Гражданский кодекс часть 1

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Вихляевой А.А. при исполнении судебного поручения Арбитражным судом города Москвы, рассмотрев в открытом судебном заседании с использованием видеоконференцсвязи заявление закрытого акционерного общества «Барит», г. Черногорск к Региональному отделению Федеральной службы по финансовым рынкам в Центрально-Сибирском регионе, г. Красноярск с привлечением к участию в деле третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, общества с ограниченной ответственностью «Куб», г. Москва, граждан ФИО1, г. Черногорск, ФИО2, г. Черногорск, ФИО3, г. Черногорск, ФИО4, г. Черногорск о признании недействительными приказов от 13.09.2010 № 19-10-283/пз и от 01.10.2010 № 19-10-312/пз

при участии в заседании представителей:

от ЗАО «Барит» – директора ФИО1, ФИО5 по доверенности от 14.04.2010, ФИО6 по доверенности № 7 от 25.01.2010,

от третьих лиц: от ООО «Куб» - ФИО7 по доверенности от 26.10.2010, от ФИО1 – ФИО1 (паспорт), от ФИО3 – ФИО6 по доверенности от 05.07.2010, от ФИО4 – Поповича А.Н по доверенности от 14.12.2010

установил:

закрытое акционерное общество «Барит» (далее – ЗАО «Барит», заявитель) обратилось в арбитражный суд с заявлением к Региональному отделению Федеральной службы по финансовым рынкам в Центрально-Сибирском регионе (далее – РО ФСФР России в ЦСР, регистрирующий орган) о признании недействительными приказа от 13.09.2010 № 19-10-283/пз о приостановлении эмиссии акций именных обыкновенных бездокументарных ЗАО «Барит» и приказа от 01.10.2010 № 19-10-312/пз об отказе в государственной регистрации отчета об итогах дополнительного выпуска ценных бумаг (акций именных обыкновенных бездокументарных) ЗАО «Барит», признании указанного дополнительного выпуска несостоявшимся и аннулировании его государственной регистрации.

Определением Арбитражного суда Республики Хакасия от 01.12.2010 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены общество с ограниченной ответственностью «Куб», граждане ФИО1, ФИО2, ФИО3, ФИО4

В судебном заседании представители заявителя заявление поддержали.

Представитель РО ФСФР ЦСР в судебное заседание не явился, хотя данное лицо, участвующее в деле, надлежащим образом извещено о времени и месте судебного разбирательства, о чем свидетельствует уведомление о вручении почтового отправления № 88609 4; в отзыве на заявление регистрирующий орган просит в удовлетворении требований заявителя отказать.

Представитель ООО «Куб» в судебном заседании и в отзыве на заявление пояснил, что оснований для признания приказов регистрирующего органа недействительными не имеется; заявил ходатайство о приостановлении производства по настоящему делу до рассмотрения Арбитражным судом Республики Хакасия дела № А74-3558/2010 по иску ООО «Куб» к ЗАО «Барит», РО ФСФР России в ЦСР о признании решения общего собрания акционеров от 12.01.2010 о дополнительном выпуске акций и дополнительного выпуска акций недействительными.

ФИО1, представители ФИО3 и ФИО4 в судебном заседании и в отзывах на заявление требования заявителя поддержали в полном объеме.

ФИО2 в судебное заседание не явился, хотя данное лицо, участвующее в деле, надлежащим образом извещено о времени и месте судебного разбирательства, о чем свидетельствует уведомление о вручении почтового отправления № 88612 4; отзыв на заявление третьим лицом не представлен.

На основании статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд рассматривает дело в отсутствие представителя РО ФСФР России в ЦСР и ФИО2

Заслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, и их выступления в прениях, исследовав доказательства, арбитражный суд приходит к следующим выводам.

В соответствии с пунктом 5.1. Устава ЗАО «Барит» уставный капитал общества составляет 1010000 руб. и разделен на 101000 обыкновенных именных акций номинальной стоимостью 10 руб. каждая. Все акции имеют бездокументарную форму (т. 1, л.д. 49).

Согласно пункту 5.3. Устава общество вправе дополнительно разместить именные бездокументарные обыкновенные акции в количестве 4899000 штук номинальной стоимостью 10 руб. каждая. Права, предоставляемые указанными объявленными акциями в случае их размещения, соответствуют правам, предоставляемым размещенными обыкновенными именными бездокументарными акциями общества, установленным настоящим Уставом (т. 1, л.д. 49).

Внеочередным общим собранием акционеров ЗАО «Барит» от 12.01.2010 принято решение об увеличении уставного капитала общества до 27270000 руб. путем размещения дополнительных обыкновенных именных бездокументарных акций в количестве 2626000 штук номинальной стоимостью 10 руб. каждая способом закрытой подписки (т. 1, л.д. 16-18).

Решением внеочередного общего собрания акционеров ЗАО «Барит», оформленным протоколом № 6 от 16.04.2010, утверждено решение о дополнительном выпуске ценных бумаг (т. 1, л.д. 19-20).

26.04.2010 ЗАО «Барит» обратилось в РО ФСФР России в ЦСР с заявлением о государственной регистрации дополнительного выпуска ценных бумаг (т. 1, л.д. 26-27).

Приказом РО ФСФР России в ЦСР от 20.05.2010 № 19-10-173/пз осуществлена государственная регистрация дополнительного выпуска ценных бумаг (акций именных обыкновенных бездокументарных) ЗАО «Барит», размещаемых путем закрытой подписки, в количестве 2626000 штук номинальной стоимостью 10 руб. каждая, общим объемом дополнительного выпуска (по номинальной стоимости) 26260000 руб., с присвоением дополнительному выпуску ценных бумаг индивидуального государственного регистрационного номера 1-01-40297-F-002D, о чем заявитель извещен уведомлением от 20.05.2010 (л.д. 21, 28).

На первом этапе размещенные 1341340 штук обыкновенных бездокументарных акций дополнительного выпуска приобретены следующими акционерами ЗАО «Барит» в количестве, пропорциональном количеству ранее имевшихся у них акций:

1340430 акций - ФИО1, владевшим 51555 акциями общества,

780 акций – ФИО3, владевшим 30 акциями общества,

130 акций – ФИО4, владевшей 5 акциями общества.

На втором этапе размещения 1284660 акций дополнительного выпуска приобрела акционер ФИО4

Итоги первого и второго этапов размещения подведены приказами ЗАО «Барит» № 53 от 03.08.2010 и № 59 от 23.08.2010 (т. 1, л.д. 29-30).

25.08.2010 заявитель обратился в РО ФСФР России в ЦСР с заявлением на государственную регистрацию отчета об итогах дополнительного выпуска ценных бумаг (т. 1, л.д. 32-33).

Приказом РО ФСФР России в ЦСР от 13.09.2010 №19-10-283/пз эмиссия акций именных обыкновенных бездокументарных ЗАО «Барит» приостановлена (т. 1, л.д. 36).

Приказом РО ФСФР России от 01.10.2010 №19-10-312/пз в государственной регистрации отчета об итогах дополнительного выпуска ценных бумаг (акций именных обыкновенных бездокументарных) ЗАО «Барит» отказано, указанный дополнительный выпуск ценных бумаг признан несостоявшимся и его государственная регистрация аннулирована (т. 1, л.д. 40).

В уведомлении от 04.10.2010 регистрирующий орган сообщил заявителю об отказе в государственной регистрации отчета об итогах дополнительного выпуска ценных бумаг, признании дополнительного выпуска ценных бумаг несостоявшимся и аннулировании его государственной регистрации (т. 1, л.д. 41-45).

Из содержания уведомления от 04.10.2010 следует, что решение об отказе в государственной регистрации отчета об итогах дополнительного выпуска ценных бумаг принято регистрирующим органом в связи с нарушением эмитентом в ходе эмиссии ценных бумаг требований статьи 83 Федерального закона «Об акционерных обществах», пунктов 3, 7 статьи 25 Федерального закона «О рынке ценных бумаг», пункта 6.5.1. Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг; несоответствием документов, представленных для государственной регистрации отчета об итогах дополнительного выпуска ценных бумаг, и состава содержащихся в них сведений требованиям пункта 2.6.4. Стандартов; внесением в отчет об итогах дополнительного выпуска ценных бумаг ложных сведений или сведений, не соответствующих действительности (недостоверных сведений). Решение о признании дополнительного выпуска ценных бумаг несостоявшимся и аннулировании его государственной регистрации принято регистрирующим органом в связи с нарушением эмитентом статьи 83 Федерального закона «Об акционерных обществах», отказом регистрирующего органа в государственной регистрации отчета об итогах дополнительного выпуска ценных бумаг (т. 1, л.д. 41-42).

По мнению регистрирующего органа, поскольку ФИО1 является директором общества, а также владельцем более чем 20 % голосующих акций общества, сделка по приобретению им дополнительных акций в соответствии с пунктом 1 статьи 81 Федерального закона «Об акционерных обществах» признается сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, которая должна быть одобрена уполномоченным органом управления акционерного общества до ее совершения. В соответствии с требованиями пунктов 2, 4 статьи 83 Федерального закона «Об акционерных обществах», с учетом положений устава общества, сделки по размещению дополнительных акций общества ФИО1 и ФИО3 требовали одобрения общим собранием акционеров общества до их совершения. В отношении двух сделок с ФИО4 отчет об устранении допущенных нарушений содержит противоречивые сведения, поскольку одна сделка указана как сделка с заинтересованностью, вторая – как сделка, таковой не являющаяся. Так как в отчете об итогах дополнительного выпуска ценных бумаг указано, что сделки в совершении которых имелась заинтересованность, требующих одобрения, не совершались, это свидетельствует о внесении в отчет ложных сведений или сведений, не соответствующих действительности (недостоверных сведений).

Не согласившись с приказами регистрирующего органа, ЗАО «Барит» обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

По мнению заявителя, оспариваемые приказы регистрирующего органа не соответствуют статьям 81 и 83 Федерального закона «Об акционерных обществах», статье 26 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» и нарушают права и законные интересы заявителя, так как к сделкам с заинтересованностью не может быть отнесена сделка, хотя и совершенная лицом, указанным в статье 81 данного Закона, но право на совершение которой названному лицу прямо установлено законом.

В данном случае право любого акционера общества на приобретение дополнительно размещаемых обществом акций по закрытой подписке пропорционально количеству ранее принадлежащих ему акций прямо и императивно установлено статьей 40 Федерального закона «Об акционерных обществах». Данное право акционера законом не ставится в зависимость от того положения, которое этот акционер занимает в обществе, в том числе и от наличия у него признаков заинтересованного лица в контексте статьи 81 данного Закона (директор общества, акционер, владеющий более 20 % голосующих акций и т.д.). Данная норма закона не допускает возможность других акционеров каким-либо образом помешать таком акционеру реализовать его право на выкуп дополнительно размещаемых акций в количестве, пропорциональном принадлежащим ему акциям при первичном размещении. Поэтому такая сделка вообще не относится к числу сделок с заинтересованностью и правила статьи 83 Федерального закона «Об акционерных обществах» на нее не распространяются.

Арбитражный суд признает приведенные заявителем доводы обоснованными по следующим основаниям.

Согласно реестру владельцев именных ценных бумаг по состоянию на 12.01.2010 акции ЗАО «Барит» в количестве 101000 шт. принадлежат: ФИО1 в количестве 51555 шт., ООО «Куб» - 49215 шт., ФИО2 – 194 шт., ФИО3 – 30 шт., ФИО4 – 5 шт. (т. 1, л.д. 100-101).

Статьей 40 Федерального закона «Об акционерных обществах» предусмотрены положения, обеспечивающие права акционеров при размещении акций и эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции.

Частью 1 статьи 40 указанного Закона предусмотрено, что акционеры общества, голосовавшие против или не принимавшие участия в голосовании по вопросу о размещении посредством закрытой подписки акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, имеют преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, размещаемых посредством закрытой подписки, в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций этой категории (типа). Указанное право не распространяется на размещение акций и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, осуществляемое посредством закрытой подписки только среди акционеров, если при этом акционеры имеют возможность приобрести целое число размещаемых акций и иных ценных бумаг, конвертируемых в акции, пропорционально количеству принадлежащих им акций соответствующей категории (типа). Настоящий пункт не распространяется на общества с одним акционером.

Решением о дополнительном выпуске ценных бумаг ЗАО «Барит» установлено, что при размещении ценных бумаг данного выпуска не предусмотрена возможность преимущественного приобретения размещаемых ценных бумаг, в том числе возможность осуществления преимущественного права приобретения ценных бумаг, предусмотренного статьями 40 и 41 Федерального закона «Об акционерных обществах», так как размещение акций осуществляется только среди акционеров, при этом акционеры имеют возможность приобрести целое число размещаемых акций пропорционально количеству принадлежащих им акций соответствующей категории (т. 1, л.д. 22).

Данным решением также установлено, что акционеры имеют возможность приобрести целое число размещаемых ценных бумаг пропорционально количеству принадлежащих им акций соответствующей категории в течение 45 дней с даты начала размещения ценных бумаг. Количество ценных бумаг, которое может быть приобретено каждым акционером, определяется по формуле: Q = А х 26, где:

Q – количество ценных бумаг, которое может быть приобретено каждым акционером,

А – количество принадлежащих акционеру обыкновенных именных бездокументарных акций общества (определяется на дату составления списка акционеров, имеющих право приобретения размещаемых дополнительных акций),

26 – коэффициент, определяемый как отношение количества дополнительно размещаемых обыкновенных именных бездокументарных акций общества (составляет 2626000 шт.) к количеству размещенных обыкновенных именных бездокументарных акций общества (составляет 101000 шт.). Ценные бумаги данного выпуска размещаются в два этапа при условии отказа кого-либо из акционеров от приобретения причитающихся ему ценных бумаг (т. 1, л.д. 22).

Указанное решение о дополнительном выпуске ценных бумаг утверждено решением внеочередного общего собрания акционеров ЗАО «Барит», оформленным протоколом № 6 от 16.04.2010 (т. 1, л.д. 19).

Приказом РО ФСФР России в ЦСР от 20.05.2010 № 19-10-173/пз дополнительный выпуск акций ЗАО «Барит» зарегистрирован регистрирующим органом с присвоением выпуску индивидуального государственного регистрационного номера 1-01-40297-F-002D (л.д. 21, 28). Данным выпуском на первом этапе в соответствии со статьей 40 Федерального закона «Об акционерных обществах» предусмотрено право всех без исключения акционеров общества приобрести по закрытой подписке акции дополнительного выпуска пропорционально имеющемуся у них количеству акций. Каких-либо ограничений, исключений из этого правила зарегистрированное регистрирующим органом решение о дополнительном выпуске ценных бумаг ЗАО «Барит» не содержит. Указанное решение в установленном законом порядке не оспорено, не признано недействительным.

При выкупе дополнительных акций на первом этапе пропорция, установленная решением о дополнительном выпуске ценных бумаг, зарегистрированным регистрирующим органом, акционерами соблюдена, в частности, акционеру ФИО1 до размещения принадлежало 51555 шт. или 51,04 % от уставного капитала (101000 шт.), после приобретения 1343430 шт. обыкновенных акций ему по-прежнему принадлежит 51,04 % уставного капитала общества с учетом общего количества дополнительно размещаемых акций (2626000 шт.); акционеру ФИО3 до размещения принадлежало 30 шт. или 0,02 % уставного капитала (101000 шт.), после приобретения 780 шт. ему по-прежнему принадлежит 0,02 % уставного капитала с учетом общего количества дополнительно размещаемых акций (2626000 шт.).

Кроме того, в силу пункта 1 статьи 84 Федерального закона «Об акционерных обществах» сделка с заинтересованностью относится к разряду оспоримых и может быть признана недействительной решением суда по иску общества или его акционера.

При этом в соответствии с пунктом 4 статьи 26 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» недействительность отдельных сделок, совершенных в процессе размещения эмиссионных ценных бумаг, не влечет за собой признания выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг недействительным.

Сделки по приобретению акционерами ЗАО «Барит» дополнительно размещенных акций обществом или его акционерами, полагающими свои права и законные интересы нарушенными, в установленном законом порядке по признакам заинтересованности не оспорены, судом не признаны недействительными.

При таких обстоятельствах вывод регистрирующего органа о нарушении эмитентом в ходе эмиссии ценных бумаг требований законодательства относительно отсутствия одобрения сделок с заинтересованностью является преждевременным и основанным лишь на предположении, в то время как статья 26 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» содержит конкретный исчерпывающий перечень оснований, по которым эмиссия ценных бумаг может быть приостановлена, выпуск (дополнительный выпуск) эмиссионных ценных бумаг признан несостоявшимся.

Исходя из характера оспоримости сделок с заинтересованностью, данный вывод РО ФСФР в ЦСР сделан также без учета пункта 5 статьи 20 Федерального закона «О рынке ценных бумаг», согласно которому регистрирующий орган отвечает только за полноту информации, содержащейся в документах, представленных для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг.

С учетом изложенного, вывод регистрирующего органа о внесении заявителем в отчет об итогах дополнительного выпуска ценных бумаг ложных сведений или сведений, не соответствующих действительности (недостоверных сведений), противоречит положениям указанных выше правовых норм, решению акционеров ЗАО «Барит» в сфере корпоративного управления и собственному решению регистрирующего органа, утвержденному приказом РО ФСФР России в ЦСР от 20.05.2010 № 19-10-173/пз о государственной регистрации дополнительного выпуска акций ЗАО «Барит» и присвоении выпуску индивидуального государственного регистрационного номера 1-01-40297-F-002D.

При таких обстоятельствах, оспариваемые приказы регистрирующего органа не соответствуют требованиям статей 81, 83 Федерального закона «Об акционерных обществах», статьи 26 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» и безусловно нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с частью 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

Пунктом 3 части 5 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусмотрено, что в резолютивной части решения по делу об оспаривании действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, об отказе в совершении действий, в принятии решений должно содержаться указание на признание оспариваемых действий (бездействия) незаконными и обязанность соответствующих органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц совершить определенные действия, принять решение или иным образом устранить допущенные нарушения прав и законных интересов заявителя в установленный судом срок либо на отказ в удовлетворении требования заявителя полностью или в части.

Оценив в совокупности все представленные по делу доказательства и принимая во внимание указанные выше обстоятельства, арбитражный суд полагает, что заявление ЗАО «Барит» о признании оспариваемых приказов регистрирующего органа недействительными является обоснованным и подлежащим удовлетворению.

Ходатайство ООО «Куб» о приостановлении производства по делу до рассмотрения дела № А74-3558/2010 не подлежит удовлетворению ввиду отсутствия взаимосвязи между разрешаемыми спорами и возможности принятия двух противоречащих друг другу судебных актов, так как в круг исследования по настоящему делу входит только проверка соответствия оспариваемых актов регистрирующего органа закону или иному нормативно-правовому акту и факта нарушения оспариваемыми актами прав и законных интересов заявителя.

Руководствуясь статьями 43, 169, 170, 200, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении ходатайства общества с ограниченной ответственностью «Куб» о приостановлении производства по делу отказать.

Заявление закрытого акционерного общества «Барит» удовлетворить.

Признать приказ Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Центрально-Сибирском регионе от 13.09.2010 № 19-10-283/пз о приостановлении эмиссии акций именных обыкновенных бездокументарных закрытого акционерного общества «Барит» (государственный регистрационный номер дополнительного выпуска 1-01-40297-F-002D, дата государственной регистрации дополнительного выпуска 20.05.2010) недействительным, как несоответствующий статьям 81, 83 Федерального закона «Об акционерных обществах» и статье 26 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» и нарушающий права и законные интересы закрытого акционерного общества «Барит».

Признать приказ Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Центрально-Сибирском регионе от 01.10.2010 № 19-10-312/пз об отказе в государственной регистрации отчета об итогах дополнительного выпуска акций именных обыкновенных бездокументарных закрытого акционерного общества «Барит» (государственный регистрационный номер дополнительного выпуска 1-01-40297-F-002D, дата государственной регистрации дополнительного выпуска 20.05.2010) о признании указанного дополнительного выпуска несостоявшимся и аннулировании его государственной регистрации недействительным, как несоответствующий статьям 81, 83 Федерального закона «Об акционерных обществах» и статье 26 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» и нарушающий права и законные интересы закрытого акционерного общества «Барит».

Обязать Региональное отделение Федеральной службы по финансовым рынкам в Центрально-Сибирском регионе рассмотреть документы закрытого акционерного общества «Барит», поданные для государственной регистрации.

Решение может быть обжаловано в Третий арбитражный апелляционный суд в месячный срок с момента его принятия путем подачи апелляционной жалобы через Арбитражный суд Республики Хакасия.

Судья Арбитражного суда

Республики Хакасия О.Н. Ткаченко