Гражданский кодекс часть 1

Арбитражный суд Республики Хакасия в составе судьи О.Ю. Парфентьевой при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Ю.В. Феоктистовой

рассмотрел в открытом судебном заседании дело по заявлению

Управления внутренних дел по городу Абакану

о привлечении индивидуального предпринимателя ФИО1 (ОГРН <***>, ИНН <***>) к административной ответственности на основании части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

В судебном заседании представители лиц, участвующих в деле, отсутствуют.

Управление внутренних дел по городу Абакану (далее – УВД по г. Абакану) обратилось в арбитражный суд с заявлением о привлечении индивидуального предпринимателя ФИО1 (далее – предприниматель) к административной ответственности на основании части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна).

Лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились. Копия определения от 1 июня 2011 года о назначении дела к судебному разбирательству, направленная заявителю, вручена 8 июня 2011 года (почтовое уведомление №86739), предпринимателю – 9 июня 2011 года (почтовое уведомление №86738).

Также информация о принятии заявления к производству размещена на официальном сайте Арбитражного суда Республики Хакасия в сети Интернет.

Учитывая, что в соответствии с частью 1 статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лица, участвующие в деле, извещены надлежащим образом арбитражным судом, арбитражный суд в силу части 3 статьи 156, части 3 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации провёл судебное заседания в их отсутствие.

Представленные в материалы дела доказательства свидетельствуют о нижеследующих обстоятельствах.

ФИО1 зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя 6 мая 1999 года Администрацией Ужурского района Красноярского края за №1083, внесен в Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей 13 января 2005 года Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы № 14 по Красноярскому краю, Таймырскому (Долгано-Ненецкому) и Эвенкийскому автономным округам за основным государственным регистрационным номером <***> (свидетельство о государственной регистрации серии 24 №002768302).

Старшим инспектором ООУиПДЧОиЧС, КДПТ, ОДДЧиКУРД штаба МВД по Республике Хакасия майором милиции ФИО2 министру МВД по Республике Хакасия ФИО3 подан рапорт о поступлении анонимного сообщения об осуществлении в здании дома №20 по ул.Вокзальная гАбакана осуществляется игорная деятельность с использованием лотерейного оборудования.

16 марта 2011 года старшим инспектором ЦБППР иИАЗ МВД по Республике Хакасия капитаном милиции ФИО4 с участием гражданки ФИО5 составлен акт, в котором зафиксирован факт совершения административного правонарушения: по адресу <...> осуществляется деятельность по организации и проведению азартных игр без специального разрешения (лицензии), вне игорной зоны, в нарушение действующего законодательства, а именно: гражданин ФИО6 осуществлял игру на аппарате, заплатив при этом оператору денежные средства в сумме 200 рублей.

16 марта 2011 года инспектором ЦБППРиИАЗ МВД по Республике Хакасия старшим лейтенантом милиции ФИО7 составлен протокол осмотра помещений, территорий в присутствии двух понятых и оператора ФИО5 Согласно данному протоколу в помещении лотерейного клуба «Колизей» по адресу: <...>, по периметру зала установлены «игровые автоматы», состоящие из корпуса, выполненного из металла, дисплея и клавиатуры. На каждом автомате имеется металлическая табличка следующего содержания: Иллюзион групп, развлекательный аппарат модель Simulator SG-500i c указанием номера, <...>, индекс 300045, WWWILLUZIONGROUP, датой изготовления, напряжения 220В, мощность 350 Вт, частота 50 ГЦ, сделано в России. Всего в помещении установлено 12 автоматов. Указанные автоматы находятся во включенном состоянии. Автоматы были опечатаны лентой скотч, к каждому автомату прикреплена бирка с пояснительной надпись и изъяты.

В ходе осмотра были изъяты игровые автоматы: 1) номер 74817833 дата изготовления 19.10.2010, 2) номер 95672320 дата изготовления 15.10.2010, 3) номер 45758571 дата изготовления 14.10.2010, 4) номер 23969622 дата изготовления 28.09.2010, 5) номер 87909075 дата изготовления 28.09.2010, 6) номер 49287214 дата изготовления 19.10.2010, 7) номер 21976478 дата изготовления 19.10.2010, 8) номер 45860015 дата изготовления 28.09.2010, 9) номер 11999116 дата изготовления 02.10.2010, 10) номер 94811286 дата изготовления 02.10.2010, 11) номер 54973226 дата изготовления 19.10.2010, 12) номер 31218278 дата изготовления 28.09.2010; ксерокопия правил проката развлекательного аппарата с оттиском печати ООО «Восток» на 1 листе; ксерокопия правил поведения негосударственной всероссийской бестиражной стимулирующей лотереи «Твой шанс» с оттиском печати ООО «Колизей» на 1 листе; копия доверенности от 27.01.2011 от ООО «Колизей», выданная ООО «Восток» на 1 листе; копия приложения к лицензионному соглашению №00000548 от 27.01.2011 на 1 листе; копия выписки из условий стимулирующей лотереи «Твой шанс» на 3 листах; копия договора №000383 от 27.01.2011 на 1 листе; копия лицензионного соглашения №00000548 от 27.01.2011 на 1 листе; копия выписки из государственного реестра всероссийских лотерей на 1 листе; книга приема и сдачи дежурства, начата 22.10.2010, окончена 16.03.2011 на 78 листах; тетрадь в обложке синего цвета с надписью «смены» на 28 листах; талон проката развлекательного аппарата- чистый на 1 листе; лотерейные билеты в количестве 47 штук с надписью «Твой шанс»; электронный ключ в количестве 1 штука; сумка черного цвета с надписью RIMAX, в которой находятся денежные средства в сумме 2950 рублей, тремя купюрами по 500 рублей, десятью купюрами по 100 рублей и девятью купюрами по 50 рублей; денежные средства в сумме 11800 рублей, купюрами по 1000 рублей в количестве трех штук, купюрами по 500 рублей в количестве трех штук, купюрами по 100 рублей в количестве 72 штук, купюрами по 50 рублей в количестве 2 штук. Изъятое упаковано, опечатано, подписано понятыми.

В ходе проведения проверки 16 марта 2011 года сотрудниками МВД по Республике Хакасия получены объяснения от граждан ФИО6, ФИО5, ФИО8, ФИО9, ФИО10, ФИО11, ФИО12, ФИО13

25 марта 2011 года сотрудником МВД по Республике Хакасия получены объяснения от гражданина ФИО14 – директора ООО «ЧОП «Квинтесс».

28 марта 2011 года сотрудником МВД по Республике Хакасия получены объяснения от гражданина ФИО15

1 апреля 2011 года сотрудником МВД по Республике Хакасия получены объяснения от ФИО1, который сообщил, что является индивидуальным предпринимателем с 1999 года; занимался организацией интернет –кафе в г.Ужур, за что МОВД г.Ужура неоднократно привлекался по части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях и был оштрафован Арбитражным судом Красноярского края два раз по 4000 рублей, штрафы оплачены; в августе 2010 года приобрел в собственность помещение по адресу: <...>, которое с октября по ноябрь 2010 года сдавал в аренду обществу с ограниченной ответственностью под лотерейный клуб, общество закрылось; с февраля 2011 года самостоятельно подключил автоматы; посетители, приходящие в клуб отдавали денежные средства оператору, а та в свою очередь, поставив кредиты на аппарате, уходила, при этом клиент играл на аппарате; клиент мог как проиграть так и выиграть; догадывался, что игорная деятельность является незаконной и на нее нужна лицензия; после проверки, проведенной сотрудниками милиции, автоматы у него были изъяты, они принадлежат ему, но документов на них нет; изъятые денежные средства – выручка от игорной деятельности принадлежит ему; всего игорной деятельностью занимался февраль и март 2011 года.

26 апреля 2011 года в присутствии предпринимателя старшим инспектором ЦБППРиИАЗ МВД по РХ капитаном милиции ФИО4 составлен протокол №001088/3075 об административном правонарушении, в котором отражено следующее.

16 марта 2011 года в помещении, расположенном по адресу: <...> индивидуальный предприниматель ФИО1 осуществлял деятельность по организации и проведению азартных игр без специального разрешения (лицензии), вне игорной зоны, в нарушение действующего законодательства, а именно: гражданин ФИО6 осуществлял игру на игровом аппарате, заплатив денежные средства в сумме 200 рублей.

С протоколом, правами и обязанностями лица, привлекаемого к административной ответственности, предприниматель был ознакомлен, о чём имеется его подпись в протоколе от 26 апреля 2011 года.

При ознакомлении с протоколом предприниматель указал, что с нарушением согласен.

Составленный в отношении предпринимателя протокол об административном правонарушении №001088/3075 от 26 апреля 2011 года, предусмотренном частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, с приложениями к нему направлен в арбитражный суд с заявлением о привлечении к административной ответственности.

Дело рассмотрено в соответствии с правилами §1 главы 25 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. По результатам рассмотрения дела арбитражный суд пришёл к следующим выводам.

В соответствии со статьей 123 Конституции Российской Федерации судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равноправия сторон, согласно статье 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается в обоснование своих требований и возражений.

Частью 3 статьи 23.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлено, что судьи арбитражных судов рассматривают дела об административных правонарушениях, предусмотренных, в том числе, статьёй 14.1 настоящего Кодекса, совершенных юридическими лицами, а также индивидуальными предпринимателями.

В соответствии с частью 6 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

В силу части 4 статьи 28.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях перечень должностных лиц, имеющих право составлять протоколы об административных правонарушениях в соответствии с частями 1, 2 и 3 настоящей статьи, устанавливается соответственно уполномоченными федеральными органами исполнительной власти и уполномоченными органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации в соответствии с задачами и функциями, возложенными на указанные органы федеральным законодательством.

Арбитражный суд, проверяя полномочия лица, составившего протокол об административном правонарушении, пришёл к выводу о том, что он составлен уполномоченным должностным лицом. При этом арбитражный суд исходит из следующего.

В соответствии с пунктом 5.1. Перечня должностных лиц системы Министерства внутренних дел Российской Федерации, уполномоченных составлять протоколы по делам об административных правонарушениях, предусмотренных Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях, утверждённого Приказом Министерства внутренних дел Российской Федерации от 2 июня 2005 года № 444 (зарегистрирован в Министерстве юстиции Российской Федерации 21 июля 2005 года № 6824),с в отделах внутренних дел по районам, городам и иным муниципальным образованиям составлять протоколы об административных правонарушениях, перечисленных в пункте 1 части 2 статьи Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в том числе предусмотренных статьёй 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, уполномочен составлять оперуполномоченный инспектор.

Судом установлено, что протокол об административном правонарушении от 26 апреля 2011 года № 001088/3075 составлен уполномоченным лицом.

Оценив приведённые в заявлении доводы, а также представленные в их обоснование доказательства, арбитражный суд пришёл к следующим выводам.

Частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предусмотрена административная ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна).

Согласно части 3 статьи 23.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях судьи арбитражных судов рассматривают дела об административных правонарушениях, предусмотренных в том числе статьёй 14.1 настоящего Кодекса, совершенных юридическими лицами, а также индивидуальными предпринимателями.

Объективная сторона административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, выражается в осуществлении предпринимательской деятельности без специальной лицензии (разрешения), если такое разрешение обязательно.

Статьёй 4 Закона о государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр определено, что азартная игра - основанное на риске соглашение о выигрыше, заключённое двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры; выигрыш - денежные средства или иное имущество, в том числе имущественные права, подлежащие выплате или передаче участнику азартной игры при наступлении результата азартной игры, предусмотренного правилами, установленными организатором азартной игры; зал игровых автоматов - игорное заведение, в котором осуществляется деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием игровых автоматов или игровых автоматов и иного предусмотренного настоящим Федеральным законом игрового оборудования, за исключением игровых столов; игровое оборудование - устройства или приспособления, используемые для проведения азартных игр; игровой автомат - игровое оборудование (механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование), используемое для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр или его работников.

Согласно статье 3 Закона № 244-ФЗ государственное регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляется путем выделения территорий, предназначенных для осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр, – игорных зон; выдачи разрешений на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорных зонах; выдачи лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, в том числе вне игорных зон.

В соответствии с частями 1 и 2 статьи 5 Закона № 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных этим же Законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации, иными нормативными правовыми актами, и исключительно в игорных заведениях, отвечающих установленным требованиям.

Игорные заведения (за исключением букмекерских контор и тотализаторов) могут быть открыты исключительно в игорных зонах (часть 4 статьи 5 Закона № 244-ФЗ).

Согласно части 2 статьи 9 Закона № 244-ФЗ игорные зоны создаются на территориях следующих субъектов Российской Федерации: Алтайский край; Приморский край; Калининградская область; Краснодарский край.

В силу пункта 3 части 1 статьи 3, пункта 8 статьи 4, части 2 статьи 13 Закона № 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр в игорной зоне осуществляется на основании разрешения, выдаваемого органом управления игорной зоной в соответствии с законодательством субъекта Российской Федерации (соглашением между органами государственной власти соответствующих субъектов Российской Федерации), в том числе путем проведения аукциона или конкурса.

Из системного толкования норм Закона № 244-ФЗ следует, что существует запрет на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр вне игорных зон.

Таким образом, запрещённая деятельность по организации азартных игр вне игорной зоны подлежит квалификации по части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Арбитражный суд полагает, что у предпринимателя отсутствовали правовые основания для проведения стимулирующей лотереи исходя из следующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 2 Федерального закона от 11 ноября 2003 года №138-ФЗ «О лотереях» (далее – Закон о лотереях») лотерея – игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи. Договор между организатором лотереи и участником лотереи заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом.

Статьёй 3 Закона о лотереях предусмотрено, что виды лотереи, проводимой на территории Российской Федерации, определяются в зависимости от способа её проведения, способа формирования призового фонда лотереи, территории её проведения, организатора лотереи и технологии проведения лотереи (часть 1 статьи 3).

Бестиражная лотерея – лотерея, в которой выигрышные лотерейные билеты определяются на стадии их изготовления, то есть до распространения среди участников лотереи. При проведении бестиражной лотереи участник такой лотереи может непосредственно после внесения платы за участие в лотерее и получения лотерейного билета определить, является его лотерейный билет выигрышным или нет (часть 2 статьи 3).

Лотерея в зависимости от способа формирования её призового фонда подразделяется на лотерею, право на участие в которой не связано с внесением платы и призовой фонд которой формируется за счёт средств организатора лотереи (стимулирующая лотерея) (часть 3 статьи 3).

Лотерея в зависимости от организатора лотереи подразделяется на государственную и негосударственную. Государственная лотерея – лотерея, организатором которой является Российская Федерация или субъект Российской Федерации. Организатором негосударственной лотереи может быть муниципальное образование или созданное в соответствии с законодательством Российской Федерации и имеющее место нахождения в Российской Федерации юридическое лицо (часть 5 статьи 3).

Лотерея в зависимости от технологии её проведения подразделяется на лотерею, проводимую в режиме реального времени, если договор об участии в лотерее заключается сторонами путём обмена документами посредством электронной или иной связи с использованием лотерейного оборудования, которое объединено сетью электросвязи. Лотерея, проводимая в обычном режиме, характеризуется тем, что сбор, передача, обработка игровой информации, формирование и розыгрыш призового фонда лотереи осуществляются поэтапно (пункт 2 части 6 статьи 3).

Согласно части 8 статьи 3, части 3 статьи 9 Закона о лотереях, введённых Федеральным законом от 27 июля 2010 года №214-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О лотереях», вступившим в действие 10 августа 2010 года, проведение стимулирующих лотерей с помощью механических, электрических, электронных или иных технических устройств, используемых для определения выигрышей, призов и (или) подарков, в том числе в денежных и натуральных показателях, запрещено.

Условия стимулирующей лотереи не должны включать в себя положения, позволяющие совершать участником стимулирующей лотереи действия с использованием механических, электрических, электронных или иных технических устройств для определения и (или) получения выигрышей, призов и (или) подарков.

Частями 1, 4 статьи 7 Закона о лотереях предусмотрено, что право на проведение стимулирующей лотереи возникает в случае, если в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный Правительством Российской Федерации, уполномоченный орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации или уполномоченный орган местного самоуправления направлено уведомление о проведении стимулирующей лотереи в порядке, предусмотренном настоящей статьёй.

Срок проведения стимулирующей лотереи не может превышать двенадцать месяцев.

Исходя из вышеизложенного, участие в стимулирующей лотерее не связано с внесением платы участниками лотереи, призовой фонд формируется за счёт средств организатора лотереи, участнику лотереи выдаётся лотерейный билет, квитанция, другой документ, подтверждающий заключение договора между организатором лотереи и участником лотереи.

Стимулирующая лотерея используется в качестве маркетингового хода, который может быть достаточно эффективным и способен привести к увеличению продаж продукции, работ, услуг.

Срок проведения стимулирующей лотереи не может превышать двенадцать месяцев, при проведении стимулирующих лотерей не допускается использование лотерейного оборудования

Право на проведение стимулирующей лотереи возникает в случае, если в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации или уполномоченный орган местного самоуправления направлено уведомление о проведении стимулирующей лотереи.

Как следует из материалов дела, 27 января 2011 года между обществом с ограниченной ответственностью «Колизей» (Организатор лотереи) в лице генерального директора ФИО16 и обществом с ограниченной ответственностью «Восток» (оператор) в лице директора ФИО17 заключён договор. Согласно договору оператор за вознаграждение принимает на себя обязательства по проведению негосударственной всероссийской бестиражной стимулирующей лотереи. Срок действия договора определён пунктом 8, согласно которому он действует в течение 1 месяца с момента его подписания. Таким образом, срок действия данного договора истёк 27 февраля 2011 года. Доказательств продления срока действия данного договора предпринимателем суду не представлено.

Согласно выписке из условий стимулирующей лотереи «Твой шанс», утверждённых директором ООО «Колизей» ФИО16, указанная лотерея является бестиражной, стимулирующей, проводимой в обычном режиме, при котором сбор, передача, обработка игровой информации, формирование и розыгрыш призового фонда лотереи осуществляется поэтапно.

Наименование услуги, с оказанием которой непосредственно связано проведение стимулирующей лотереи – услуги по пользованию следующими аппаратами: SimulatorSG-600v, SimulatorSG-500i (далее – услуга).

Для того, чтобы стать участником лотереи, необходимо оплатить услугу, получить от представителя организатора купон с предложением на участие в стимулирующей лотерее, воспользоваться услугой и получить призовой билет от представителя организатора, дающий право на участие в лотерее. Совершить действия по выявлению скрытых надписей на билете – стереть защитный скретч-слой.

Розыгрыш призового фонда основан на принципе случайного определения выигрышей и заключается в следующем: выявление внутри билета скрытой надписи: «100 рублей», «500 рублей», «1000 рублей», «одна игра», «микроволновая печь», «мобильный телефон», «кухонный комбайн».

Проигравшим в лотерее признаётся участник, обнаруживший под скретч-слоем билет надпись «без выигрыша».

При таких обстоятельствах у предпринимателя изначально отсутствовали правовые основания для проведения стимулирующей лотереи «Твой шанс».

Правилами проката развлекательных аппаратов предусмотрено, что право проката развлекательного аппарата у пользователя появляется с момента оплаты соответствующей услуги, развлекательный аппарат – аппарат для развлечения без денежного выигрыша, пользователь оплачивает стоимость проката развлекательного аппарата в кассе развлекательного клуба. Цена проката складывается в зависимости от количества очков, купленных пользователем для развлечения на развлекательном аппарате из расчёта 1 рубль равен 1 очку. Развлекательный аппарат не выдаёт денежных или иных выигрышей, процесс развлечения заканчивается на усмотрение пользователя или в момент сгорания всех очков, необходимых для работы аппарата.

При этом ни в договоре, ни в правилах проведения стимулирующей лотереи, ни в выписке из условий стимулирующей лотереи «Твой шанс» не указан размер призового фонда стимулирующей лотереи.

Таким образом, правила и условия проведения стимулирующей лотереи «Твой шанс», утверждённые директором ООО «Колизей», противоречат требованиям Закона о лотереях, а именно: розыгрыш призового фонда проводится с применением электронного оборудования.

Услугой, с которой связано проведение обществом стимулирующей лотереи, является игра на развлекательных аппаратах.

Из объяснений оператора ФИО5 от 16 марта 2011 года следует, что развлекательный центр оказывает услуги по сдаче в аренду посетителям игровых автоматов, посетитель приходит, чтобы играть на денежные средства. Для того чтобы начать игру посетитель оплачивает определенную сумму денег. Оператор выдает посетителю лотерею и устанавливает в развлекательный автомат определенное количество очков в зависимости от оплаченной суммы от ста рублей и выше, кроме того оператором выдается квитанция о прокате развлекательного аппарата.

Данные в ходе рассмотрения административного дела пояснения предпринимателя ФИО1 свидетельствуют о том, что деятельность предпринимателя заключается в предоставлении гражданам возможности за плату использовать специальное игровое оборудование с целью участия в лотерее «Твой шанс».

Протоколом осмотра помещений, территорий от 16 марта 2011 года установлено, что в момент проведения осмотра в занимаемом предпринимателем помещении по адресу: <...>, установлено оборудование (модернизированное лотерейное оборудование). Оборудование находилось в исправном состоянии, было включено и функционировало.

Таким образом, материалами административного дела установлено, что игра проходит в режиме реального времени. Во время игры на игровом табло высвечивается сумма баллов, оставшихся у игрока или выигранных им, после того, как сыграла ставка. Игрок по своему усмотрению может увеличивать сумму баллов путём внесения желаемой суммы оператору. При этом игрок может не останавливать и не снимать оставшиеся баллы. Игрок может самостоятельно прекратить игру и забрать в любой момент сумму, соответствующую накопившимся у него баллам.

Арбитражный суд полагает, что стоимость приобретаемой услуги и есть скрытая форма игровой ставки. Так, показаниями свидетелей подтверждается, что приобретение услуги в виде проката развлекательного аппарата не являлось главной целью проведения стимулирующей лотереи «Твой шанс», поскольку именно с помощью игровых аппаратов проводились азартные игры, операторам клуба только передавались денежные средства, исходя из размера которых на игровом оборудовании выставлялись соответствующие баллы из расчёта 1 рубль равен 1 баллу.

Установленное в занимаемом предпринимателем помещении электронное оборудование фактически использовалось для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса игрового оборудования без участия организатора или его работников. Поскольку в результате игры на данном оборудовании возможно получение выигрыша, который определяется без участия организатора либо оператора, случайным образом, игрок заинтересован в получении денежного выигрыша по результатам игры на оборудовании, следовательно, имеются признаки азартной игры.

При этом конкретные технические характеристики применяемого в деятельности общества оборудования правового значения для настоящего спора не имеют, поскольку сама осуществляемая предпринимателем деятельность организована таким образом, что отвечает признакам азартной игры, определённым в Федеральном законе от 29 декабря 2006 года
№244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации». В соответствии с пунктом 16 статьи 4 Закона №244-ФЗ любые устройства или приспособления, используемые для проведения азартных игр, признаются игровым оборудованием. Поэтому само по себе неиспользование при осуществлении такой деятельности специально предназначенного для этого оборудования, в том числе именно игровых аппаратов, не будет свидетельствовать о том, что обществом осуществляется проведение лотереи, а не организация азартных игр.

Таким образом, при отсутствии признаков проведения стимулирующей лотереи, не представляется возможным сделать вывод о том, что электронное оборудование используются для розыгрыша призового фонда стимулирующей лотереи.

Арбитражный суд, оценив в совокупности и во взаимосвязи имеющиеся в деле доказательства, пришёл к выводу, что предпринимателем под прикрытием стимулирующей лотереи «Твой шанс» осуществляет деятельность по проведению азартных игр с использованием специального игрового оборудования – игровых автоматов без специального разрешения (лицензии).

При даче объяснений 01.04.2011 и составлении протокола об административном правонарушении от 26.04.2011 предприниматель не оспаривал и признавал факт осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр с использованием игровых автоматов.

При таких обстоятельствах в действиях предпринимателя имеется событие административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушения.

Поскольку осуществление предпринимателем деятельности, на занятие которой необходимо получение разрешения, в отсутствие соответствующего разрешения подтверждается материалами дела, в действиях предпринимателя имеется состав административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Установленный статьёй 4.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях срок привлечения к административной ответственности на дату вынесения решения по данному делу не истёк.

Протокол от 26 апреля 2011 года №001088/3075 составлен с соблюдением положений статьи 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях. В соответствии с требованиями статьи 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях протокол, об административном правонарушении составлен в присутствии предпринимателя, которому разъяснены права, предусмотренные статьёй 25.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях. Права лица, привлекаемого к административной ответственности, соблюдены.

Арбитражный суд, рассмотрев вопрос о применении к предпринимателю дополнительного вида наказания в виде конфискации орудия административного правонарушения, пришёл к следующему выводу.

Диспозиция части 2 статьи 14.1 Кодекса об административных правонарушениях Российской Федерации при назначении наказания правонарушителю не содержит условия о том, что конфискации подлежит имущество, принадлежащее правонарушителю на праве собственности.

В соответствии с частью 1 статьи 3.7. Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях конфискацией орудия совершения или предмета административного правонарушения является принудительное безвозмездное обращение в федеральную собственность или в собственность субъекта Российской Федерации не изъятых из оборота вещей. Конфискация назначается судьёй.

Таким образом, конфискация как мера административного воздействия состоит в принудительном безвозмездном обращении в собственность государства имущества, явившегося непосредственным орудием или предметом правонарушения. Эта санкция обусловлена противоправным способом использования имущества.

В данном случае доказано, что указанное в протоколе осмотра от 16 марта2011 года игровое оборудование является орудием производства (оказания услуги) для осуществления азартных игр клиентами (посетителями) клуба, участие в азартных играх возмездное, лицензия у предпринимателя на осуществление деятельности по организации азартных игр отсутствует.

Арбитражным судом установлено, что игровое оборудование, поименованное в протоколе осмотра от 16 марта 2011 года, на момент составления протокола осмотра места происшествия, продолжало использоваться в противоправных целях. Данный факт свидетельствует о том, что в случае неприменения санкции в виде конфискации орудия административного правонарушения, игровое оборудование, изъятое в ходе следственных действий сотрудниками УВД по г. Абакану, может быть использовано в дальнейшем для противоправной деятельности.

Из объяснений предпринимателя ФИО1 следует, что игровое оборудование и денежные средства, изъятые при составлении протокола осмотра, принадлежат ему, но документов на игровые автоматы у него нет.

Принимая во внимание, что предприниматель признал факт совершения правонарушения, руководствуясь статьёй 4.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, арбитражный суд полагает возможным применить наказание в виде штрафа в размере четырех тысяч рублей и взыскать штраф в доход федерального бюджета с конфискацией предметов административного правонарушения, изъятых протоколом осмотра помещений, территории от 16 марта 2011 года, - игровых автоматов: 1) номер 74817833 дата изготовления 19.10.2010, 2) номер 95672320 дата изготовления 15.10.2010, 3) номер 45758571 дата изготовления 14.10.2010, 4) номер 23969622 дата изготовления 28.09.2010, 5) номер 87909075 дата изготовления 28.09.2010, 6) номер 49287214 дата изготовления 19.10.2010, 7) номер 21976478 дата изготовления 19.10.2010, 8) номер 45860015 дата изготовления 28.09.2010, 9) номер 11999116 дата изготовления 02.10.2010, 10) номер 94811286 дата изготовления 02.10.2010, 11) номер 54973226 дата изготовления 19.10.2010, 12) номер 31218278 дата изготовления 28.09.2010; талона проката развлекательного аппарата - чистый на 1 листе; лотерейных билетов в количестве 47 штук с надписью «Твой шанс»; электронного ключа в количестве 1 штука; сумки черного цвета с надписью RIMAX, в которой находятся денежные средства в сумме 2950 рублей, тремя купюрами по 500 рублей, десятью купюрами по 100 рублей и девятью купюрами по 50 рублей; денежные средства в сумме 11800 рублей, купюрами по 1000 рублей в количестве трех штук, купюрами по 500 рублей в количестве трех штук, купюрами по 100 рублей в количестве 72 штук, купюрами по 50 рублей в количестве 2 штук.

Руководствуясь статьями 169, 170, 176, 206, 319 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л :

1. Удовлетворить заявление Управления внутренних дел по городу Абакану

Привлечь индивидуального предпринимателя ФИО1, г.Ужур, к административной ответственности на основании части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

2. Назначить индивидуальному предпринимателю ФИО1, проживающего по адресу: <...>, зарегистрированного 13 января 2005 года Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы № 14 по Красноярскому краю, Таймырскому (Долгано-Ненецкому) и Эвенкийскому автономным округам (свидетельство о государственной регистрации серии 24 №002768302), административное наказание в виде штрафа в размере 4000 (четыре тысячи) рублей с конфискацией в доход федерального бюджета предметов (орудия) административного правонарушения, изъятых протоколом осмотра помещений, территории от 16 марта 2011 года, - игровых автоматов: 1) номер 74817833 дата изготовления 19.10.2010, 2) номер 95672320 дата изготовления 15.10.2010, 3) номер 45758571 дата изготовления 14.10.2010, 4) номер 23969622 дата изготовления 28.09.2010, 5) номер 87909075 дата изготовления 28.09.2010, 6) номер 49287214 дата изготовления 19.10.2010, 7) номер 21976478 дата изготовления 19.10.2010, 8) номер 45860015 дата изготовления 28.09.2010, 9) номер 11999116 дата изготовления 02.10.2010, 10) номер 94811286 дата изготовления 02.10.2010, 11) номер 54973226 дата изготовления 19.10.2010, 12) номер 31218278 дата изготовления 28.09.2010; талона проката развлекательного аппарата - чистый на 1 листе; лотерейных билетов в количестве 47 штук с надписью «Твой шанс»; электронного ключа в количестве 1 штука; сумки черного цвета с надписью RIMAX, в которой находятся денежные средства в сумме 2950 рублей, тремя купюрами по 500 рублей, десятью купюрами по 100 рублей и девятью купюрами по 50 рублей; денежные средства в сумме 11800 рублей, купюрами по 1000 рублей в количестве трех штук, купюрами по 500 рублей в количестве трех штук, купюрами по 100 рублей в количестве 72 штук, купюрами по 50 рублей в количестве 2 штук.

3. Разъяснить, что административный штраф должен быть уплачен лицом, привлеченным к административной ответственности, не позднее тридцати дней со дня вступления решения о наложении административного штрафа в законную силу. Уплата штрафа производится по следующим реквизитам:

Управление Федерального казначейства по Республике Хакасия (МВД по Республике Хакасия);

счёт получателя 401 018 102 000 000 100 01 в ГРКЦ НБ РХ Банка России г. Абакан,

БИК банка получателя - 049514001,

ИНН получателя – 1901022869,

код бюджетной классификации – 18811690040040000140

код ОКАТО – 95401000000

В графе «назначение платежа» указать: административный штраф по решению арбитражного суда по делу № А74-1368/2011.

Заверенную копию документа об уплате штрафа необходимо представить в Арбитражный суд Республики Хакасия.

Настоящее решение может быть обжаловано в течение десяти дней со дня его принятия путём подачи апелляционной жалобы в Третий арбитражный апелляционный суд, г. Красноярск. Апелляционная жалоба подаётся через Арбитражный суд Республики Хакасия.

Судья О.Ю. Парфентьева