Гражданский кодекс часть 1

о привлечении к административной ответственности по ч.1 ст. 9.5 КОАП РФ в виде приостановления деятельности по строительству объекта капитального строительства «Пристрой к торгово-бытовому центру ООО « Кольцо» по адресу <...>

В судебном заседании приняли участие:

от заявителя: ФИО1 начальник отдела правовой работы по доверенности от 9.12.08г. № 02-02/1108;

от ответчика: ФИО2 представитель по доверенности от 24.11. 09г. № 20, ФИО3 представитель по доверенности от 24.11.09г. № 21

Инспекция государственного строительного надзора при Министерстве строительства архитектуры и жилищной политики Удмуртской Республики обратилась в Арбитражный суд Удмуртской Республики с заявлением о привлечении ООО «Кольцо» к административной ответственности, предусмотренной ч. 1 ст. 9.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях за ведение капитального строительства объекта «Пристрой к торгово-бытовому центру ООО « Кольцо» по адресу <...> без разрешения на строительство.

В соответствии со ст. 49 АПК РФ заявитель свои требования уточнил и требует привлечь к административной ответственности ООО « Кольцо» по ч.1 ст. 9.5 КОАП РФ в виде взыскания штрафа, так как разрешение на строительство ООО « Кольцо» получило 18 ноября 2009г.

Ответчик отзыва на заявление от 3.11.09г. № 02-04/1495 не представил, в судебном заседании привел только один довод, что его вины как Застройщика не имеется, разрешение на строительство обязан был получить Заказчик – муниципальное учреждение « Управление городского строительства Администрации г. Ижевска», г. Ижевск на основании договора от 27.01.09г. № 03/06 и на основании договора от 19.05.09г. № 03/28.

Удовлетворено ходатайство ответчика о приобщении к материалам дела разрешения на строительство № 1031800554400- «228» от 18.11.09г., Других ходатайств, заявлений от сторон не поступило.

Заслушаны стороны. Судом установлены следующие обстоятельства.

На основании распоряжения от 16.09.09г. № 357/06 Инспекцией Госстройнадзора Удмуртской Республики в отношении ООО «Кольцо» проведена внеплановая проверка на объекте капитального строительства «Пристрой к торгово-бытовому центру ООО « Кольцо», расположенного по адресу: <...>.

Поводом к внеплановой проверке явилось обращение Следственного отдела по Индустриальному району г. Ижевска СУ по УР СК при Прокуратуре РФ от 10.09.09г. № 1068пр-2009 на основании его проверки по факту нанесения травмы, повлекшей по неосторожности причинение тяжкого вреда здоровью гражданке ФИО4 по причине обрушения бетонной плиты ограждения 6.08.09г. в результате производства строительных работ на объекте строительства в <...>.

В ходе проверки, проведенной с 18.09.09г. по 16.10.09г. в присутствии представителя ООО « Кольцо» ФИО3, действующего на основании доверенности № 13 от 20.10.09г., выявлены нарушения, которые отражены в акте проверки № 06-08/171 от 19.10.2009г., а именно на объекте строительства «Пристрой к торгово-бытовому центру ООО « Кольцо», расположенного по адресу: <...>. во время проверки производились работы по ограждению площадки строительства, устройству котлована, фундаментов, начата обратная засыпка, работы выполнялись ФГУП «СМУ-807 при Спецстрое России» (г. Ижевск), ООО « Кольцо» (г. Ижевск) является Застройщиком, а функции Заказчика исполняет МУ «« Управление городского строительства Администрации г. Ижевска» (г. Ижевск). Проектную документацию разработало ООО ПСК « ЛИК», общая площадь здания 4 305 кв.м. Разрешения на строительство не имеется, чем нарушена ч.1, ч.2 ст. 51 Градостроительного кодекса РФ.

В судебном заседании представители ООО « Кольцо» подтвердили, что земельный участок под зданием « Торгово-бытовой центр ООО «Кольцо» принадлежит заявителю и к этому зданию также на земельном участке, принадлежащем заявителю возводится пристрой, то есть ООО «Кольцо» является Застройщиком указанного земельного участка.

Между ООО « Кольцо»- Застройщиком, МУ «Управление городского строительства Администрации г. Ижевска»- Исполнителем заключен договор от 27.01.09г. № 03/06, по условиям которого (п.1.1) Исполнитель принимает на себя функции Заказчика на период строительства объекта «Пристрой к торгово-бытовому центру ООО «Кольцо», расположенного по адресу: <...>, а Застройщик обязуется уплатить его услуги.

Пунктом 4.1.5 данного договора Исполнитель обязуется получить разрешение на строительство на имя Застройщика, а пунктом 2.3 указанного договора Застройщик обязуется уплатить аванс в размере 30% стоимости услуг (стоимость услуг определена согласно приложению № 1 к договору).

19 мая 2009г. заключен еще один договор № 03/28 между ООО «Кольцо»- Застройщиком, МУ «Управление городского строительства Администрации г. Ижевска»- Исполнителем и ФГУП «СМУ-807 при Спецстрое России»- Генеральным подрядчиком. Согласно п. 5.1.4 данного договора Исполнитель (Заказчик) обязуется получить разрешение на строительство на имя Застройщика на основании его доверенности.

20 октября 2009г. Инспекцией Госстройнадзора Удмуртской Республики в отношении ООО «Кольцо» составлен протокол № 06-10/37 в котором отражено, что во время проверки производится строительство объекта «Пристрой к торгово-бытовому центру ООО « Кольцо», расположенного по адресу: <...>. без разрешения на строительство, чем нарушена ч.1 ст. 9.5 КОАП РФ.

9 ноября 2009г. Инспекцией Госстройнадзора Удмуртской Республики подано в Арбитражный суд УР заявление от 3.11.09г. № 02-04/1495 о привлечении к административной ответственности ООО «Кольцо».

Оценив представленные доказательства, арбитражный суд пришел к выводу о том, что имеются основания для удовлетворения требования заявителя.

Частью 1 статьи 9.5 КОАП РФ установлена административная ответственность за строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объектов капитального строительства без разрешения на строительство в случае, если для осуществления строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства предусмотрено получение разрешений на строительство.

В соответствии с п. 13 ст. 1 Градостроительного кодекса РФ строительство - это создание зданий, строений, сооружений (в том числе на месте сносимых объектов капитального строительства). Строительная деятельность включает в себя строительство и реконструкцию строительного объекта, выполнение строительно-монтажных, в том числе общестроительных, отделочных, санитарно-технических, специальных и монтажных работ, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ, работы по капитальному ремонту зданий и сооружений (Положение о лицензировании деятельности по строительству зданий и сооружений I и II уровней ответственности в соответствии с государственным стандартом, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 21.03.2002 N 174).

В целях строительства, реконструкции, капитального ремонта объекта капитального строительства застройщик направляет в уполномоченные на выдачу разрешений на строительство федеральный орган исполнительной власти, орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации или орган местного самоуправления заявление о выдаче разрешения на строительство (п. 7 ст. 51 Градостроительного кодекса РФ).

Пункт 16 ст. 1 Градостроительного кодекса РФ раскрывает понятие застройщик - физическое или юридическое лицо, обеспечивающее на принадлежащем ему земельном участке строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объектов капитального строительства, а также выполнение инженерных изысканий, подготовку проектной документации для их строительства, реконструкции, капитального ремонта;

В соответствии с частями 1, 2 ст. 51 Градостроительного кодекса РФ разрешение на строительство представляет собой документ, подтверждающий соответствие проектной документации требованиям градостроительного плана земельного участка и дающий застройщику право осуществлять строительство, реконструкцию объектов капитального строительства, а также их капитальный ремонт, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом.

Строительство, реконструкция объектов капитального строительства, а также их капитальный ремонт, если при его проведении затрагиваются конструктивные и другие характеристики надежности и безопасности таких объектов, осуществляется на основании разрешения на строительство, за исключением случаев, предусмотренных настоящей статьей.

В соответствии с ч. 3 ст. 52 Градостроительного кодекса РФ лицами, осуществляющими строительство, могут являться застройщик либо привлекаемое застройщиком или заказчиком на основании договора физическое или юридическое лицо, соответствующие требованиям, предусмотренным частью 2 настоящей статьи.

Учитывая, что только разрешение на строительство дает право осуществлять строительство, реконструкцию объектов капитального строительства (ст. 51 ГрК РФ), отсутствие такого документа делает невозможным любые строительные работы по созданию объекта капитального строительства под угрозой применения к нарушителю соответствующей ответственности.

Таким образом, субъектом ответственности, предусмотренной ч. 1 ст. 9.5 КОАП РФ может быть как лицо, на котором лежит обязанность получить разрешение на строительство, так и лицо, которое непосредственно осуществляет организацию строительства.

В силу ч. 2 ст. 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Вина ООО « Кольцо», который является Застройщиком (споров по данному факту у сторон не имеется, как и не имеется споров, что он во владении имеет земельный участок, на котором и производится строительство) в трехстороннем договоре № 03/28 от 19.05.09г., заключенном между Застроищиком - ООО « Кольцо», Исполнителем (Заказчиком) – МУ«Управление городского строительства Администрации г. Ижевска» и Генеральным подрядчиком - ФГУП «СМУ-807 при Спецстрое России» и который является основой для строительной деятельности с распределением функций этих трех участников строительства, выражается в том, что не имея полученного в установленном порядке разрешения на строительство на его имя (Застройщика), он 19.05.09г. поручил Генеральному подрядчику в соответствии с п. 1.1 договора от 19.05.09г. № 03/28 с момента заключения данного договора (т.е. с 19.05.09г.) производить весь комплекс строительно-монтажных работ на объекте «Пристрой к торгово-бытовому центру ООО «Кольцо», расположенного по адресу: <...>, а последний с 19.05.09г. согласно п. 3.1 указанного договора начал строительство как видно из материалов дела.

Застройщик кроме свой функции в строительстве, указанной выше, оплатил Исполнителю (заказчику) его услуги в сумме 200 000 руб.(платежное поручение № 446 от 28.08.09г.) на основании п.7.6 этого же договора, то есть начал исполнять свои обязанности(функции) по строительству объекта «Пристрой к торгово-бытовому центру ООО «Кольцо», расположенного по адресу: <...>, основанные на договоре о строительстве от 19.05.09г. № 03/28 без разрешения на строительство.

Разрешение на строительство Застройщик получил лишь 18.11.09г. перед судебным разбирательством (№ 1031800554400-«228», выданной Главным управлением архитектуры и градостроительства Администрации г. Ижевска сроком до 15.07.10г.).

Не принимается довод ответчика о том, что разрешение на строительство обязан был получить Заказчик. Как видно из Пункта 4.1.5 договора от 27.01.09г. № 03/06 Исполнитель обязуется получить разрешение на строительство на имя Застройщика, а пунктом 5.3 данного договора Застройщик обязан был передать доверенность Исполнителю в т.ч. на получение на свое имя разрешения на строительство и пунктом 2.3 указанного договора Застройщик обязан был уплатить аванс в размере 30% стоимости услуг (стоимость услуг определена согласно приложению № 1 к договору).

В материалах дела не имеется доказательств надлежащего исполнения данных положений договора ни той, ни другой стороной, доказательств того, что Застройщик передал Исполнителю доверенность на получение разрешения на строительство на свое имя ответчик суду не представил, аванс в размере 200 000 руб. уплачен Застройщиком Исполнителю лишь только 28.08.09г. по платежному поручению № 446, то есть после того как более трех месяцев фактически идет строительство.

Исполнитель свои обязанности не исполнил, однако разрешение на строительство он обязан был получить по поручению Застройщика по его доверенности и на имя Застройщика, то есть между ними был заключен в этой части договор поручения, согласно ст.971 ГК РФ Права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают у Доверителя.

По мнению суда, разрешение на строительство согласно ч.1 ст. 51, п.16 ст.1, ч.6 ст.52 ГрК РФ выдается только Застройщику и только ему и никому иному лицу или по его доверенности, выданной Застройщиком согласно ст. 185 ГК РФ. В данном случае Исполнитель (Заказчик) являлся только поверенным или представителем (ст.182 ГК РФ) Застройщика, однако сделка совершенная представителем от имени представляемого непосредственно создает, изменяет, и прекращает гражданские права и обязанности представляемого. То есть если бы поверенный (Заказчик, Исполнитель) получил разрешение на строительство, то оно было бы на имя Застройщика и только после этого получения разрешения на строительство он мог обеспечить начало строительства.

Но как видно из материалов дела поверенный (представитель) свои обязанности к 19.05.09г. не исполнил (сроков ему согласно ст.3.1 договора от 27.01.09г. № 03/06 на исполнение поручения по получению разрешения на строительство Застройщик не установил), однако это не дает Застройщику права отдавать поручение Генеральному подрядчику на начало строительства.

Таким образом, не исполнив поручение Застройщика получить разрешение на строительство в местных органах самоуправления, основанное на договоре от 27.01.09г. № 03/06, Исполнитель лишь несет перед Застройщиком гражданско-правовую ответственность, но инициировав строительство без указанного разрешения 19.05.09г. и произведя финансирование 28.08.09г., то есть, исполнив свои обязанности по строительству, основанные на договоре от 19.05.09г. № 03/28, без наличия у него к 19.05.09г. разрешения на строительство, Застройщик несет публично-правовую ответственность, в т.ч. административную.

Так как судом не установлено фактов наличия смягчающих либо отягчающих ответственность обстоятельств, а также наличия обстоятельств исключающих административную ответственность, а также не установлено фактов привлечении в течении года ООО «Кольцо» к административной ответственности по данной норме права, то суд ограничился при выборе административного наказания в соответствии со ст.4.1 КОАП РФ нижним пределом санкции ч.1 ст. 9.5 КОАП РФ.

Заявление о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагается.

Руководствуясь ст.ст. 167-170, 206 Арбитражного процессуального кодекса РФ, Арбитражный суд Удмуртской Республики

Р Е Ш И Л:

1. Привлечь общество с ограниченной ответственностью « Кольцо», <...> к административной ответственности по ч.1 ст. 9.5 КОАП РФ и назначить ему наказание в виде взыскания штрафа в размере 500 000 руб.

2. Уплату штрафа произвести в месячный срок со дня вступления в силу настоящего решения на расчетный счет <***>,ИНН <***>, КПП 183101001 УФК по Удмуртской Республике (Инспекция Госстройнадзора УР) в ГРКЦ НБ г. Ижевск, БИК 049401001, код бюджетной классификации (КБК) 834 1 16 90040 04 0000 140, ОКАТО 94401000000. Тип платежа –АШ. Назначение платежа: административный штраф.

3.Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в течении десяти дней со дня его принятия (изготовления в полном объеме), а также в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течении двух месяцев со дня его вступления в законную силу через Арбитражный суд Удмуртской республики.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения апелляционной или кассационной жалобы можно получить соответственно на интернет-сайтах Семнадцатого арбитражного апелляционного суда www.17aas.arbitr.ru или Федерального арбитражного суда Уральского округа www.fasuo.аrbitr.ru

Судья Л.Ю.Глухов