Гражданский кодекс часть 1

рассмотрев в заседании суда дело по иску конкурсного управляющего Открытого акционерного общества «Востоккредитбанк» - Государственной корпорации «Агентство по страхованию вкладов»

к Обществу с ограниченной ответственностью «Феникс-ДВ» (ОГРН <***>, ИНН <***>), Обществу с ограниченной ответственностью «Герион» (ОГРН <***>, ИНН <***>)

третье лицо - Общество с ограниченной ответственностью «Востокстройсервис»

об обращении взыскания на предмет залога

при участии в судебном заседании:

от истца - ФИО1 по доверенности от 29.02.2012;

от ответчика: от ООО «Феникс-ДВ» - ФИО2 по доверенности от 02.08.2011 №2011/08/02(1); от ООО «Герион» - не явились;

от третьего лица - ФИО3 по доверенности от 02.08.2011;

Конкурсный управляющий Открытого акционерного общества «Востоккредитбанк» - Государственная корпорация «Агентство по страхованию вкладов» обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с иском к Обществу с ограниченной ответственностью «Герион», Обществу с ограниченной ответственностью «Феникс-ДВ» о взыскании задолженности по кредитному договору <***> от 31.03.2010 в сумме 88 183 470 руб. 20 коп. и обращении взыскания на предмет залога по договору залога <***>/1 от 02.11.2010 в виде прав требования ООО «Феникс-ДВ» к ООО «Востокстройсервис» по договорам участия в долевом строительстве от 29.04.2010 №№ 76/2010, 78/2010, 79/2010, 80/2010, 81/2010, 82/2010, 85/2010, 86/2010, 87/2010, 89/2010, 90/2010, 93/2010, 94/2010, 95/2010, 96/2010, 97/2010, 98/2010 на объекты долевого участия в строительстве:

- двухкомнатной квартиры площадью, согласно проекта 75,44 кв.м., расположенная в жилом доме № 1 на 14 этаже, вторая по счету слева на право на лестничной площадке жилого дома по адресу Хабаровский край, г.Хабаровск, Краснофлотский район, участок находится примерно в 7,31 м. по направлению на восток от ориентира «жилое здание» расположенного за пределами участка, адрес ориентира ул.Трехгорная д. 176;

- однокомнатной квартиры площадью, согласно проекта 48,76 кв.м., расположенная в жилом доме № 1 на 14 этаже, четвертая по счету слева на право на лестничной площадке жилого дома по адресу Хабаровский край, г.Хабаровск, Краснофлотский район, участок находится примерно в 7,31 м. по направлению на восток от ориентира «жилое здание» расположенного за пределами участка, адрес ориентира ул.Трехгорная д. 176;

- трехкомнатной квартиры площадью, согласно проекта 90,72 кв.м., расположенная в жилом доме № 1 на 14 этаже, пятая по счету слева на право на лестничной площадке жилого дома по адресу Хабаровский край, г.Хабаровск, Краснофлотский район, участок находится примерно в 7,31 м. по направлению на восток от ориентира «жилое здание» расположенного за пределами участка, адрес ориентира ул.Трехгорная д. 176;

- двухкомнатной квартиры площадью, согласно проекта 77,05 кв.м., расположенная в жилом доме № 1 на 14 этаже, шестая по счету слева на право на лестничной площадке жилого дома по адресу Хабаровский край, г.Хабаровск, Краснофлотский район, участок находится примерно в 7,31 м. по направлению на восток от ориентира «жилое здание» расположенного за пределами участка, адрес ориентира ул.Трехгорная д. 176;

- однокомнатной квартиры площадью, согласно проекта 54,76 кв.м., расположенная в жилом доме № 1 на 14 этаже, седьмая по счету слева на право на лестничной площадке жилого дома по адресу Хабаровский край, г.Хабаровск, Краснофлотский район, участок находится примерно в 7,31 м. по направлению на восток от ориентира «жилое здание» расположенного за пределами участка, адрес ориентира ул.Трехгорная д. 176;

- однокомнатной квартиры площадью, согласно проекта 54,58 кв.м., расположенная в жилом доме № 1 на 15 этаже, первая по счету слева на право на лестничной площадке жилого дома по адресу Хабаровский край, г.Хабаровск, Краснофлотский район, участок находится примерно в 7,31 м. по направлению на восток от ориентира «жилое здание» расположенного за пределами участка, адрес ориентира ул.Трехгорная д. 176;

- однокомнатной квартиры площадью, согласно проекта 48,76 кв.м., расположенная в жилом доме № 1 на 15 этаже, четвертая по счету слева на право на лестничной площадке жилого дома по адресу Хабаровский край, г.Хабаровск, Краснофлотский район, участок находится примерно в 7,31 м. по направлению на восток от ориентира «жилое здание» расположенного за пределами участка, адрес ориентира ул.Трехгорная д. 176;

- трехкомнатной квартиры площадью, согласно проекта 90,72 кв.м., расположенная в жилом доме № 1 на 15 этаже, пятая по счету слева на право на лестничной площадке жилого дома по адресу Хабаровский край, г.Хабаровск, Краснофлотский район, участок находится примерно в 7,31 м. по направлению на восток от ориентира «жилое здание» расположенного за пределами участка, адрес ориентира ул.Трехгорная д. 176;

- двухкомнатной квартиры площадью, согласно проекта 77,05 кв.м., расположенная в жилом доме № 1 на 15 этаже, шестая по счету слева на право на лестничной площадке жилого дома по адресу Хабаровский край, г.Хабаровск, Краснофлотский район, участок находится примерно в 7,31 м. по направлению на восток от ориентира «жилое здание» расположенного за пределами участка, адрес ориентира ул.Трехгорная д. 176;

- однокомнатной квартиры площадью, согласно проекта 54,76 кв.м., расположенная в жилом доме № 1 на 15 этаже, седьмая по счету слева на право на лестничной площадке жилого дома по адресу Хабаровский край, г.Хабаровск, Краснофлотский район, участок находится примерно в 7,31 м. по направлению на восток от ориентира «жилое здание» расположенного за пределами участка, адрес ориентира ул.Трехгорная д. 176;

- однокомнатной квартиры площадью, согласно проекта 54,58 кв.м., расположенная в жилом доме № 1 на 16 этаже, первая по счету слева на право на лестничной площадке жилого дома по адресу Хабаровский край, г.Хабаровск, Краснофлотский район, участок находится примерно в 7,31 м. по направлению на восток от ориентира «жилое здание» расположенного за пределами участка, адрес ориентира ул.Трехгорная д. 176;

- однокомнатной квартиры площадью, согласно проекта 48,76 кв.м., расположенная в жилом доме № 1 на 16 этаже, четвертая по счету слева на право на лестничной площадке жилого дома по адресу Хабаровский край, г.Хабаровск, Краснофлотский район, участок находится примерно в 7,31 м. по направлению на восток от ориентира «жилое здание» расположенного за пределами участка, адрес ориентира ул.Трехгорная д. 176;

- трехкомнатной квартиры площадью, согласно проекта 90,72 кв.м., расположенная в жилом доме № 1 на 16 этаже, пятая по счету слева на право на лестничной площадке жилого дома по адресу Хабаровский край, г.Хабаровск, Краснофлотский район, участок находится примерно в 7,31 м. по направлению на восток от ориентира «жилое здание» расположенного за пределами участка, адрес ориентира ул.Трехгорная д. 176;

- двухкомнатной квартиры площадью, согласно проекта 77,05 кв.м., расположенная в жилом доме № 1 на 16 этаже, шестая по счету слева на право на лестничной площадке жилого дома по адресу Хабаровский край, г.Хабаровск, Краснофлотский район, участок находится примерно в 7,31 м. по направлению на восток от ориентира «жилое здание» расположенного за пределами участка, адрес ориентира ул.Трехгорная д. 176;

- однокомнатной квартиры площадью, согласно проекта 54,76 кв.м., расположенная в жилом доме № 1 на 16 этаже, седьмая по счету слева на право на лестничной площадке жилого дома по адресу Хабаровский край, г.Хабаровск, Краснофлотский район, участок находится примерно в 7,31 м. по направлению на восток от ориентира «жилое здание» расположенного за пределами участка, адрес ориентира ул.Трехгорная д. 176;

- однокомнатной квартиры площадью, согласно проекта 54,58 кв.м., расположенная в жилом доме № 1 на 17 этаже, первая по счету слева на право на лестничной площадке жилого дома по адресу Хабаровский край, г.Хабаровск, Краснофлотский район, участок находится примерно в 7,31 м. по направлению на восток от ориентира «жилое здание» расположенного за пределами участка, адрес ориентира ул.Трехгорная д. 176;

- двухкомнатной квартиры площадью, согласно проекта 75,44 кв.м., расположенная в жилом доме № 1 на 17 этаже, вторая по счету слева на право на лестничной площадке жилого дома по адресу Хабаровский край, г.Хабаровск, Краснофлотский район, участок находится примерно в 7,31 м. по направлению на восток от ориентира «жилое здание» расположенного за пределами участка, адрес ориентира ул.Трехгорная д. 176.

Определением суда от 04.08.2011 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено Общество с ограниченной ответственностью «Востокстройсервис».

Определением от 15.09.2011 в отдельное производство выделено требование о взыскании с Общества с ограниченной ответственностью «Герион» 88 183 470 руб. 20 коп. и ему присвоен номер № А73-10913/2011.

В настоящем деле рассматриваются требования, заявленные к Обществу с ограниченной ответственностью «Феникс-ДВ», Обществу с ограниченной ответственностью «Герион» об обращении взыскания на предмет залога по договору залога <***>/1 от 02.11.2010.

Определением от 15.09.2011 производство по делу приостанавливалось до вступления в законную силу решения суда по делу № А73-8390/2011 по иску ООО «Востокстройсервис» к ООО «Феникс-ДВ», ОАО «Востоккредитбанк» о признании обременения договоров участия в долевом строительстве от 29.04.2010 №№ 80/2010, 81/2010, 82/2010, 85/2010, 86/2010, 96/2010, 97/2010 отсутствующими.

Определением от 15.12.2011 производство по делу возобновлено в связи с вступлением 02.12.2011 в законную силу решения по делу № А73-8390/2011.

В судебном заседании представитель истца исковые требования поддержала по доводам искового заявления.

Представитель ответчика – ООО «Феникс-ДВ», иск не признал, в обоснование указал на недействительность (ничтожность) договора залога <***>/1 от 02.11.2010 как противоречащего действующему законодательству, заключенному без согласия застройщика – ООО «Востокстройсервис» на передачу в залог прав требования по договорам участия в долевом строительстве.

Представитель третьего лица в судебном заседании с исковыми требованиями не согласилась, поддержала возражения представителя ООО «Феникс-ДВ». Представитель третьего лица заявила ходатайство о приостановлении производства по делу до рассмотрения Арбитражным судом Хабаровского края дела № А73-2741/2012 по иску ООО «Востокстройсервис» к ООО «Феникс-ДВ», ОАО «Востоккредитбанк» о признании договора залога <***>/1 от 02.11.2010 недействительным и применении последствий недействительности ничтожной сделки.

В удовлетворении ходатайства представителя третьего лица судом отказано по следующим основаниям. Как разъяснено в пункте 1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 23.07.2009 № 57 «О некоторых процессуальных вопросах практики рассмотрения дел, связанных с неисполнением либо ненадлежащим исполнением договорных обязательств», возбуждение самостоятельного производства по иску об оспаривании договора, в том числе в случае, когда такой иск предъявлен учредителем, акционером (участником) организации или иным лицом, которому право на предъявление иска предоставлено законом (пункт 2 статьи 166 Гражданского кодекса Российской Федерации), само по себе не означает невозможности рассмотрения дела о взыскании по договору в судах первой, апелляционной, кассационной и надзорной инстанций, в силу чего не должно влечь приостановления производства по этому делу на основании пункта 1 части 1 статьи 143 АПК РФ. Суд, принимая во внимание указанные разъяснения, считает возможным рассмотреть настоящее дело по существу и самостоятельно дать оценку договору залога <***>/1 от 02.11.2010 на предмет его действительности.

Ответчик – ООО «Герион», извещенный о времени и месте судебного разбирательства в порядке ст. 121, 123 АПК РФ, явку своего представителя не обеспечил, отзыв на иск не представил.

В соответствии со ст. 156 АПК РФ дело рассмотрено в отсутствие ответчика – ООО «Герион».

Заслушав пояснения представителе лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела, арбитражный суд

УСТАНОВИЛ:

31.03.2010 между ОАО «Востоккредитбанк» (кредитор) и ООО «Герион» (заемщик) заключен кредитный договор <***>, по условиям которого кредитор предоставил заемщику на пополнение оборотных средств кредит в сумме 70 000 000 руб. сроком на 3 года с 31.03.2010 по 29.03.2013 с уплатой за пользование кредитом 20 % годовых.

При несвоевременном гашении кредита заемщик уплачивает дополнительную плату из расчета 0,5% за каждый день просрочки на сумму остатка просроченного кредита (пункт 2.1 кредитного договора).

В соответствии с п. 2.4 кредитного договора в случае отсутствия поступления кредитору необходимых средств в погашение причитающихся процентов, проценты по кредиту считаются несвоевременно оплаченными. За каждый день просрочки платежа по уплате процентов заемщик уплачивает пеню в размере 1% от суммы платежа за каждый день просрочки.

Пунктом 3.4 кредитного договора установлено право кредитора при ненадлежащем исполнении заемщиком обязательств по погашению процентов и (или) кредита досрочно взыскать кредит как с заемщика, так и с гаранта, в том числе путем обращения взыскания на обеспечение.

Дополнительным соглашением № 1 от 22.09.2010 к кредитному договору кредитор и заемщик установили с 01.09.2010 размер платы за пользование кредитом - 8 % годовых.

Дополнительным соглашением № 3 от 26.10.2010 к кредитному договору кредитор и заемщик согласовали график погашения кредита на период с 29.11.2010 по 29.03.2013.

02.11.2010 между ОАО «Востоккредитбанк» (залогодержатель) и ООО «Феникс-ДВ» (залогодатель) заключен договор залога <***>/1, по условиям которого ООО «Феникс-ДВ» в обеспечение своевременного исполнения обязательств ООО «Герион» по кредитному договору <***> от 31.03.2010 предоставляет ОАО «Востоккредитбанк» в залог права требования к ООО «Востокстройсервис», принадлежащие ему на основании договоров участия в долевом строительстве от 29.04.2010 №№ 76/2010, 78/2010, 79/2010, 80/2010, 81/2010, 82/2010, 85/2010, 86/2010, 87/2010, 89/2010, 90/2010, 93/2010, 94/2010, 95/2010, 96/2010, 97/2010, 98/2010.

Вид заложенного права требования, его качественный и количественный состав и иные родовые признаки предмета залога определены в п.п. 1.1.1-1.1.17 договора залога.

Договор залога прав требования <***>/1 от 02.11.2010 зарегистрирован Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Хабаровскому краю 17.11.2010 за номером регистрации 27/27-01/142/2010-167.

Согласно п. 3.2 договора залога залогодержатель имеет право обратить взыскание на предмет залога и потребовать досрочного исполнения обеспеченного залогом обязательства в случаях, предусмотренных законодательством, кредитным договором, в том числе в случае наступления условий, влекущих за собой досрочный возврат кредита.

Как следует из материалов дела истец надлежащим образом исполнил обязательство по предоставлению кредита ООО «Герион», перечислив 31.03.2010 на расчетный счет последнего 70 000 000 руб.

ООО «Герион» обязательство по возврату кредита в сроки, установленные графиком, не исполнило, обязательство по уплате процентов за пользование кредитом исполняет ненадлежащим образом, что послужило основанием для обращения истца в арбитражный суд с настоящим иском о досрочном взыскании суммы кредита 70 000 000 руб.; процентов за пользование кредитом в сумме 7 840 007 руб. 18 коп., начисленных до дня, когда в соответствии с кредитным договором сумма кредита должна была быть возвращена; дополнительной платы за каждый день просрочки платежа основного долга в сумме 7 740 000 руб.; пени за просрочку уплаты процентов за пользование кредитом в сумме 2 603 463 руб. 02 коп., всего 88 183 470 руб. 20 коп., путем обращения взыскания на предмет залога по договору залога <***>/1 от 02.11.2010 в виде прав требования по договорам долевого участия в строительстве.

Оценив представленные доказательства, суд приходит к следующим выводам.

Согласно части 1 статьи 334 Гражданского кодекса Российской Федерации в силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом. В случаях и в порядке, которые установлены законами, удовлетворение требования кредитора по обеспеченному залогом обязательству (залогодержателя) может осуществляться путем передачи предмета залога в собственность залогодержателя.

Взыскание на заложенное имущество для удовлетворения требований залогодержателя (кредитора) может быть обращено в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обеспеченного залогом обязательства по обстоятельствам, за которые он отвечает (часть 1 статьи 348 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Пунктом 3.2 договора залога <***>/1 от 02.11.2010 истцу предоставлено право обратить взыскание на предмет залога и потребовать досрочного исполнения обеспеченного залогом обязательства в случае наступления условий, влекущих за собой досрочный возврат кредита.

Право истца предъявить требование о досрочном возврате кредита, уплате процентов за пользование кредитом и пеней при нарушении заемщиком срока, установленного для возврата очередной части займа (кредита) предусмотрено пунктом 2 статьи 811 Гражданского кодекса Российской Федерации, а также пунктом 3.4 кредитного договора <***> от 31.03.2010.

Следовательно, требование об обращении взыскания на предмет залога заявлено истцом правомерно.

Решением Арбитражного суда Хабаровского края от 01.11.2011 по делу № А73-8390/2011 признаны отсутствующими:

- обременение, зарегистрированное Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Хабаровскому краю 17.11.2010 за номером регистрации 27-27-01/142/2010-167 в виде залога прав требования, вытекающих из договора участия в долевом строительстве от 29.04.2010 № 80/2010, заключенного между обществом с ограниченной ответственностью «Востокстройсервис» и обществом с ограниченной ответственностью «Феникс-ДВ», зарегистрированного Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Хабаровскому краю за номером регистрации 27-27/106/2010-939 от 06.10.2010;

- обременение, зарегистрированное Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Хабаровскому краю 17.11.2010 за номером регистрации 27-27-01/142/2010-167 в виде залога прав требования, вытекающих из договора участия в долевом строительстве от 29.04.2010г. № 81/2010, заключенного между обществом с ограниченной ответственностью «Востокстройсервис» и обществом с ограниченной ответственностью «Феникс-ДВ», зарегистрированного Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Хабаровскому краю за номером регистрации 27-27/118/2010-278 от 05.10.2010;

- обременение, зарегистрированное Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Хабаровскому краю 17.11.2010 за номером регистрации 27-27-01/142/2010-167 в виде залога прав требования, вытекающих из договора участия в долевом строительстве от 29.04.2010г. № 82/2010, заключенного между обществом с ограниченной ответственностью «Востокстройсервис» и обществом с ограниченной ответственностью «Феникс-ДВ», зарегистрированного Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Хабаровскому краю за номером регистрации 27-27/118/2010-279 от 05.10.2010;

- обременение, зарегистрированное Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Хабаровскому краю 17.11.2010 за номером регистрации 27-27-01/142/2010-167 в виде залога прав требования, вытекающих из договора участия в долевом строительстве от 29.04.2010г. № 85/2010, заключенного между обществом с ограниченной ответственностью «Востокстройсервис» и обществом с ограниченной ответственностью «Феникс-ДВ», зарегистрированного Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Хабаровскому краю за номером регистрации 27-27/118/2010-280 от 06.10.2010;

- обременение, зарегистрированное Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Хабаровскому краю 17.11.2010 за номером регистрации 27-27-01/142/2010-167 в виде залога прав требования, вытекающих из договора участия в долевом строительстве от 29.04.2010 № 86/2010, заключенного между обществом с ограниченной ответственностью «Востокстройсервис» и обществом с ограниченной ответственностью «Феникс-ДВ», зарегистрированного Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Хабаровскому краю за номером регистрации 27-27/118/2010-281 от 06.10.2010;

- обременение, зарегистрированное Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Хабаровскому краю 17.11.2010 за номером регистрации 27-27-01/142/2010-167 в виде залога прав требования, вытекающих из договора участия в долевом строительстве от 29.04.2010 № 96/2010, заключенного между обществом с ограниченной ответственностью «Востокстройсервис» и обществом с ограниченной ответственностью «Феникс-ДВ», зарегистрированного Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Хабаровскому краю за номером регистрации 27-27/106/2010-940 от 06.10.2010;

- обременение, зарегистрированное Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Хабаровскому краю 17.11.2010 за номером регистрации 27-27-01/142/2010-167 в виде залога прав требования, вытекающих из договора участия в долевом строительстве от 29.04.2010 № 97/2010, заключенного между обществом с ограниченной ответственностью «Востокстройсервис» и обществом с ограниченной ответственностью «Феникс-ДВ», зарегистрированного Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Хабаровскому краю за номером регистрации 27-27/106/2010-941 от 05.10.2010.

В силу ч. 2 ст. 69 АПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Хабаровского края от 01.11.2011 по делу № А73-8390/2011, не подлежат доказыванию вновь при рассмотрении настоящего дела.

С учетом изложенного предмет залога составляют права требования ООО «Феникс-ДВ» к ООО «Востокстройсервис» по договорам долевого участия в строительстве от 29.04.2010 №№ 76/2010, 78/2010, 79/2010, 87/2010, 89/2010, 90/2010, 93/2010, 94/2010, 95/2010, 98/2010.

Представитель ответчика – ООО «Феникс-ДВ» заявил возражения относительно действительности договора залога <***>/1 от 02.11.2010.

Оценив договор залога <***>/1 от 02.11.2010 на предмет соответствия требованиям закона суд приходит к выводу о ничтожности данного договора, поскольку заключен с нарушением порядка, установленного для данного вида сделок.

В соответствии с п. 5 ст. 5 Федерального закона № 102-ФЗ от 16.07.1998 «Об ипотеке (залоге недвижимости)», правила об ипотеке недвижимого имущества применяются также к залогу прав требования участника долевого строительства, вытекающих из договора участия в долевом строительстве, отвечающего требованиям Федерального закона от 30.12. 2004 № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации».

Пунктом 3 статьи 6 Федерального закона № 102-ФЗ от 16.07.1998 «Об ипотеке (залоге недвижимости)» установлено, что если предметом ипотеки является имущество, на отчуждение которого требуется согласие или разрешение другого лица или органа, такое же согласие или разрешение необходимо для ипотеки этого имущества.

Согласно п. 1 ст. 11 Федерального закона от 30.12.2004 № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» уступка участником долевого строительства прав требований по договору допускается только после уплаты им цены договора или одновременно с переводом долга на нового участника долевого строительства в порядке, установленном Гражданским кодексом Российской Федерации.

Кроме того, в соответствии с п. 1 ст. 391 ГК РФ перевод должником своего долга на другое лицо допускается лишь с согласия кредитора.

Согласно п. 2.1.9 договора залога <***>/1 от 02.11.2010 залогодатель обязуется уведомить ООО «Востокстройсервис» о заключении настоящего договора, согласно условий по договорам участия в долевом строительстве №№ 76/2010, 78/2010, 79/2010, 80/2010, 81/2010, 82/2010, 85/2010, 86/2010, 87/2010, 89/2010, 90/2010, 93/2010, 94/2010, 95/2010, 96/2010, 97/2010, 98/2010 от 29.04.2010 и на дату заключения настоящего договора предоставить согласие ООО «Востокстройсервис» на залог права требования по договору участия в долевом строительстве.

В соответствии с п. 3.1 договора залога <***>/1 от 02.11.2010 подпись на настоящем договоре должником залогодателя является его письменным согласием на залог права требования ООО «Феникс-ДВ» принадлежащее залогодателю на основании договоров участия в долевом строительстве №№ 76/2010, 78/2010, 79/2010, 80/2010, 81/2010, 82/2010, 85/2010, 86/2010, 87/2010, 89/2010, 90/2010, 93/2010, 94/2010, 95/2010, 96/2010, 97/2010, 98/2010 от 29.04.2010, между ООО «Востокстройсервис» и ООО «Феникс-ДВ».

Как пояснили в судебном заседании представители ООО «Востокстройсервис» и ООО «Феникс-ДВ», на дату заключения договора залога <***>/1 от 02.11.2010 обязательства ООО «Феникс-ДВ» по оплате по договорам участия в долевом строительстве от 29.04.2010 №№ 76/2010, 78/2010, 79/2010, 87/2010, 89/2010, 90/2010, 93/2010, 94/2010, 95/2010, 98/2010 не были исполнены и не исполнены до настоящего времени.

Следовательно, для заключения договора залога прав требования по указанным договорам участия в долевом строительстве требуется согласие застройщика – ООО «Востокстройсервис».

Представитель третьего лица в судебном заседании ссылался на отсутствие согласия ООО «Востокстройсервис» на передачу в залог прав требования по договорам участия в долевом строительстве, заключенным с ООО «Феникс-ДВ».

В договоре залога подпись уполномоченного лица от ООО «Востокстройсервис», свидетельствующая о согласии последнего на залог прав требования по договорам участия в долевом строительстве, отсутствует.

В материалы дела не представлено иных доказательств наличия согласия застройщика – ООО «Востокстройсервис» на заключение ООО «Феникс-ДВ» договора залога прав требования по договорам участия в долевом строительстве.

Таким образом, договор залога <***>/1 от 02.11.2010 является недействительным (ничтожным) в силу ст. 168 ГК РФ и не порождает правовых последствий.

При изложенных обстоятельствах исковые требования об обращении взыскания на предмет залога по договору залога <***>/1 от 02.11.2010 удовлетворению не подлежат.

Расходы по уплате госпошлины подлежат отнесению на истца в соответствии со ст. 110 АПК РФ, учитывая, что истцу при принятии искового заявления к производству была предоставлена отсрочка по её уплате до рассмотрения спора по существу.

Руководствуясь статьями 167-170, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л :

В удовлетворении иска отказать.

Взыскать с Открытого акционерного общества «Востоккредитбанк» в доход федерального бюджета госпошлине в сумме 4 000 руб. 00 коп.

Решение вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия (изготовления его в полном объеме), если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Шестой арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия решения.

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через Арбитражный суд Хабаровского края.

Судья Д.Л. Малашкин