Гражданский кодекс часть 1

Арбитражный суд Тюменской области в составе судьи Крюковой Л.А., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Мектипбаевой А.К., рассмотрев в судебном заседании дело

по заявлению Межрайонной ИФНС России № 12 по Тюменской области

к ООО «Тария»

о привлечении к административной ответственности по части 2 статьи 14.1. Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях

при участии

заявитель: ФИО1, представитель (доверенность от 11.01.2010 г. № «б/н»),

ответчик: не явился,

установил:

22.04.2010 г. Межрайонная ИФНС России № 12 по Тюменской области (далее- заявитель) обратилась в арбитражный суд с заявлением о привлечении ООО «Тария» (далее- ответчик) к административной ответственности по ч. 2 ст.14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее- КоАП РФ) за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения.

Ответчик отзыв на заявление не представил, требования заявителя не оспорил.

Представитель заявителя в судебном заседании требования о привлечении ответчика к административной ответственности поддержал по основаниям, изложенным в заявлении.

В судебное заседание ответчик, извещенный надлежащим образом о дате и месте судебного разбирательства, не явился (т. 1 л.д.146, 148- 150).

Суд, в соответствии со ст. 123, 156, 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской федерации (далее- АПК РФ) считает возможным рассмотреть заявленные требования по существу в данном судебном заседании в отсутствие надлежащим образом извещенного ответчика.

Заслушав объяснения представителя заявителя, исследовав письменные доказательства по делу, арбитражный суд считает, что заявленные требования подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

Ответчик имеет статус юридического лица, что подтверждается копией свидетельства серии 77 № 013296099 от 28.12.2009 г. (т.1 л.д.119).

01.02.2010 г. ответчиком создано обособленное подразделение с местом нахождения в г. Ишиме Тюменской области (т.1 л.д.100).

Заявителем 13.04.2010 г. проведена проверка соблюдения ответчиком действующего законодательства, регулирующего деятельность по организации и проведению азартных игр, на объекте по адресу: г. Ишим Тюменской области, ул. 2-ая Северная, д. 67/1, в связи с чем составлен протокол осмотра принадлежащих юридическому лицу (или индивидуальному предпринимателю) помещений, территорий и находящихся там вещей и документов (т. 1 л.д.32).

В ходе проверки установлено, что ответчиком под прикрытием деятельности по организации стимулирующей лотереи осуществляется деятельность по проведению азартных игр по адресу: г. Ишим Тюменской области, ул. 2-ая Северная, д. 67/1 с использованием игрового оборудования в количестве 20 штук. Игровое оборудование арестовано заявителем, что подтверждается протоколом ареста товаров, транспортных средств и иных вещей от 17.03.2010 г., и передано на ответственное хранение сотруднику ответчика (т.1 л.д.31, 57).

21.04.2010 г. заявителем в отсутствие надлежащим образом извещенного ответчика составлен протокол об административном правонарушении по признакам наличия в действиях ответчика состава административного правонарушения, предусмотренного ч.2 ст.14.1 КоАП РФ (т. 1 л.д. 14- 30, т.2 л.д.2, 3).

Полномочия заявителя на составление протокола об административном правонарушении предусмотрены ч. 3 ст. 28.3 КоАП РФ, ч. 3 ст. 3, ч. 3 ст. 16 Федерального закона Российской Федерации от 29.12.2006 г. № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее- ФЗ от 29.12.2006 г. № 244-ФЗ), п. 5 (5.1.9., 5.3.7.) Положения о Федеральной налоговой службе, утвержденного постановлением Правительства РФ от 30.09.2004 г. № 506.

Согласно ст. 28.8. КоАП РФ протокол об административном правонарушении направляется судье, в орган, должностному лицу, уполномоченным рассматривать дело об административном правонарушении.

Руководствуясь ст. 28.8., 29.5 КоАП РФ, ч. 1 ст. 202 АПК РФ, заявитель обратился в арбитражный суд Тюменской области (по месту совершения соответствующего нарушения и по месту нахождения органа, проводившего административное расследование) с настоящим заявлением.

Правовую основу государственного регулирования отношений, возникающих в области организации и проведения лотерей, порядок их организации и проведения на территории Российской Федерации, а также требования к лотерейному оборудованию определяет Федеральный закон Российской федерации от 11.11.2003 г. № 138-ФЗ «О лотереях» (далее- ФЗ от 11.11.2003 г. № 138-ФЗ), в соответствии с п. 1 ст. 2 которого лотерея - игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи. Договор между организатором лотереи и участником лотереи заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом.

Согласно п. 4 ст. 2 ФЗ от 11.11.2003 г. № 138-ФЗ розыгрыш призового фонда лотереи- процедура, которая проводится организатором лотереи или по его поручению оператором лотереи с использованием лотерейного оборудования, которая основана на принципе случайного определения выигрышей и с помощью которой определяются выигравшие участники лотереи и подлежащие выплате, передаче или предоставлению этим участникам выигрыши.

В соответствии с п. 14 ст. 2 ФЗ от 11.11.2003 г. № 138-ФЗ лотерейное оборудование - это оборудование, специально изготовленное и используемое для проведения лотереи, или оборудование, оснащенное лотерейными программами.

Согласно подп. 2 п. 3 ст. 3 ФЗ от 11.11.2003 г. № 138-ФЗ, стимулирующей лотереей является лотерея, право на участие в которой не связано с внесением платы и призовой фонд которой формируется за счет средств организатора лотереи.

Таким образом, на основании изложенного лотерея признается стимулирующей в том случае, когда лицо при приобретении какого-либо товара дополнительно и безвозмездно получает какой-либо документ (лотерейный билет, квитанцию и т.д.), подтверждающий его право на участие в лотерее.

В силу п. 18 ст. 4 ФЗ от 29.12.2006 г. № 244-ФЗ игровым автоматом является игровое оборудование (механическое, электрическое, электронное или техническое оборудование), используемое для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр или его работников.

В соответствии со ст. 4 ФЗ от 29.12.2006 г. № 244-ФЗ азартная игра - это основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками данного соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры.

На основании изложенного основными признаками, позволяющими отличить игровое оборудование от лотерейного, являются его использование для проведения азартных игр и случайное определение материального выигрыша без участия организатора азартных игр или его работников.

Согласно положениям письма Минфина Российской Федерации от 07.04.2008 № 05-03-08/19 основной и необходимой частью игрового автомата, которая определяет его функциональную принадлежность, является центральный блок управления с заложенной игровой программой, определяющей результаты игры на нем.

Следовательно, игровой автомат без устройств приема и выдачи денежных знаков или их заменителей, при наличии центрального блока управления, содержащего игровую программу, также является игровым автоматом.

Судом установлено, что согласно выписке из государственного реестра Всероссийских лотерей право на проведение ,негосударственной бестиражной лотереи «Играй по правилам» серия Н200Б № 000607ФНС предоставлено ООО «Экспресс» (т.1 л.д.115).

Согласно выписке из государственного реестра Всероссийских лотерей право на проведение стимулирующей лотереи «Сладкая удача» серия Н200С № 001625ФНС предоставлено ООО «Кровтэкс» (т. 1 л.д.117).

По условиям проведения Всероссийской негосударственной бестиражной (моментальной) лотереи «Играй по правилам» право на участие в данной лотереи связано с внесением платы, обуславливающей получение лотерейного билета участником. Участник лотереи может непосредственно после внесения платы за участие в лотереи и получения лотерейного билета определить, является его лотерейным билет выигрышным или нет, путем отрывания защитного ушка и развертывания билета. Выплата (предоставление) выигрышей производится участнику лотереи по предъявлении оригинала выигрышного лотерейного билета организатором либо иным уполномоченным им лицом в течение 3 месяцев после предъявления участником лотереи билета. Призовой фонд лотереи составляет 73, 12 процента суммарной стоимости билетов (т.1 л.д. 37- 47).

По условиям проведения Всероссийской стимулирующей лотереи «Сладкая удача» право на участие в данной лотереи связано с приобретением участником лотереи кондитерских изделий (заварных колечек), реализуемой Организатором лотереи под торговой маркой «Сладкая удача». При покупке одной единицы товара покупателю выдается анкета участника, которая заполняется участником и передается представителям Организатора для внесения в электронную базу в месте продажи товара и высылки копии анкеты в офис Организатора (г. Москва). После получения заполненных анкет участника Организатор переносит ее данные в электронный реестр анкет участников и проводит розыгрыш Призового фонда с помощью специального лотерейного оборудования- программы случайных чисел, работа которой базируется на алгоритме, основанном на принципе случайного определения выигрышей. Призовой фонд образуется за счет средств Организатора и включает в себя выигрыши (призы) достоинством в 2 000, 5 000, 10 000 руб. Способ и место получения приза дополнительно согласовываются между Организатором и победителем.

Из объяснений работников ответчика, граждан, принимавших участие в лотереи, проводимой ответчиком, и условий договора от 01.09.2009 г. № 3/0909, договора от 01.02.2010 г. усматривается, что в помещении, арендуемом ответчиком, распространяются лотерейные билеты Всероссийской негосударственной бестиражной (моментальной) лотереи «Играй по правилам» стоимостью 100, 500, 1 000, 5 000 рублей. После вскрытия лотерейного билета участнику выплачивается выигрыш (в случае наличия такового), а также вне зависимости от того является ли билет выигрышным или нет предлагается игра на лотерейном оборудовании, используемом в форме игры с материальным выигрышем, который определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого игрового оборудования, без участия организатора игр или его работников. Начальный игровой фонд участника прямо пропорционален стоимости приобретенного лотерейного билета, который зачисляется в автомат в виде баллов, формирующих в последующем сумму выигрыша, и непосредственно влияет на его размер; у участника имеется возможность забрать выигрыш в любой момент (т.1 л.д. 33- 36, 60- 70).

Согласно паспорту и сертификатам на оборудование, представленным в материалы судебного дела, оборудование ответчика является электронным оборудованием (ОКП 401200) (т. 1 л.д. 74-81, 102- 104).

Доказательства реализации ответчиком в месте нахождения лотерейного оборудования кондитерских изделий (заварных колечек), реализуемой Организатором лотереи под торговой маркой «Сладкая удача», отсутствуют. Доказательства заполнения участниками лотереи анкет участников, а также доказательства направления анкет в установленном Условиями стимулирующей лотереи порядке Организатору лотереи суду также не представлено.

В соответствии с п. 1 ст. 18 ФЗ от 11.11.2003 г. № 138-ФЗ для розыгрыша призового фонда каждого тиража тиражной лотереи организатором лотереи создается тиражная комиссия. Какие-либо доказательства создания и функционирования тиражной комиссии ответчиком в ходе производства по делу об административном правонарушении не представлялись.

На основании изложенного суд приходит к выводу о том, что организованная ответчиком стимулирующая лотерея таковой не является, противоречит условиям Всероссийской стимулирующей лотереи «Сладкая удача», имеет все признаки азартной игры с применением игрового оборудования, а осуществляемая ответчиком деятельность представляет собой деятельность по организации и проведению азартных игр.

Представленные в материалы дела сертификаты соответствия подтверждают лишь техническую безопасность автоматов как электротехнической продукции, но не свидетельствуют о невозможности использования данной техники для проведения азартной игры (л.д.32).

В соответствии с ч. 1, 2, 4 ст. 5 ФЗ от 29.12.2006 г. № 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами и исключительно в игорных заведениях, соответствующих установленным требованиям.

Игорные заведения (за исключением букмекерских контор и тотализаторов) могут быть открыты исключительно в игорных зонах в порядке, установленном настоящим Федеральным законом.

Согласно ч. 2 ст. 9 ФЗ от 29.12.2006 г. № 244-ФЗ игорные зоны создаются на территориях следующих субъектов Российской Федерации: Алтайский край, Приморский край, Калининградская область, Краснодарский край и Ростовская область.

В соответствии с п. 3 ч. 1 ст. 3, п. 8 ст. 4, ст. 13 ФЗ от 29.12.2006 г. № 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр в игорной зоне осуществляется на основании разрешения, выдаваемого органом управления игорной зоной в соответствии с законодательством субъекта Российской Федерации (соглашением между органами государственной власти соответствующих субъектов Российской Федерации), в том числе путем проведения аукциона или конкурса.

Согласно ч. 9 ст. 16 ФЗ от 29.12.2006 г. № 244-ФЗ деятельность игорных заведений, не имеющих предусмотренного данным Федеральным законом разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне, должна быть прекращена до 01.07.2009, за исключением букмекерских контор и тотализаторов, соответствующих требованиям данного Федерального закона.

В соответствии с ч. 2 ст.14.1 КоАП РФ осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна), влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от четырех тысяч до пяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой.

Таким образом, учитывая, что ответчик осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр вне игровой зоны и в отсутствие разрешения на право осуществления данного вида деятельности, в действиях ответчика имеет место событие административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.1. КоАП РФ.

Согласно ст. 2.1 КоАП РФ административным правонарушением является противоправное виновное действие (бездействие) лица. Юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых КоАП или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Предусмотренная законом государственная регистрация в качестве юридического лица не только наделяет юридическое лицо правами и гарантиями, связанными с указанным статусом, но и предполагает принятие им на себя соответствующих обязанностей и рисков, в том числе обязанностей по соблюдению правил ведения деятельности. Процедура государственной регистрации носит заявительный характер, т.е. не регистрирующий орган, а само юридическое лицо решает вопросы целесообразности ведения экономической деятельности, готовности к ее осуществлению, наличию необходимого имущества, денежных средств и т.п., равно как и о том, способен ли оно нести обременения, вытекающие из правового статуса юридического лица. Ответчик обязан был осуществлять свою деятельность с соблюдением действующего законодательства.

Таким образом, арбитражным судом установлено наличие события административного правонарушения, совершение его ответчиком, вина ответчика в совершении правонарушения, обоснованность и правомерность составления протокола об административном правонарушении, а также наличие всех необходимых оснований для привлечения ответчика к административной ответственности по ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ.

Учитывая, что территория Тюменской области не является в соответствии с действующим законодательством игровой зоной, принимая во внимание указания, данные Высшим Арбитражным Судом РФ в п. 15.1. Постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 г. № 10, ответчик подлежит привлечению к административной ответственности в виде штрафа в минимальном размере, предусмотренном санкцией ч. 2 ст. 14.1. КоАП РФ, с конфискацией орудия правонарушения- игрового оборудования.

Согласно информации заявителя о реквизитах получателя штрафа сумма административного штрафа вносится или перечисляется по следующим реквизитам: получатель - УФК по Тюменской области (Межрайонная ИФНС России № 12 по Тюменской области) р/с <***> ГРКЦ ГУ Банк России по Тюменской области г. Тюмень, ИНН <***>, БИК 047102001, КПП: 720510011, ОКАТО 71405000000, код бюджетной классификации: 18211603030010000140 (т.2 л.д.4).

В соответствии со ст. 32.2 КоАП РФ и п. 15 Постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 г. № 10 исполнительный лист на взыскание с ответчика штрафа судебному приставу-исполнителю будет направлен по истечении тридцати дней со дня вступления в законную силу решения суда в случае отсутствия в арбитражном суде Тюменской области документа, свидетельствующего об уплате административного штрафа в добровольном порядке.

Руководствуясь статьей 23.1, частью 2 статьи 14.1. Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, статьями 167- 170, 205, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

Заявленные требования удовлетворить.

Привлечь ООО «Тария», ОГРН <***>, местонахождение <...>, (местонахождения Тюменского филиала- г. Ишим Тюменской области, 2-я Северная, д. 67/1) к административной ответственности за совершение правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в виде взыскания штрафа в размере 40 000 рублей, с конфискацией арестованного в соответствии с протоколом ареста товаров, транспортных средств и иных вещей от 17.03.2010 г. оборудования в количестве 20 единиц за № 00001202-201, № 00002202-201, № 00003202-201, № 00004202-201, № 00001204-201, № 00002204-201, № 00003204-201, № 00004204-201, № 00005204-201, № 00006204-201, № 00007204-201, № 00008204-201, № 00001214-201, № 00002214-201, № 00003214-201, № 00004214-201, № 00005214, № 00006214, № 00007214-201, № 00008214-201, находящегося на ответственном хранении у ФИО2 по адресу г. Ишим Тюменской области, ул. 2- я Северная, д. 67/1.

Решение может быть обжаловано в десятидневный срок в Восьмой апелляционный арбитражный суд путем подачи апелляционной жалобы в арбитражный суд Тюменской области.

Судья Л.А. Крюкова