учитывая изложенное, а также признание ответчиком наличия задолженности в заявленной сумме суд считает исковые требования о взыскании суммы долга обоснованными и подлежащими взысканию.

В соответствии с ч. 1 ст. 395 Гражданского кодекса Российской Федерации за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств. Размер процентов определяется существующей в месте жительства кредитора, а если кредитором является юридическое лицо, в месте его нахождения учетной ставкой банковского процента на день исполнения денежного обязательства или его соответствующей части. При взыскании долга в судебном порядке суд может удовлетворить требование кредитора, исходя из учетной ставки банковского процента на день предъявления иска или на день вынесения решения. Эти правила применяются, если иной размер процентов не установлен законом или договором.

Проверив представленный истцом расчет процентов за пользование чужими денежными средствами, суд считает его верным, исковые требования обоснованными и подлежащими удовлетворению.

01.04.2011 года ООО «Тюменьпромсвязьмонтаж»(субподрядчик) , ЗАО «Менеджмент. Дизайн. Строительство» (ИНН <***>) (подрядчик), ЗАО «Менеджмент. Дизайн. Строительство» (ИНН <***>) (новый подрядчик) подписали договор о замене стороны в обязательствах к рассматриваемому договору, согласно пункту 1.1 которого, подрядчик передает, а новый подрядчик принимает на себя все права и обязанности подрядчика, вытекающие из договора субподряда от 08.10.2010 № 148/10 и дополнительного соглашения к нему от 25.11.2010 № 3. Согласно части 1 статьи 382 Гражданского кодекса Российской Федерации право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано другому лицу по сделке (уступка требования) или перейти к другому лицу на основании закона.

В порядке статьи 384 Гражданского кодекса Российской Федерации если иное не предусмотрено законом или договором, право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права. В частности, к новому кредитору переходят права, обеспечивающие исполнение обязательства, а также другие связанные с требованием права, в том числе право на неуплаченные проценты.

ЗАО «Менеджмент. Дизайн. Строительство» заявлен встречный иск о взыскании с ООО «Тюменьпромсвязьмонтаж»14843163 рублей 90 копеек неустойки за просрочку выполнения работ по договору субподряда № 148/10 от 08.10.2010г. Истец считает, что субподрядчиком нарушены сроки выполнения работ по указанным дополнительным соглашениям, в связи с чем у истца возникло право взыскания с ответчика договорной неустойки. На основании пункта 7.1 договора за нарушение конечного срока выполнения работ субподрядчик выплачивает подрядчику пени в размере 0,2% от общей стоимости работ по договору за каждый день просрочки.

Согласно пункту 1 статьи 708 Гражданского кодекса Российской Федерации, в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки).

Если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы.

Согласно статьям 309, 310, 312, 314 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом, надлежащему лицу, в установленный срок, односторонний отказ от исполнения обязательств недопустим.

Согласно п.7.1 договора за нарушение конечного срока выполнения работ субподрядчик выплачивает подрядчику пени в размере 0,2% от общей стоимости работ по договору за каждый день просрочки. Как усматривается из материалов дела, субподрядчиком допущена просрочка в выполнении работ. Данный факт ответчиком по встречному иску не оспаривается. Однако ответчик считает, что имела место просрочка кредитора. Кроме того ответчик заявил о пропуске срока исковой давности для обращения в суд с заявленными требованиями ,а также о нарушении претензионного порядка урегулирования спора.

В соответствии со статьей 195 Гражданского кодекса Российской Федерации срок для защиты Права по иску лица, право которого нарушено, является исковой давностью. Исковая давность является сроком, при соблюдении которого суд общей юрисдикции, арбитражный суд пли третейский суд обязаны предоставить чащи ту липу, право которого нарушено.

Согласно статье 196 Гражданского кодекса Российской Федерации общий срок исковой давности устанавливается в три года. Течение срока исковой давности начинается со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права. По обязательствам, срок исполнения которых не определен либо определен моментом востребования, течение исковой давности начинается с момента, когда у кредитора возникает право предъявить требование об исполнении обязательства.

Требование о защите нарушенного права принимается к рассмотрению судом независимо от истечения срока исковой давности.

Исковая давность применяется судом только по заявлению стороны в споре, сделанному до вынесения судом решения. Истечение срока исковой давности, о применении которой заявлено стороной в споре, является основанием к вынесению судом решения об отказе в иске.

В соответствии с пунктами 1, 4, 11, 13 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации № 15 от «12» ноября 2001 года, Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 18 от «15» ноября 2001 года, под правом лица, подлежащим защите судом, следует понимать субъективное гражданское право конкретного лица. Исковая давность применяется судом только по заявлению стороны в споре (пункт 2 статьи 199 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно части 1 статьи 44 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации сторонами в арбитражном процессе являются истец и ответчик.

В силу пункта 1 статьи 9 Гражданского кодекса Российской Федерации граждане и юридические лица по своему усмотрению осуществляют принадлежащие им гражданские права, включая право заявить в суде об истечении срока исковой давности.

Согласно пунктам 1, 2 статьи 200 Кодекса течение срока исковой давности начинается со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права. По обязательствам с определенным сроком исполнения течение исковой давности начинается по окончании срока исполнения. По обязательствам, срок исполнения которых не определен либо определен моментом востребования, течение исковой давности начинается с момента, когда у кредитора возникает право предъявить требование об исполнении обязательства, а если должнику предоставляется льготный срок для исполнения такого требования, исчисление исковой давности начинается по окончании указанного срока.

Поскольку основное обязательство по выполнению работ было исполнено ответчиком с просрочкой, но до истечения срока исковой давности по указанному требованию (доп.соглашение №2 последний акт подписан 30.04.2013г.,доп.соглашение №3 последний акт от 30.07.2012г,доп.соглашение №4 акт от 30.07.2012г.,доп.соглашение №5 акт от 26.01.2012г.,доп.соглашение №6 последний акт подписан 15.07.2012г.) к заявленному требованию о взыскании неустойки не может быть применено правило статьи 207 Гражданского кодекса, устанавливающее, что с истечением срока исковой давности по главному требованию истекает срок исковой давности и по дополнительным требованиям (неустойка, залог, поручительство и т.п.).

Таким образом, каждый день за период с момента нарушения обязательства, когда истец должен был узнать об этом нарушении ( следующий день после истечения срока окончания работ), до момента исполнения обязательства на стороне субподрядчика возникало обязательство по уплате неустойки.

Исходя из сформулированного в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 10.02.2009 N 11778/08 подхода срок исковой давности по требованиям об уплате периодического платежа должен исчисляться отдельно по каждому просроченному платежу за соответствующий период.

С учетом этого правила подлежит исчислению и трехлетний срок исковой давности по предъявленному требованию –в течение трех лет до момента обращения с настоящим иском -21.10.2014г. За период с 21.10.2011г. по момент фактического окончания работ по каждому доп.соглашению, который входит в трехлетний период, предшествующий дате предъявления иска о взыскании неустойки, срок исковой давности нельзя признать истекшим. Данный вывод суда соответствует сложившейся судебной практике, в частности, постановлению Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 15.01.2013 N 10690/12 .В соответствии с вышеизложенным судом произведен перерасчет пени.

По доп. соглашению №2 период просрочки с 21.10.2011г. по 30.04.2013г. период просрочки 559 дней сумма неустойки 4447671 рубль 91 копейка.По доп.соглашени. №3 период просрочки с 21.10.2011г. по30.07.2012г. 261 день,сумма неустойки 1005 рублей 78 копеек,доп.соглашение№4 период просрочки с 21.10.2011г. по 30.07.2012г. 261 день сумма неустойки равна 1265379 рублей 22 копейки,доп.соглашение № 5 период просрочки с 21.10.2011г. по 26.01.2012г. 95 дней сумма неустойки 62765 рублей 17 копеек,доп.соглашение №6 период просрочки с 21.10.2011 по 15.07.2012 246 дней,сумма неустойки 2407597рублей38 копеек. Общая сумма подлежащей взысканию неустойки составила 8184419 рублей 46 копеек.

В соответствии с положениями ст. 309, 310, 312, 314 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом, надлежащему лицу, в установленный срок, односторонний отказ от исполнения обязательств недопустим.

Согласно статье 401 Гражданского кодекса Российской Федерации, лицо, е исполнившее обязательства либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности. Лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства.

Отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство.

Согласно п.3 ст.405 ГК РФ должник не считается просрочившим, пока обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки кредитора. Ответчик по встречному иску ссылается на позднюю передачу объектов для выполнения работ, неготовность объекта для выполнения работ, вносимые подрядчиком изменения в планы блок-секций, невозможность выполнения работ из-за низкой температуры воздуха. В обоснование своих доводов предоставил переписку сторон-письма №17 от 21.01.2011г.,№15 от 21.01.2011г.,№26 от 27.01.2011г.,№27 от 28.01.2011г.,№184 от 24.10.2011г.,№30 от 01.02.2011г.№ 29 от 01.02.2011г.,№163 от 28.08.2012г.б/н от 07.10.2011г., 184 от 24.10.2011,№ 175 от 19.06.2012г.,№185 от 12.10.2012г.,№ 148 от 30.07.2012г. , №123 от 14.06.2011г.,№127 от 20.06.2011г.

В соответствии с п.1 ст.716 ГК РФ подрядчик обязан немедленно предупредить заказчика и до получения от него указаний приостановить работу при обнаружении не зависящих от подрядчика обстоятельств, которые грозят годности результатов выполняемой работы либо создают невозможность завершения ее в срок. Если заказчик, несмотря на своевременное и обоснованное предупреждение со стороны подрядчика об обстоятельствах, указанных в пункте 1 настоящей статьи ,в разумный срок не примет необходимых мер для устранения обстоятельств, грозящих ее годности, подрядчик вправе отказаться от исполнения договора подряда и потребовать возмещения прекращенных его прекращением убытков.

Исходя из правовой позиции Высшего арбитражного суда РФ, изложенной в определениях от 20.01.2012 г. N ВАС-17435/11, от 23.04.2009 г. N ВАС-4197/09, а также в соответствии со ст. 719 Гражданского кодекса Российской Федерации, у ответчика существует право не приступать к работе, а начатую работу приостановить в случаях, когда нарушение заказчиком своих обязанностей по договору подряда, в частности не предоставление материала, оборудования, технической документации или подлежащей переработке (обработке) вещи, препятствует исполнению договора подрядчиком, а также при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что исполнение указанных обязанностей не будет произведено в установленный срок. Также подрядчик при наличии указанных обстоятельств, вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков.

Суд отмечает, что ответчик не воспользовался правами, предоставленными ему законодательством: правом на приостановление работы при наличии обстоятельств, создающих невозможность завершения работы в срок (пункт 1 статьи 716 Кодекса); правом на изменение и расторжение договора при существенном нарушении договора другой стороной или в связи с существенным изменением обстоятельств (статьи 450 и 451 Кодекса); правом приостановить начатую работу при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что исполнение указанных обязанностей не будет произведено в установленный срок (пункт 1 статьи 719 Кодекса). При таких обстоятельствах риск возможных неблагоприятных последствий в случае продолжения работы полностью ложится на подрядчика. Подрядчик, не предупредивший заказчика об обстоятельствах, указанных в пункте 1 настоящей статьи, либо продолживший работу, не дожидаясь истечения указанного в договоре срока, а при его отсутствии разумного срока для ответа на предупреждение или не смотря на своевременное указание заказчика о прекращении работы, не вправе при предъявлении к нему или им к заказчику соответствующих требований ссылаться на указанные обстоятельства.

Ответчик о приостановке выполнения работ не заявлял. В соответствии с п.1 ст.708 ГК РФ если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы.

Довод ответчика о несоблюдении претензионного порядка разрешения спора судом не принимается ,т.к. претензионный порядок договором не предусмотрен.

В соответствии с частью 1 статьи 329 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

В свою очередь, часть 1 статья 330 Гражданского кодекса Российской Федерации устанавливает, что неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

Ответчиком заявлено ходатайство о применении ст.333 ГК РФ при исчислении неустойки.

Согласно статье 333 Гражданского кодекса Российской Федерации, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку.

Как разъяснено в пункте 1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.12.2011 № 81 «О некоторых вопросах применения статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации» (далее - Постановление), исходя из принципа осуществления гражданских прав своей волей и в своем интересе (статья 1 ГК РФ) неустойка может быть снижена судом на основании статьи 333 Кодекса только при наличии соответствующего заявления со стороны ответчика.

При этом ответчик должен представить доказательства явной несоразмерности неустойки последствиям нарушения обязательства, в частности, что возможный размер убытков кредитора, которые могли возникнуть вследствие нарушения обязательства, значительно ниже начисленной неустойки. Кредитор для опровержения такого заявления вправе представить доводы, подтверждающие соразмерность неустойки последствиям нарушения обязательства.

В пункте 2 названного Постановления указано, что, разрешая вопрос о соразмерности неустойки последствиям нарушения денежного обязательства и с этой целью определяя величину, достаточную для компенсации потерь кредитора, суды могут исходить из двукратной учетной ставки (ставок) Банка России, существовавшей в период такого нарушения. Вместе с тем для обоснования иной величины неустойки, соразмерной последствиям нарушения обязательства, каждая из сторон вправе представить доказательства того, что средний размер платы по краткосрочным кредитам на пополнение оборотных средств, выдаваемым кредитными организациями субъектам предпринимательской деятельности в месте нахождения должника в период нарушения обязательства, выше или ниже двукратной учетной ставки Банка России, существовавшей в тот же период. Снижение судом неустойки ниже определенного таким образом размера допускается в исключительных случаях, при этом присужденная денежная сумма не может быть меньше той, которая была бы начислена на сумму долга, исходя из однократной учетной ставки Банка России.

Учитывая вышеизложенные обстоятельства, а также наличие вины кредитора, руководствуясь статьей 333 Гражданского кодекса Российской Федерации, суд считает возможным снизить размер заявленной неустойки до 2034033 рублей 94 копеек.

Истец по первоначальному иску заявил о взыскании 35000 рублей расходов на оплату юридических услуг и 29300 рублей расходов по перелету представителя до места рассмотрения дела г.Москва. В обоснование представил договор №7 -04/14 оказания консультационных правовых услуг с ООО «Мега-право» в лице директора ФИО1, квитанция к приходному кассовому ордеру № 149 на оплату 35000 рублей ,справку о стоимости авиаперелета. Изучив материалы дела, суд считает возможным распределить судебные расходы следующим образом.

В главе 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации определен общий порядок разрешения вопросов о судебных расходах.

Статья 101 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации устанавливает, что судебные расходы состоят из государственной пошлины и судебных издержек, связанных с рассмотрением дела в арбитражном суде.

Согласно статье 106 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации к судебным издержкам, связанным с рассмотрением дела в арбитражном суде, относятся денежные суммы, подлежащие выплате экспертам, свидетелям, расходы, связанные с проведением осмотра доказательств на месте, расходы на оплату услуг адвокатов и иных лиц, оказывающих юридическую помощь (представителей), и другие расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в связи с рассмотрением дела в арбитражном суде.

В соответствии с частью 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

При этом часть 2 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации указывает, что расходы на оплату услуг представителя, понесенные лицом, в пользу которого принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом с другого лица, участвующего в деле, в разумных пределах.

Разумность расходов на оплату услуг представителя должна быть обоснована стороной, требующей возмещения указанных расходов (статья 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

В соответствии с частью 1 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Из пункта 20 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 13.08.2004 N 82 "О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации" следует, что при определении разумных пределов расходов на оплату услуг представителя могут приниматься во внимание, в частности: нормы расходов на служебные командировки, установленные правовыми актами; стоимость экономных транспортных услуг; время, которое мог бы затратить на подготовку материалов квалифицированный специалист; сложившаяся в регионе стоимость оплаты услуг адвокатов; имеющиеся сведения статистических органов о ценах на рынке юридических услуг; продолжительность рассмотрения и сложность дела.

При этом право на возмещение таких расходов возникает при условии фактически понесённых стороной затрат с документально подтверждённым размером расходов.

Факт несения истцом расходов на оплату услуг представителя в размере 35000 рублей подтверждается квитанцией к приходному кассовому ордеру.

Конституционный Суд Российской Федерации в определении от 21.12.2004 N 454-О разъяснил, что часть 2 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предоставляет арбитражному суду право уменьшить сумму, взыскиваемую в возмещение соответствующих расходов по оплате услуг представителя. Поскольку реализация названного права судом возможна лишь в том случае, если он признает эти расходы чрезмерными в силу конкретных обстоятельств дела, при том что, как неоднократно указывал Конституционный Суд Российской Федерации, суд обязан создавать условия, при которых соблюдался бы необходимый баланс процессуальных прав и обязанностей сторон, данная норма не может рассматриваться как нарушающая конституционные права и свободы заявителя.

На основании изложенного, принимая во внимание размер заявленных исковых требований, совокупность обстоятельств, которые подлежат доказыванию, время, которое мог бы затратить на подготовку материалов квалифицированный специалист; продолжительность рассмотрения и сложность дела, количество судебных заседаний, частичное удовлетворение встречного иска суд считает возможным взыскать расходы на оплату услуг представителя в сумме 30000 рублей. Суд отказывает во взыскание расходов на перелет представителя , т.к.истец сам ошибочно направил исковое заявление в Арбитражный суд г.Москва и создал для себя дополнительные расходы.

В соответствии со статьями 101, 110, 112 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд возлагает обязанность по уплате государственной пошлины на истца и ответчика пропорционально удовлетворенным требованиям.

Руководствуясь статьями 9, 16, 64, 65, 71, 167, 168, 169, 170, 171, 176, 180, 181 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л :

Первоначально заявленные требования удовлетворить. Встречное исковое заявление удовлетворить частично. Произвести зачет встречных требований. .Взыскать сООО «Менеджмент. Дизайн. Строительство» (ОГРН <***> ИНН <***>) в пользу ООО «Тюменьпромсвязьмонтаж» (ОГРН <***> ИНН <***>) 7396795 рублей 61 копейку задолженности, а также 24484 рубля госпошлины,30000 рублей расходов на оплату услуг представителя.

Исполнительный лист выдать после вступления решения в законную силу.

Датой принятия решения считается дата его изготовления в полном объеме.

Решение вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение, не вступившее в законную силу, может быть обжаловано в апелляционном порядке в Восьмой арбитражный апелляционный суд. Решение, вступившее в законную силу, может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа.

Апелляционная жалоба может быть подана в течение месяца после принятия арбитражным судом первой инстанции обжалуемого решения. Кассационная жалоба может быть подана в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления в законную силу обжалуемых решения, постановления арбитражного суда. Апелляционная и кассационная жалобы подаются через Арбитражный суд Тюменской области.

Судья

Максимова Н.Я.