Гражданский кодекс часть 1

Арбитражный суд Тюменской области в составе судьи Соловьева К.Л., рассмотрев исковое заявление индивидуального предпринимателя ФИО1 (ОГРНИП <***>, ИНН <***>) к Муниципальному казенному учреждению «Служба заказчика и технического контроля за строительством (реконструкцией), ремонтом объектов жилищно-коммунального хозяйства» (ОГРН <***>, ИНН <***>) о взыскании 303918,88 рублей, при участии третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора Некоммерческой организации «Фонд капитального ремонта многоквартирных домов Тюменской области», Департамента жилищно-коммунального хозяйства Тюменской области, Департамента городского хозяйства Администрации города Тюмени,

при ведении протокола судебного заседания ФИО2,

при участии в судебном заседании:

от истца: ФИО3, по доверенности от 27.11.2019 №13,

от ответчика: ФИО4, по доверенности от 10.01.2019 №04,

от третьих лиц: ФИО5, по доверенности от 24.04.2019№52, ФИО6, по доверенности от 19.12.2018 №56,

установил:

индивидуальный предприниматель ФИО1 (далее – истец, ИП ФИО1) обратился в Арбитражный суд Тюменской области с иском к Муниципальному казенному учреждению «Служба заказчика и технического контроля за строительством (реконструкцией), ремонтом объектов жилищно-коммунального хозяйства» (далее – ответчик, МКУ «Служба технического контроля») о возврате удержанной неустойки в размере 303918,88 рублей, взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 2016,38 рублей.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора привлечены Некоммерческая организация «Фонд капитального ремонта многоквартирных домов Тюменской области», Департамент жилищно-коммунального хозяйства Тюменской области, Департамент городского хозяйства Администрации города Тюмени.

Исковые требования со ссылками на статьи 15, 309, 330, 393 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ), мотивированы неправомерным удержанием неустойки за нарушение срока выполнения работ по договору на выполнение работ по капитальному ремонту общего имущества многоквартирных домов от 17.04.2018 года № 36/18.

В ходе судебного разбирательства, истец уточнил заявленные требования, просит взыскать сумму удержанной неустойки в размере 301538,32 рублей.

Руководствуясь ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), суд принял изменение иска, поскольку оно не противоречит закону и не нарушает права других лиц.

Ответчик в отзыве на исковое заявление требования не признает, ссылается на отсутствие доказательств, подтверждающих, что нарушение сроков выполнения работ по договору произошло по вине кредитора, и вследствие непреодолимой силы, в связи с чем, в удовлетворении иска просит отказать.

В ходе производства по делу, МКУ «Служба технического контроля» заявлено ходатайство о замене ненадлежащего ответчика МКУ «Служба технического контроля» на надлежащего ответчика некоммерческую организацию «Фонд капитального ремонта многоквартирных домов Тюменской области».

Определением Арбитражного суда Тюменской области от 05.12.2019 (резолютивная часть от 28.11.2019) в удовлетворении ходатайства отказано.

Третьи лица поддерживают правовую позицию ответчика, просят в удовлетворении исковых требований отказать.

В судебном заседании представители сторон поддержали правовые позиции, изложенные в иске и отзывах на него.

Исследовав материалы дела, заслушав участвующих в деле лиц, оценив представленные доказательства, суд считает исковые требования подлежащими частичному удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 17 апреля 2018 года на основании протокола электронного аукциона между муниципальным казенным учреждением «Служба заказчика и технического контроля за строительством (реконструкцией), ремонтом объектов жилищно-коммунального хозяйства» (технический заказчик), некоммерческой организацией «Фонд капитального ремонта многоквартирных домов Тюменской области» (региональный оператор) и индивидуальным предпринимателем ФИО1 (подрядчик) заключен договор на выполнение работ по капитальному ремонту общего имущества многоквартирных домов №36/18 (далее – договор).

По условиям договора, технический заказчик поручает, а подрядчик принимает на себя обязательство выполнить по заданию технического заказчика в соответствии с проектом работы по капитальному ремонту многоквартирных домов. Расположенных по адресам: <...>; <...>; <...>; <...> (далее – объект) и сдать результат работ техническому заказчику.

Согласно пункту 3.3 договора в редакции дополнительного соглашения от 11.02.2019, оплата работ подрядчика производится региональным оператором по безналичному расчету на указанный в договоре расчетный счет подрядчика в срок, не превышающий 10 (десяти) рабочих дней со дня поступления документов, указанных в п. 6.4., 6.5. договора с учетом требований, установленных п. 7.1 договора.

Финансирование работ по договору осуществляется за счет средств собственников помещений в многоквартирных домах, формирующих фонд капитального ремонта на счете регионального оператора.

Региональный оператор вправе продлить срок оплаты выполненных подрядчиком работ в случае нанесения действиями подрядчика ущерба третьим лицам - на срок возмещения ущерба, до даты фактического исполнения подрядчиком своих обязательств.

При выполнении договора региональным оператором осуществляются промежуточные платежи по каждому объекту, за фактически выполненные работы завершённого единичного технологического процесса вида работ, сумма по которым не превышает 50% от стоимости вида работ, указанного в приложении № 5 к настоящему договору, на основании подписанных актов приемки выполненных работ по форме КС-2, справки о стоимости выполненных работ и затрат формы № КС-3.

Окончательный расчет с подрядчиком осуществляется пообъектно за фактически выполненные работы на основании подписанных актов приемки выполненных работ формы КС-2, справки о стоимости выполненных работ и затрат формы № КС-3, акта приемки в эксплуатацию рабочей комиссией законченного капитальным ремонтом элементов жилого здания в пределах цены договора, предусмотренной п.3.2. договора с учетом промежуточного расчета.

При наступлении ответственности подрядчика в соответствии с разделом 15 договора оплата выполненных работ производится с учетом удержания сумм неустойки из суммы подлежащей оплате, указанной в справке о стоимости выполненных работ и затрат формы №КС-3.

Срок выполнения работ: с 30.04.2018 по 03.09.2018 (пункт 4.1 договора).

В соответствии с п.п. 10.3., 10.4., 10.5., 10.6., 10.8., сдача работ по договору оформляется актами выполненных работ по форме № КС-2, справками о стоимости выполненных работ по форме № КС-3, акта приёмки в эксплуатацию рабочей комиссией законченного капитальным ремонтом элементов жилого здания, в порядке, установленном разделом 10 договора.

Подрядчик по завершению работ направляет уполномоченному представителю собственников (в случае, если капитальный ремонт общего имущества в многоквартирномдоме проводится на основании решения собственников помещений в этом многоквартирном доме), техническому заказчику письменное уведомление о завершении выполнения работ с приложением в адрес технического заказчика актов выполненных работ по форме № КС-2, справок о стоимости выполненных работ по форме № КС-3, исполнительной документации.

Технический заказчик в течение 7 (семи) рабочих дней со дня поступления документов, указанных в пункте 10.4 договора, производит проверку объемов и стоимости выполненных подрядчиком работ, зафиксированных в представленных документах, в том числе на предмет соответствия проекту.

В случае обнаружения несоответствий в представленных документах технический заказчик возвращает их подрядчику для устранения выявленных несоответствий.

Об устранении замечаний подрядчик письменно уведомляет технического заказчика с приложением актов выполненных работ по форме № КС-2, справок о стоимости выполненных работ по форме № КС-3, исполнительной документации. Повторная проверка объемов и стоимости выполненных работ осуществляется в порядке и сроки, указанные в абзацах первом и втором настоящего пункта.

Проверенные и подписанные техническим заказчиком акты выполненных работ по форме № КС в течение 2 (двух) рабочих дней со дня их подписания направляются подрядчику для согласования уполномоченным представителем собственников (в случае, если капитальный ремонт общего имущества в многоквартирном доме проводится на основании решения собственников помещений в этом многоквартирном доме) и органом местного самоуправления.

Подрядчик обязан в течение 5 (пяти) рабочих дней направить в адрес технического заказчика согласованные с уполномоченным представителем собственников (в случае, если капитальный ремонт общего имущества в многоквартирном доме проводится на основании решения собственников помещений в этом многоквартирном доме) и органом местного самоуправления акты выполненных работ по форме № КС-2.

При наступлении ответственности подрядчик в соответствии с разделом 15 договора, технический заказчик при подписании справок о стоимости выполненных работ по форме № КС-3 указывает в них дополнительно следующую информацию: о сумме начисленной неустойки в соответствии с разделом 15 договора; об итоговой сумме, подлежащей оплате, с учетом произведенного вычета (удержания) суммы начисленной неустойки.

Технический заказчик в течение 2 (двух) рабочих дней со дня поступления от подрядчика документов, указанных в пунктах 10.4., 10.5 договора, согласованных с уполномоченным представителем собственников (в случае, если капитальный ремонт общего имущества в многоквартирном доме проводится на основании решения собственников помещений в этом многоквартирном доме) и органе местного самоуправления, создает приказом рабочую комиссию с участием представителей технического заказчика, регионального оператора, подрядчика, уполномоченного представителя собственников, представителей органов исполнительной власти Тюменской области, представителей управляющей организации, в целях приемки выполненных работ после завершенного капитальным ремонтом объекта.

Технический заказчик в течение одного рабочего дня с даты издания приказа уведомляет о дате приемки Подрядчика, Регионального оператора, уполномоченного представителя собственников, представителей органов исполнительной власти Тюменской области, представителей управляющей организации.

Факт сдачи-приемки всех работ, соответствующих условиям договора, подтверждается подписанием акта приемки в эксплуатацию рабочей комиссией законченного капитальным ремонтом элементов жилого здания в день осуществления сдачи-приемки работ.

В случае выявления при сдаче-приемке работ недостатков сторонами на объекте составляется акт о недостатках, которые подрядчик обязан устранить своими силами и за свой счет в сроки, указанные в акте. После устранения выявленных недостатков сторонами проводится повторная сдача-приемка работ в порядке, установленном настоящим разделом.

Пунктом 15.3 предусмотрено, что в случае нарушения подрядчиком сроков выполнения работ по договору, а также в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения подрядчиком обязательств по договору, технический заказчик вправе начислить неустойку в размере 1/130 действующей на день уплаты неустойки ставки рефинансирования Центрального Банка Российской Федерации от стоимости вида работ в соответствии с приложением №5 к договору, подлежащего к оплате за каждый день просрочки, в свою очередь региональный оператор вправе удержать начисленную техническим заказчиком неустойку из суммы, подлежащей к оплате.

Как следует из материалов дела, в соответствии с пунктом 4.2 договора (в редакции дополнительного соглашения от 30.01.2019) срок выполнения работ по многоквартирному дому, расположенному по адресу: <...> (фасад, подвал) определен
с 30.04.2018 по 03.09.2018.

Согласно актам приемки в эксплуатацию рабочей комиссии законченного капитальным ремонтом элементов жилого здания, дата фактического окончания работ по многоквартирному дому, расположенному по адресу: <...> (фасад, подвал) работы сданы подрядчиком и приняты техническим заказчиком без замечаний 24.12.2018.

С учетом нарушения подрядчиком конечного срока выполнения работ, техническим заказчиком, в соответствии с пунктом 15.3 договора, удержана неустойка в размере 310212,72 рублей, в том числе 286210,94 рублей за период с 04.09.2018 по 24.12.2018 (выполнение работ по фасаду), 24001,78 рублей за период с 04.09.2018 по 24.12.2018 (выполнение работ по подвалу).

Ссылаясь на неправомерность удержанной неустойки, а также ее начисления от всей суммы договора, без учета фактического выполнения работ к установленному договором сроку, подрядчик обратился в адрес технического заказчика с требованием от 29.05.2019 о возврате удержанной неустойки, неудовлетворение которого, послужило основанием для обращения в суд с настоящим иском.

В соответствии со ст. 307 ГК РФ обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и иных оснований, указанных в ГК РФ.

По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (п. 1 ст. 702 ГК РФ).

В соответствии со ст. 740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену. Договор строительного подряда заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ. Правила о договоре строительного подряда применяются также к работам по капитальному ремонту зданий и сооружений, если иное не предусмотрено договором.

Согласно п. 1 ст. 708 ГК РФ в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки). Если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы.

По правилам ст.ст. 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований – в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

В соответствии со ст. 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Статьей 330 ГК РФ неустойкой признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

Согласно правовой позиции, изложенной в Постановлении Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 10.07.2012 N 2241/12 по делу N А33-7136/2011, а также в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 1394/12 от 19.06.2012, стороны могут предусмотреть в договоре условие о бесспорном праве заказчика уменьшить подлежащую оплате сумму за выполненные работы на размер встречного требования в сумме начисленной неустойки, понимаемое в качестве способа прекращения обязательства по ее уплате при добровольном согласовании сторонами такого условия.

Как следует из пункта 15.3 договора, в случае нарушения подрядчиком сроков выполнения работ по договору, а также в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения подрядчиком обязательств по договору, технический заказчик вправе начислить неустойку в размере 1/130 действующей на день уплаты неустойки ставки рефинансирования Центрального Банка Российской Федерации от стоимости вида работ в соответствии с приложением №5 к договору, подлежащего к оплате за каждый день просрочки, в свою очередь региональный оператор вправе удержать начисленную техническим заказчиком неустойку из суммы, подлежащей к оплате.

Таким образом, договором предусмотрено право на удержание из стоимости работ, подлежащих оплате, начисленной техническим заказчиком за просрочку выполнения работ неустойки.

Из материалов дела следует, что в связи с нарушением подрядчиком конечного срока выполнения работ, техническим заказчиком начислена неустойка исходя из всей стоимости вида (этапа) работ по договору, что составило 310212,72 рублей.

Истец, не соглашаясь с расчетом неустойки, ссылается, в том числе на то, что техническим заказчиком при расчете не было учтено, что фактическая стоимость работ по факту приемки выполненных работ оказалось значительно ниже, предусмотренной договором, в связи с чем, ее размер должен определяться от стоимости фактически выполненных работ, а не от всей суммы договора.

Как следует из материалов дела, стоимость работ по фасаду, согласно приложению №5 к договору, составляет 4286569,45 рублей.

Вместе с тем, окончательная стоимость работ по фасаду согласно акту приемки в эксплуатацию рабочей комиссией законченного капитальным ремонтом элементов жилого здания от 24.12.2018 составила 2848331,58 рублей. Кроме того, согласно справке о стоимости выполненных работ и затрат от 24.07.2018, работы по ремонту фасада были частично сданы на сумму 1878421,80 рублей.

Таким образом, стоимость выполненных и сданных за пределами срока выполнения работ составляет 969909,78 рублей, следовательно, размер неустойки, как полагает истец, должен составлять 64760,13 рублей.

Стоимость работ по подвалу, согласно приложению №5 к договору, составляет 359473,60 рублей, однако, окончательная стоимость работ согласно акту приемки в эксплуатацию рабочей комиссией законченного капитальным ремонтом элементов жилого здания от 24.12.2018 составила 191455,39 рублей.

Таким образом, стоимость выполненных и сданных за пределами срока выполнения работ составляет 191455,39 рублей, следовательно, размер неустойки, как полагает истец, должен составлять 12783,33 рублей.

В связи с тем, что при начислении и удержании неустойки не была учтена фактическая стоимость работ по факту приемки выполненных работ, истец просит применить положения ст. 333 ГК РФ.

Рассмотрев указанный довод истца, суд, отмечает следующее.

Вместе с тем, начисление неустойки на сумму выполненных работ без учета надлежащего исполнения части работ противоречит принципу юридического равенства, предусмотренному пунктом 1 статьи 1 Гражданского кодекса Российской Федерации, поскольку создает преимущественные условия подрядчику, которому причитается компенсация не только за не исполненное в срок обязательство, но и за те обязательства, которые были выполнены надлежащим образом.

Согласно пункту 4 статьи 421 ГК РФ условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.

Между тем превращение института неустойки в способ обогащения кредитора недопустимо и противоречит ее компенсационной функции.

При таких обстоятельствах, начисление неустойки на общую сумму выполненных работ, а не на стоимость просроченного обязательства, является неправомерным, такая неустойка является явно чрезмерной и не соответствует принципу юридического равенства сторон.

Таким образом, исходя из анализа всех обстоятельств дела, оценки соразмерности заявленных сумм и возможных финансовых последствий для каждой из сторон, суд пришел к выводу, что расчет неустойки должен быть снижен и произведен из расчета стоимости просроченного обязательства, а не от стоимости вида работ.

Такой подход суда согласуется с правовой позицией, приведенной в постановлениях Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 06.08.2013
N 5870/13, от 15.07.2014 N 5467/2014.

С учетом приведенной правовой позиции, начисление неустойки должно производиться на сумму несвоевременно выполненного объема работ (Определение Верховного Суда РФ от 06.10.2016 N 305-ЭС16-7657).

По этой причине применение в рассматриваемом деле обратного подхода привело бы к существенным нарушениям баланса интересов сторон одного обязательства, а институт неустойки превратился бы в способ обогащения одной стороны договора за счет другой, что недопустимо и противоречит ее компенсационной функции.

С учетом изложенного, суд признает обоснованным довод истца о том, что размер неустойки должен определяться от стоимости фактически невыполненных в срок работ, а не от всей суммы договора.

Таким образом, базой для исчисления неустойки будут являться следующие суммы 969909,78 рублей по выполнению работ по фасаду и 191455,39 рублей по выполнению работ по подвалу.

В силу пункта 2 ст.330 ГК РФ, кредитор не вправе требовать уплаты неустойки, если должник не несет ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства.

На основании части 1 статьи 401 ГК РФ лицо, не исполнившее обязательства либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности. Лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства.

Отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство. Если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств (части 2, 3 статьи 401 ГК РФ).

Должник не считается просрочившим, пока обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки кредитора. Кредитор считается просрочившим, если он отказался принять предложенное должником надлежащее исполнение или не совершил действий, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором либо вытекающих из обычаев или из существа обязательства, до совершения которых должник не мог исполнить своего обязательства (часть 3 статьи 405, часть 1 статьи 406 ГК РФ).

На основании разъяснений, данных в пункте 59 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 22.11.2016 № 54 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации об обязательствах и их исполнении», если иное не установлено законом, в случае, когда должник не может исполнить своего обязательства до того, как кредитор совершит действия, предусмотренные законом, иными правовыми актами или договором либо вытекающие из обычаев или существа обязательства, применению подлежат положения статей 405, 406 ГК РФ. Правила статьи 328 ГК РФ в таком случае применению не подлежат.

Пунктом 15.5 предусмотрено, что сторона освобождается от уплаты неустойки (штрафа) если докажет, что неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства, предусмотренного договором, произошло вследствие непреодолимой силы или по вине другой стороны.

Согласно п. 1 ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Как следует из материалов дела, истец, сам факт нарушения срока выполнения работ не оспаривает, полагает, что вправе был рассчитывать на продление сроков выполнения работ, а технический заказчик не вправе был начислять, и региональный оператор удерживать неустойку за нарушение срока выполнения работ, произошедшего по объективными причинами, независящим от подрядчика.

Как указывает истец, нарушение сроков выполнения работ произошло вследствие нарушения условий договора, как подрядчиком, так и техническим заказчиком, в том числе по причине задержки согласования проектно-сметной документации техническим заказчиком, неоказание мер по содействию для получения допуска в помещения, неблагоприятными погодными условиями, таким образом, при начислении неустойки, как полагает, должна была быть учтена степень вины каждой стороны в нарушении конечного срока выполнения работ.

Рассмотрев доводы иска и отзывов на него, относительно наличия оснований для освобождения подрядчика от гражданско-правовой ответственности за нарушение конечного срока выполнения работ по многоквартирному дому, расположенного по адресу: <...> (фасад), суд отмечает следующее.

Как следует из пункта 223 Положения о привлечении специализированной некоммерческой организацией, осуществляющей деятельность, направленную на обеспечение проведения капитального ремонта общего имущества в многоквартирных домах, подрядных организаций для оказания услуг и (или) выполнения работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 01.07.2016 № 615 (далее – Положение), сроки оказания услуг и (или) выполнения работ по договору о проведении капитального ремонта по соглашению сторон могут быть продлены на период действия одного из следующих обстоятельств при наличии документов, подтверждающих такие обстоятельства: а) изменение объема оказываемых услуг и (или) выполняемых работ по договору о проведении капитального ремонта по соглашению сторон при согласовании таких изменений собственниками помещений в многоквартирном доме, уполномоченным представителем собственников таких помещений или органами местного самоуправления в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации; б) не допуск собственниками помещений в многоквартирном доме подрядной организации к оказанию услуг и (или) выполнению работ по капитальному ремонту по причинам, не связанным с неисполнением или ненадлежащим исполнением такой организацией договора о проведении капитального ремонта; в) приостановка оказания услуг и (или) выполнения работ по капитальному ремонту в связи с наступлением отопительного сезона и (или) неблагоприятных погодных условий.

В соответствии с частью 1 статьи 743 ГК РФ, подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ.

В силу части 6 статьи 52 Градостроительного кодекса Российской Федерации лицо, осуществляющее строительство, обязано осуществлять строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объекта капитального строительства, в том числе в соответствии с проектной документацией.

Состав проектно-сметной документации определен статьей 48 Градостроительного кодекса Российской Федерации и Положением о составе разделов проектной документации и требованиях к их содержанию, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 16 февраля 2008 года N 87.

Согласно части 2 статьи 48 Градостроительного Кодекса Российской Федерации проектная документация представляет собой документацию, содержащую материалы в текстовой форме и в виде карт (схем) и определяющую архитектурные, функционально-технологические, конструктивные и инженерно-технические решения для обеспечения строительства, реконструкции объектов капитального строительства, их частей, капитального ремонта.

Из анализа Положения о составе разделов проектной документации и требованиях к их содержанию следует, что проектная документация состоит из текстовой части, которая содержит сведения в отношении объекта капитального строительства, описание принятых технических и иных решений, пояснения, ссылки на нормативные и (или) технические документы, используемые при подготовке проектной документации и результаты расчетов, обосновывающие принятые решения; из графической части, которая отображает принятые технические и иные решения и выполняется в виде чертежей, схем, планов и других документов в графической форме, иными словами содержит требования к результату выполняемых работ.

Согласно части 1 статьи 33 Закона о контрактной системе, документация о закупке должна содержать наименование и описание объекта закупки и условия контракта, при этом в описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости),

Таким образом, документация о закупке должна содержать описание выполняемых работ, требования к качеству и объему выполняемых работ.

Кроме того, в соответствии с частью 2 статьи 33 Закона о контрактной системе, документация о закупке должна содержать показатели, позволяющие определить соответствие закупаемых товара, работы, услуги установленным заказчиком требованиям.

Следовательно, строительство, реконструкция, капитальный ремонт объекта капитального строительства осуществляется на основании проектной документации, которая содержит показатели, связанные с определением соответствия выполняемых работ, оказываемых услуг потребностям заказчика

Пунктом 3.4 договора предусмотрено, что работы, выполненные с изменением или отклонением от проекта, без согласования с техническим заказчиком оплате не подлежат.

Как следует из материалов дела, истцом, в ходе выполнения работ по договору была выявлена необходимость внесения изменений в проектно-сметную документацию, в связи с чем, в адрес технического заказчика было направлено письмо от 14.05.2018 №72 о необходимости согласования технического решения (ремонт козырьков входных групп).

По результатам рассмотрения данного обращения, техническим заказчиком только 09.06.2018 было принято решение о внесении изменений в проектно-сметную документацию (письмо от 09.06.2018 №55-63-608/8).

Последующим письмом от 14.06.2018 №152, подрядчик сообщил заказчику, что согласно рабочей документации «Ремонт фасада», вход в подвал подлежит оштукатуриванию, однако данные работы выполнить не представляется возможным, поскольку осадки стекают по существующим стенам.

Кроме того, в ходе проведения штукатурных работ, произошло увеличение толщины слоя, из-за неровности фасада, объем штукатурки увеличился, в связи с чем, истец просил произвести оплату за фактически выполненные работы.

Ответ технического заказчика по данному обращению поступил подрядчику лишь 23.07.2019 (письмо от 23.07.2019 №55-63-974/8), в котором он сообщил о принятии решения о работах в рамках резерва на непредвиденные работы и затраты.

Учитывая данные обстоятельства, подрядчик, в соответствии со статьей 719 ГК РФ вправе не приступать к работе, а начатую работу приостановить в случаях, когда нарушение заказчиком своих обязанностей по договору подряда, в частности непредоставление материала, оборудования, технической документации или подлежащей переработке (обработке) вещи, препятствует исполнению договора подрядчиком, а также при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что исполнение указанных обязанностей не будет произведено в установленный срок.

Пункт 1 статьи 716 ГК РФ возлагает на подрядчика обязанность предупредить заказчика и до получения от него указаний приостановить работу при обнаружении непригодности предоставленной заказчиком технической документации, а также о наличии иных не зависящих от подрядчика обстоятельств, которые создают невозможность завершения работы в установленный срок.

Согласно пункту 2 этой же статьи подрядчик, не предупредивший заказчика об обстоятельствах, названных в пункте 1, либо продолживший работу, не дожидаясь истечения указанного в договоре срока, а при его отсутствии разумного срока для ответа на предупреждение или несмотря на своевременное указание заказчика о прекращении работы, не вправе при предъявлении к нему или им к заказчику соответствующих требований ссылаться на указанные обстоятельства.

В нарушение статьи 65 АПК РФ, подрядчик не представил доказательств уведомления технического заказчика в установленном порядке о том, что он не приступает к выполнению работ или приостанавливает их выполнение, продолжил выполнение работ, приняв все риски, связанные с выполнением обязательств по договору.

Между тем продолжение работ подрядчиком при наличии оснований для их приостановления в силу статьи 719 ГК РФ само по себе не исключает возможности применения судом положений статьи 404 ГК РФ для определения размера ответственности при наличии вины кредитора (Постановление Президиума ВАС РФ от 15.07.2014 N 5467/14).

В силу части 1 статьи 404 ГК РФ, если неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства произошло по вине обеих сторон, суд соответственно уменьшает размер ответственности должника. Суд также вправе уменьшить размер ответственности должника, если кредитор умышленно или по неосторожности содействовал увеличению размера убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением, либо не принял разумных мер к их уменьшению. При невозможности определить степень вины доли признаются равными.

Принимая во внимание наличие недостатков в проектно-исполнительной документации, а также длительное согласование техническим заказчиком изменений, суд приходит к выводу о наличии оснований для уменьшения размера ответственности подрядчика в порядке статьи 404 ГК РФ.

Помимо того, с учетом разъяснений, содержащихся в пункте 8 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств», в силу части 3 статьи 401 ГК РФ для признания обстоятельства непреодолимой силой необходимо, чтобы оно носило чрезвычайный и непредотвратимый при данных условиях характер.

Требование чрезвычайности подразумевает исключительность рассматриваемого обстоятельства, наступление которого не является обычным в конкретных условиях.

Если иное не предусмотрено законом, обстоятельство признается непредотвратимым, если любой участник гражданского оборота, осуществляющий аналогичную с должником деятельность, не мог бы избежать наступления этого обстоятельства или его последствий.

Пунктом 5.15 договора предусмотрено, что в случае наступления непредвиденных обстоятельств природного и/или техногенного характера (обстоятельства непреодолимой силы), препятствующих выполнению или окончанию работы в установленные сроки, письменно уведомить об этом технического заказчика.

Как следует из материалов дела, письмом от 22.08.2018 №395 (с приложением справки от 20.07.2018, выданной Тюменским ЦГМС - филиалом ФГБУ «Обь-Иртышское УГМС»), подрядчик уведомил технического заказчика, что в связи с продолжительными неблагоприятными метеорологическими погодными условиями выполнить работы по капитальному ремонту в установленный договором срок не представляется возможным, в связи с чем, на основании п. 223 Положения просил продлить срок выполнения работ на один месяц.

В ответ на данное обращение, технический заказчик сообщил о невозможности продления срока выполнения работ и заключении дополнительного соглашения, в связи с истечение срока выполнения работ по договору (письмо от 19.09.2018 №55-63-1907/8).

Вместе с тем, согласно представленной в материалы дела справке от 14.10.2019, выданной Тюменским ЦГМС - филиалом ФГБУ «Обь-Иртышское УГМС», по данным наблюдениям метеорологические данные за период с апреля по октябрь в г. Тюмень число дней с осадками составило 49 дней.

Учитывая Технические рекомендации по подготовке поверхностей наружных ограждающих конструкций жилых и общественных зданий под отделку при их реконструкции и ремонте, отделку фасада запрещается производить: в жаркую погоду при прямом воздействии солнечных лучей; во время дождя и по мокрым поверхностям после дождя: при сильном ветре со скоростью более 10 м в секунду; при круглосуточной температуре воздуха ниже +5°С запрещается производить работы, связанные с мокрыми процессами (штукатурка, облицовка, промывка поверхностей, окраска водными красками и др.) (пп.1.13. 2.3. 10.2).

Указанные Рекомендации (п. 1.1) предназначены для руководства по отделке фасадов жилых и общественных зданий при их реконструкции и ремонте. Рекомендации распространяются на следующие виды работ на фасадах: штукатурные работы при реконструкции зданий; ремонт обычной, терразитовой и камневидной штукатурки; ремонт поверхностей, облицованных крупноразмерными керамическими плитами, керамическими блоками, облицовочным кирпичом и керамическими плитками; ремонт панельных и блочных поверхностей; ремонт поверхностей из силикатного кирпича; ремонт окрашенных поверхностей фасада из красного кирпича; ремонт балконов; ремонт и облицовка цоколей; малярные работы (п. 1.2).

В соответствии с техническим рекомендациями по технологии окраски интерьеров и фасадов, строящихся жилых и общественных зданий (п. 1.18), отделку фасадов запрещается производить во время и после дождя по мокрым поверхностям, при скорости ветра более 10 м/с, данные нормы также закреплены в п. 1.13 Технологического регламента.

Согласно пунктам 7.1.3, 7.3.2 «СП 71.13330.2017. Свод правил. Изоляционные и отделочные покрытия. Актуализированная редакция СНиП 3.04.01-87», утвержденных приказом Министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства Российской Федерации от 27.02.2017 № 128/пр, фасадные отделочные работы с применением строительных растворов следует проводить при среднесуточной температуре окружающей среды и температуре основания от 5°С до 30°С, если иное не предусмотрено проектом. Вместе с тем, п. 7.5.2 устанавливает, что перед началом производства малярных работ необходимо обеспечить защиту поверхности (вплоть до высыхания состава) от действия прямых солнечных лучей. Согласно п. 7.5.3 грунтовочные и малярные составы следует наносить в соответствии с инструкцией производителя. Согласно руководству по применению грунтовки глубокого проникновения Seresit СТ 17 (www.seresit.ru) - основание перед нанесением должно быть сухим и очищенным от загрязнений. Работы следует выполнять в сухих условиях, при температуре воздуха и основания от 0 до +35°С и относительной влажности воздуха не выше 80%. Время высыхания грунтовки до 2-х часов в зависимости от температуры окружающей среды. В технических условиях перхлорвиниловой краски ХВ-161, используемой на объекте, условия нанесения - отсутствие осадков. Время высыхания до степени 3 при 20°С - 4 часа (www.promlkm.ru). В соответствии с п. 6 СТО 43.34.10 "Окраска фасадов зданий перхлорвиниловыми и полистирольными красками" окраска поверхностей в дождливую погоду или при прямых солнечных лучах запрещается. Согласно сметной документации к Договору на объекте производилась улучшенная штукатурка фасадов цементно-известковым раствором по камню. При стандартных условиях использования цементно-известковой смеси (влажность 60-80%, температура 15-25°С) раствор толщиной 2 см на поверхности схватывается через 2-3 часа, а полное время высыхания составляет 24 часа. Время полного набора прочности составляет 28 суток. Штукатурный слой следует защищать в процессе высыхания от солнца, ветра, дождя и перепадов температуры.

Таким образом, исходя из указанного, в случае, если имеется вероятность выпадения осадков, работы по грунтовке, оштукатуриванию и окраске проводиться не могут, так как по технологии производства данных работ во время выпадения осадков может привести к неблагоприятным последствиям в виде подмывания оштукатуренного слоя, порче окрасочного слоя и в дальнейшем к трещинам на поверхностях и отхождения окрасочного слоя.

Представленные в материалы дела акты осмотра объекта, из которых, по мнению ответчика, следует, что, несмотря на неблагоприятные погодные условия, подрядчик продолжал выполнять работы, суд не может принять как безусловные основания для принятия мер ответственности к подрядчику, поскольку, как следует из пояснений истца, не оспоренных ответчиком надлежащим образом, путем представления относимых, допустимых доказательств, подрядчиком выполнялись именно те работы, которые возможно было выполнить, с учетом СП, СНиП и Методических рекомендаций.

Кроме того, наступившие в регионе (г. Тюмень) погодные условия (значительные нормы осадков), в рамках установленного срока выполнения работ по контракту, не позволяли выполнять работы в соответствии с условиями договора, поскольку выполнение подрядчиком работ в условиях наличия в месте выполнения работ осадков, и, как следствие, нарушение СП, СНиП и Методических рекомендаций, могло привести к ухудшению качества результата работ и возможное разрушение результата работ, что подрядчик, на момент подачи заявки на участие в торгах по выполнению работ по договору, не мог ни предвидеть, ни предотвратить в силу независящих от него обстоятельств, связанных с неблагоприятными погодными условиями в месте выполнения работ в период срока работ предусмотренных договором.

При таких обстоятельствах, суд полагает, что неблагоприятные погодные условия (дожди, понижение температуры воздуха), носили непреодолимый для подрядчика характер, препятствующий соблюдению технологии проведения работ. В таком случае нарушение сроков выполнения работ в установленный договором срок имело место по обстоятельствам, не зависящим от подрядчика, что является основанием для освобождения последнего от ответственности за допущенную просрочку.

Следовательно, начисление техническим заказчиком предпринимателю неустойки, в указанный период времени, является необоснованным.

Далее, как следует из материалов дела, 14 декабря 2018 года подрядчиком было направлено в адрес технического заказчика письмо №722 с приложением актов отказов в допуске для проведения работ в количестве 19 шт., в связи с чем, как полагает, без допуска в жилые помещения невозможно было выполнить работы по подшивке низа балконных плит и обшивке экранов балконов в установленный срок.

Рассмотрев указанный довод, суд считает его обоснованным, по следующим основаниям.

Согласно порядку определения невозможности оказания услуг и (или) выполнения работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме (в том числе завершения ранее начатых оказания услуг и (или) выполнения работ) и установления фактов воспрепятствования оказанию услуг и (или) выполнению работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме (далее - Порядок), под воспрепятствованием оказанию услуг и (или) выполнению работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме понимаются действия или бездействия со стороны собственников помещений в многоквартирном доме, и (или) лиц, осуществляющих управление многоквартирным домом, и (или) лиц, выполняющих работы по содержанию и ремонту общего имущества в многоквартирном доме, установление обстоятельств, препятствующих оказанию услуг и (или) выполнению работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме, делающие невозможным оказание услуг и (или) выполнение работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме (в том числе завершения ранее начатых оказания услуг и (или) выполнения работ).

Согласно пункту 3 Порядка, воспрепятствование оказанию услуг и (или) выполнению работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме выражается в форме недопуска, в том числе установления обстоятельств, препятствующих оказанию услуг и (или) выполнению работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме подрядной организацией в помещения в многоквартирном доме и (или) строительным конструкциям многоквартирного дома, инженерным сетям, санитарно-техническому, электрическому, механическому и иному оборудованию многоквартирного дома, в том числе в помещения в многоквартирном доме, не являющиеся общим имуществом многоквартирного дома.

В течение трех рабочих дней со дня возникновения случая, указанного в пункте 3 Порядка, технический заказчик (в случае осуществления функций технического заказчика органами местного самоуправления и (или) муниципальными бюджетными и казенными учреждениями) направляет в адрес некоммерческой организации "Фонд капитального ремонта многоквартирных домов Тюменской области" (далее - региональный оператор) уведомление о необходимости установления факта воспрепятствования оказанию услуг и (или) выполнению работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме с указанием номера договора на оказание услуг и (или) выполнение работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме; адреса объекта в соответствии с заключенным договором на выполнение работ по капитальному ремонту общего имущества многоквартирного дома; номеров помещений (квартир), в отношении которых необходимо установить наличие факта воспрепятствования оказанию услуг и (или) выполнению работ по капитальному ремонту; вида работ, в отношении которого невозможно осуществить капитальный ремонт; наименование лица, осуществляющего управление многоквартирным домом, и (или) лица, выполняющего работы по содержанию и ремонту общего имущества в многоквартирном доме.

Согласно пункту 8 Порядка, при наличии факта воспрепятствования оказанию услуг и (или) выполнению работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме региональный оператор в течение трех рабочих дней со дня составления акта обеспечивает направление акта органу местного самоуправления для принятия решения о необходимости (отсутствии необходимости) переноса установленного срока капитального ремонта общего имущества в многоквартирном доме на более поздний срок.

Региональный оператор обязан обеспечить установление фактов воспрепятствования проведению работ собственниками помещений в МКД или управляющим домом (п. 4.1 ч. 2 ст. 182 ЖК РФ), а установление такого факта является основанием для актуализации региональной программы, а именно переноса работ на более поздний срок (п. 4 ч. 4 ст. 168 ЖК РФ).

С учетом данных обстоятельств, технический заказчик 20.12.2018 обратился в адрес регионального оператора о создании комиссии для установления факта воспрепятствования выполнению работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме.

26.12.2018 региональным оператором установлен факт воспрепятствования выполнению работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме.

Согласно п. 2 ст. 182 Жилищного кодекса РФ, региональный оператор в целях обеспечения оказания услуг и (или) выполнения работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме обязан: обеспечить подготовку задания на оказание услуг и (или) выполнение работ по капитальному ремонту и при необходимости подготовку проектной документации на проведение капитального ремонта, утвердить проектную документацию, нести ответственность за ее качество и соответствие требованиям технических регламентов, стандартов и других нормативных документов.

По смыслу ст. 747 ГК РФ заказчик обязан обеспечивать своевременное начало работ, нормальное их ведение и завершение в срок. Другими словами, на заказчика по договору строительного подряда возлагаются обязанности создания подрядчику необходимых условий для выполнения работ. Таким образом, подрядчику должна быть предоставлена строительная площадка, в надлежащем виде, до начала строительных работ. Заказчик обязан обеспечить доступ в жилые и нежилые помещения объекта для проведения работ перед началом производства работ. В случае отказа от предоставления доступа подрядчику, заказчик обязан направить подрядчику разъяснение дальнейших действий по производству работ в отсутствии возможности доступа в конкретные помещения многоквартирного дома должен был внести соответствующие изменения в проектно-сметную документацию.

Как следует из материалов дела, данные действия, в связи с установлением фактов недопусков, не были осуществлены в соответствующие сроки.

Таким образом, работы не могли быть выполнены в полном объеме, в отсутствие надлежащего содействия технического заказчика и регионального оператора.

Относительно наличия оснований для освобождения подрядчика от гражданско-правовой ответственности за нарушение конечного срока выполнения работ по многоквартирному дому, расположенного по адресу: <...> (подвал), суд отмечает следующее.

Как утверждает истец, в ходе выполнения работ по договору была выявлена необходимость внесения изменений в проектно-сметную документацию, в связи с чем, в адрес технического заказчика было направлено письмо от 14.05.2018 №72 о необходимости согласования технического решения (монтажные работы, работы по установке окон).

Последующим письмом от 14.06.2018 №152, подрядчик сообщил заказчику, что согласно рабочей документации «Ремонт подвальных помещений», установка окон предусмотрена в количестве 12 штук, в то время как, проемов по факту 14 штук.

Ответ технического заказчика по данному обращению поступил подрядчику лишь 23.07.2019 (письмо от 23.07.2019 №55-63-974/8), в котором сообщил о принятии решения о работах в рамках резерва на непредвиденные работы и затраты.

В данном случае, подрядчик не оспаривает факт нарушения им срока выполнения работ, полагает неустойка подлежащее уплате, с учетом несвоевременно выполненного объема работ, составит 8674,40 рублей.

Однако, принимая во внимание наличие недостатков в проектно-исполнительной документации, а также длительное согласование техническим заказчиком изменений, суд приходит к выводу о наличии оснований для уменьшения размера ответственности подрядчика в порядке статьи 404 ГК РФ по указанным выше правовым основаниям.

Таким образом, оценив содержащиеся в материалах дела доказательства в соответствии со ст. 71 АПК РФ, суд приходит к выводу, что исковые требования подлежат частичному удовлетворению в размере 290068,37 рублей за минусом неустойки начисленной на сумму фактически выполненных работ в срок в размере 20144,35 рублей.

При этом, определяя указанную сумму неустойки, подлежащей возврату и начислению, суд исходит из базы для исчисления неустойки суммы 969909,78 рублей по выполнению работ по фасаду и 191455,39 рублей по выполнению работ по подвалу, с учетом принятых судом доводов истца о невозможности выполнения работ в указанные им сроки по фасаду в полном объеме и подвалу частично, применительно к положениям ст. 333, 404 ГК РФ.

Относительно довода истца о необходимости учета всех погодных условий, в том числе за сроками выполнения работ по договору, суд считает необходимым указать на то, что в данном случае, применительно к положениям ст. 2, 708 ГК РФ, именно подрядчик несет ответственность за нарушение сроков выполнения работ уже за рамками установленного контрактом срока выполнения работ, в том числе, с учетом погодных условий.

Расходы по уплате госпошлины распределены в соответствии со ст. 110 АПК РФ.

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 177 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л:

Иск удовлетворить частично.

Взыскать с Муниципального казенного учреждения «Служба заказчика и технического контроля за строительством (реконструкцией), ремонтом объектов жилищно-коммунального хозяйства» в пользу индивидуального предпринимателя ФИО1 денежные средства в размере 290068,37 рублей, расходы по оплате госпошлины в размере 4343 рублей.

В остальной части иска отказать.

Возвратить индивидуальному предпринимателю ФИО1 из федерального бюджета госпошлину в размере 2367 рублей.

Выдать исполнительный лист и справку на возврат госпошлины после вступления решения суда в законную силу.

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня его принятия путем подачи жалобы в Восьмой арбитражный апелляционный суд через арбитражный суд Тюменской области.

Судья

Соловьев К.Л.