АРБИТРАЖНЫЙ СУД ХАБАРОВСКОГО КРАЯ
Именем Российской Федерации
Р Е Ш Е Н И Е
г. Хабаровск дело № А73-13524/2013
23 декабря 2013 года
Резолютивная часть решения оглашена в судебном заседании 17.12.2013. В полном объеме решение вынесено 23.12.2013.
Арбитражный суд Хабаровского края в составе
Судьи Шапошниковой В.А.,
С участием секретаря судебного заседания Лисица Ю.В., ведущей протокол судебного заседания,
рассмотрел в заседании суда дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Автоматика»
к Межрегиональному управлению Федеральной службы по финансовому мониторингу по Дальневосточному федеральному округу
о признании незаконным и отмене постановления о назначении административного наказания от 25.10.2013
В заседании приняли участие:
От заявителя – ФИО1 - директор общества, полномочия подтверждены приказом № 9 от 23.07.2013
От административного органа – ФИО2 – представитель по доверенности от 03.12.2013 № 16-04-10/6972
Суд установил: Общество с ограниченной ответственностью «Автоматика» (далее – ООО «Автоматика», общество, заявитель) обратилось в суд с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Федеральной службы по финансовому мониторингу Межрегионального управления по Дальневосточному федеральному округу (далее – МРУ Росфинмониторинг по ДФО, Управление, административный орган) от 25.10.2013 № 16-04-09/5522, которым общество привлечено к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 15.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ). Не отрицая факта совершенного правонарушения и законности вынесенного постановления, ООО «Автоматика» просит отменить постановление в части назначения вида административного наказания, заменив штраф в размере 50000 рублей на предупреждение.
В судебном заседании представитель заявителя поддержал заявленные требования по основаниям, изложенным в заявлении.
Представитель административного органа просил отказать в удовлетворении заявленных требований.
По правилам части 4 статьи 137 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие возражений со стороны лиц, участвующих в деле, суд завершил предварительное судебное заседание и рассмотрел дело в судебном заседании в суде первой инстанции.
Заслушав лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела, суд приходит к следующему выводу.
Должностными лицами МРУ Росфинмониторинг по ДФО проведена плановая выездная проверка исполнения ООО «Автоматика» требований Федерального закона от 07.08.2001 № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем и финансированию терроризма» (далее – Закон № 115-ФЗ). Проверка проведена за период с 01 января 2011 года по 30 сентября 2013 года.
В ходе проверки установлены факты нарушений, которые отражены в акте проверки от 18.10.2013 № 16-04-08/5268, а именно, установлено непринятие ООО «Автоматика» мер, направленных на прохождение соответствующего обучения специального должностного лица (ФИО1) в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма; вводного инструктажа главного бухгалтера при приеме на работу (ФИО3). Также установлено, что в проверяемом периоде организацией не использовались перечни организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму.
18.10.2013 ведущим специалистом-экспертом отдела надзорной деятельности и правового обеспечения МРУ Росфинмониторинг по ДФО ФИО4 в отношении общества в присутствии его законного представителя – директора ФИО1, составлен протокол об административном правонарушении № 16-04-08/5976 по части 1 статьи 15.27 КоАП РФ.
Определением от 18.10.2013 рассмотрение дела об административном правонарушении назначено на 25.10.2013 в 11-30 часов по адресу <...> (6 этаж) кабинет 34. Копия определения вручена руководителю общества ФИО1 18.10.2013.
Постановлением от 25.10.2013 № 16-04-09/134/2013, вынесенным исполняющим обязанности руководителя Управления ФИО5, общество привлечено к административной ответственности по части 1 статьи 15.27 КоАП РФ и ему назначено административное наказание в виде штрафа в размере 50000 рублей.
Несогласие заявителя с постановлением административного органа в части назначения вида наказания послужило основанием для обращения в арбитражный суд за его обжалованием.
В соответствии с частью 1 статьи 15.27 КоАП РФ неисполнение законодательства в части организации и (или) осуществления внутреннего контроля, не повлекшее непредставления сведений об операциях, подлежащих обязательному контролю, либо об операциях, в отношении которых у сотрудников организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, возникают подозрения, что они осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма, а равно повлекшее представление названных сведений в уполномоченный орган с нарушением установленного срока, за исключением случаев, предусмотренных частями 2 - 4 настоящей статьи, влечет предупреждение или наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от десяти тысяч до тридцати тысяч рублей; на юридических лиц - от пятидесяти тысяч до ста тысяч рублей.
По правилам, установленным пунктом 2 статьи 7 Закона № 115-ФЗ, организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны в целях предотвращения легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма разрабатывать правила внутреннего контроля, назначать специальных должностных лиц, ответственных за реализацию правил внутреннего контроля, а также принимать иные внутренние организационные меры в указанных целях. Квалификационные требования к специальным должностным лицам, ответственным за реализацию правил внутреннего контроля, а также требования к подготовке и обучению кадров, идентификации клиентов, выгодоприобретателей определяются в соответствии с порядком, устанавливаемым Правительством Российской Федерации, для кредитных организаций Центральным банком Российской Федерации по согласованию с уполномоченным органом.
В соответствии с пунктом 3 постановления Правительства Российской Федерации от 05.12.2005 № 715 «О квалификационных требованиях к специальным должностным лицам, ответственным за соблюдение правил внутреннего контроля и программ его осуществления, а также требованиях к подготовке и обучению кадров, идентификации клиентов, выгодоприобретателей в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» квалификационные требования к подготовке и обучению кадров в целях предотвращения легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путём, и финансирования терроризма установлены в Положении о требованиях к подготовке и обучению кадров организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, утвержденного приказом Федеральной службы по финансовому мониторингу от 03 августа 2010 года № 203 (далее Положение № 203).
Согласно пункту 2 Положения № 203 перечень сотрудников, которые должны проходить обязательную подготовку и обучение в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, утверждается руководителем организации.
Согласно пункту 6 Положения № 203, обучение проводится в следующих формах: вводных инструктаж; дополнительный инструктаж; целевой инструктаж; повышение уровня знаний в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.
Согласно пункту 14 Положения № 203 организация разрабатывает программу подготовки и обучения сотрудников Учреждения в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма с учетом требований законодательства Российской Федерации о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, а также особенностей деятельности организации и ее клиентов.
В ходе проведенной проверки органом Росфинмониторинга установлено отсутствие осуществления внутреннего контроля, которое выразилось в непринятии мер, направленных на подготовку и обучение сотрудников Общества. Непринятие Обществом таких мер привело к непрохождению однократного обучения в форме целевого инструктажа специальным должностным лицом (ФИО1) до начала осуществления таких функций; непрохождению вводного инструктажа главного бухгалтера ФИО3
В соответствии с пунктом 2 статьи 6 Закона № 115-ФЗ операция с денежными средствами или иным имуществом подлежит обязательному контролю в случае, если хотя бы одной из сторон является организация или физическое лицо, в отношении которых имеются полученные в установленном в соответствии с настоящим Федеральным законом порядке сведения об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму, либо юридическое лицо, прямо или косвенно находящееся в собственности или под контролем таких организации или лица, либо физическое или юридическое лицо, действующее от имени или по указанию таких организации или лица.
Порядок определения и доведения до сведения организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, перечня таких организаций и лиц устанавливается Правительством Российской Федерации. При этом сведения об организациях и лицах, включенных в указанный перечень, подлежат размещению в сети Интернет на официальном сайте уполномоченного органа и опубликованию в официальных периодических изданиях, определенных Правительством Российской Федерации.
Согласно пункту 10 статьи 7 Закона № 115-ФЗ организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, приостанавливают соответствующую операцию, за исключением операций по зачислению денежных средств, поступивших на счет физического или юридического лица, на два рабочих дня со дня, когда распоряжение клиента о ее осуществлении должно быть выполнено, в случае, если хотя бы одной из сторон является организация или физическое лицо, в отношении которых применены меры по замораживанию (блокированию) денежных средств или иного имущества в соответствии с подпунктом 6 пункта 1 настоящей статьи, либо юридическое лицо, прямо или косвенно находящееся в собственности или под контролем таких организации или лица, либо физическое или юридическое лицо, действующее от имени или по указанию таких организации или лица.
Порядок определения и доведения до сведения организаций, перечня таких организаций и лиц установлен постановлением Правительства Российской Федерации от 18.01.2003 № 27 «Об утверждении Положения о порядке определения перечня организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму, и доведения этого перечня до сведения организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом».
Росфинмониторингом предоставляется доступ к Перечню организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму при постановке организации на учет в Росфинмониторинге.
Разработанные организацией в соответствии с пунктом 2 статьи 7 Закона № 115-ФЗ Правила внутреннего контроля являются основным после законодательных актов внутренним документом и представляют собой совокупность программ осуществления внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, регламентирующим исполнение обязательных процедур в указанных целях.
Пункт 1.9 Положения о требованиях к идентификации клиентов и выгодоприобретателей, в том числе, с учетом степени (уровня) риска совершения клиентом операций в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма, утвержденного приказом Федеральной службы по финансовому мониторингу от 17.02.2011 № 59 (далее – Положение № 59), предусматривает, что организация в соответствии с п. 4 Требований к правилам внутреннего контроля, разрабатываемым организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом (за исключением кредитных организаций), и признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации (далее – Положение № 59) организация в соответствии с пунктом 4 Требований к правилам внутреннего контроля, разрабатываемым организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом (за исключением кредитных организаций), признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2012 № 667 (далее – Требования), в составе правил внутреннего контроля разрабатывает программу идентификации клиентов, представителей клиентов и (или) выгодоприобретателей (далее – Программа идентификации) и программу оценки степени (уровня) риска совершения клиентами операций, связанных с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, и финансированием терроризма. Программа идентификации должна включать порядок идентификации клиента, представителя клиента и (или) выгодоприобретателя.
Требования к идентификации клиента, представителя клиента и выгодоприобретателя включают в себя мероприятия по проверке наличия (отсутствия) в отношении клиента, представителя клиента, выгодоприобретателя сведений об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму, получаемых в соответствии с пунктом 2.1 статьи 6 Закона № 115-ФЗ.
В соответствии с пунктом 2.4 Положения № 59 организация в рамках идентификации клиента, представителя клиента и выгодоприобретателя, а также при проведении операций и сделок с их участием или к их выгоде, обязана проверить факт наличия (отсутствия) в отношении клиента, представителя клиента и выгодоприобретателя сведений в перечне организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их участи в экстремистской деятельности.
При проведении организацией проверки наличие информации о клиенте, представителе клиента и выгодоприобретателе в Перечне используется актуальный на дату такой проверки Перечень. Результаты проверки клиента, представителя клиента и выгодоприобретателя на предмет наличия (отсутствия) информации о них в Перечне, а также дата проверки фиксируются организацией в анкете клиента либо иным способом, предусмотренным в правилах внутреннего контроля (пункт 2.5 Положения № 59). Организация осуществляет идентификацию на основании действительных на дату предъявления документов, содержащих сведения, позволяющие идентифицировать клиента, представителя клиента и выгодоприобретателя (пункт 2.7 Положения № 59).
Действующие в Организации Правила внутреннего контроля разработаны и утверждены директором 01 августа 2012 года.
В соответствии с разделом III Программы идентификации:
- для идентификации и изучения клиентов используется анкетирование клиентов (пункт 3.6);
- обязательному контролю подлежат операции с денежными средствами или иным имуществом, перечисленные в ст. 6 Федерального закона № 115-ФЗ.
В соответствии с Разделом VII Порядок приостановления операций с денежными средствами и иным имуществом, в случае если хотя бы одной из сторон операции с денежными средствами и иным имуществом (за исключением операций по зачислению денежных средств, поступивших на счет физического или юридического лица), является организация или физическое лицо, в отношении которых имеются полученные в установленном в соответствии с пунктом 2 статьи 6 Федерального закона порядке сведения об их участии в террористической деятельности, либо юридическое лицо, прямо или косвенно находящееся в собственности или под контролем таких организаций или лица, либо физическое или юридическое лицо, действующие от имени или по указанию таких организаций или лица, организация, не позднее рабочего дня, следующего за днем приостановления операции, представляет информацию о них в Росфинмониторинг.
В ходе проведенной проверки установлено, что в проверяемом периоде Обществом не использовались перечни организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму.
При отсутствии со стороны организации действий, направленных на выявление фигурантов Перечня в организации, соответственно, отсутствовала и возможность выявления операций, подлежащих обязательному контролю, поименованных в пункте 2 статьи 6 Закона № 115-ФЗ, а также возможность последующего приостановления таких операций в случаях, указанных в п. 10 ст. 7 названного закона.
Таким образом, в ходе проверки установлено, что Обществом не были предприняты меры для целей надлежащего осуществления внутреннего контроля на предмет сверки клиентов организации с Перечнем.
Указанные обстоятельства свидетельствуют о нарушении ООО «Автоматика» требования законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем и финансированию терроризма в части организации и осуществления внутреннего контроля, не повлекшие непредставление сведений об операциях, подлежащих обязательному контролю, либо об операциях, в отношении которых у сотрудников организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, возникают подозрения, что они осуществляются в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, финансированию терроризма, что образует состав административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 15.27 КоАП РФ.
Вина Общества заключается в бездействии и непринятии своевременных и необходимых мер по соблюдению требования законодательства Российской Федерации по ПОД/ФТ и недопущению его нарушений.
Вместе с тем, суд полагает, что оспариваемое постановление подлежит изменению в части назначения вида наказания в силу следующего.
В соответствии с положениями частей 1, 3 статьи 4.1 КоАП РФ, административное наказание за совершение административного правонарушения назначается в пределах, установленных законом, предусматривающим ответственность за данное административное правонарушение, в соответствии с настоящим Кодексом. При назначении административного наказания юридическому лицу учитываются характер совершенного им административного правонарушения, имущественное и финансовое положение юридического лица, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность.
Перечень отягчающих административную ответственность обстоятельств установлен статьей 4.3 КоАП РФ и расширительному толкованию не подлежит.
Санкция части 1 статьи 15.27 КоАП РФ предусматривает ответственность юридического лица в виде предупреждения или наложения административного штрафа от пятидесяти тысяч до ста тысяч рублей.
Согласно оспариваемому постановлению на юридическое лицо наложен административный штраф в размере 50 000 рублей, при этом в постановлении отсутствуют сведения о наличии отягчающих обстоятельств, которые являлись бы основанием для применения к заявителю более строгого наказания, чем предупреждение.
Вместе с тем, в постановлении указано, что в ходе проверочных мероприятий не было установлено фактов совершения Обществом операций, подлежащих обязательному контролю в соответствии с Законом № 115-ФЗ и в соответствии с приказом Росфинмониторинга от 08.05.2009 № 103 «Об утверждении рекомендаций по разработке критериев выявления и определению признаков необычных сделок».
Данное обстоятельство свидетельствует о том, что хотя в действиях (бездействии) Общества и имеются формальные признаки состава административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 15.27 КоАП РФ, такие действия (бездействие) не привели к негативным последствиям.
В соответствии со статьей 3.4 КоАП РФ предупреждение устанавливается за впервые совершенные административные правонарушения при отсутствии причинения вреда или возникновения угрозы причинения вреда жизни и здоровью людей, объектам животного и растительного мира, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, безопасности государства, угрозы чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, а также при отсутствии имущественного ущерба.
Суд считает, что в данном конкретном случае совершенное ООО «Автоматика» правонарушение не привело к причинению вреда или угрозе причинения вреда жизни и здоровью людей, объектам животного и растительного мира, окружающей среде, объектам культурного наследия, безопасности государства, угрозе чрезвычайных ситуаций, а также к причинению имущественного ущерба.
Санкция штрафного характера должна отвечать вытекающим из Конституции Российской Федерации принципам справедливости и соразмерности, ее дифференциации в зависимости от тяжести содеянного, иных обстоятельств, обусловливающих при применении публично-правовой ответственности принципов индивидуализации и целесообразности применения наказания.
В соответствии со статьей 211 АПК РФ, пунктом 2 части 1 статьи 30.7 КоАП РФ, суд по результатам рассмотрения заявления об оспаривании решения о привлечении к административной ответственности при наличии соответствующих оснований вправе принять решение об изменении оспариваемого решения, если при этом не усиливается административное наказание или иным образом не ухудшается положение лица, в отношении которого вынесено постановление. Суд вправе изменить меру наказания в пределах, предусмотренных нормативным актом об ответственности за административное правонарушение, с учетом характера совершенного правонарушения, личности правонарушителя, степени его вины, имущественного положения, обстоятельств, смягчающих ответственность.
При изложенных обстоятельствах, учитывая характер противоправного деяния, отсутствие сведений о наличии отягчающих ответственность обстоятельств, суд считает возможным изменить постановление МРУ Росфинмониторинга по ДФО в части назначения вида административного наказания, заменив штраф предупреждением, предусмотренным санкцией части 1 статьи 15.27 КоАП РФ.
Руководствуясь статьями 167-170, 176, 208, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд
Р Е Ш И Л:
Заявленные требования удовлетворить.
Постановление Межрегионального управления Федеральной службы по финансовому мониторингу по Дальневосточному федеральному округу от 25.10.2013 № 16-04—09/134/2013 о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Автоматика» к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 15.27 КоАП РФ изменить в части применения вида административного наказания, заменив меру наказания на предупреждение.
Решение вступает в законную силу по истечении десятидневного срока со дня его принятия (изготовления его в полном объеме), если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.
Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Шестой арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней с даты принятия решения.
Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через Арбитражный суд Хабаровского края.
Судья В.А. Шапошникова