Арбитражный суд

Ханты-Мансийского автономного округа - Югры

ул. Мира д. 27, г. Ханты-Мансийск, 628011, тел. (3467) 95-88-71, сайт http://www.hmao.arbitr.ru

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

г. Ханты-Мансийск

Резолютивная часть решения объявлена 17 апреля 2019 г.

Полный текст решения изготовлен 24 апреля 2019 г.

Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа – Югры в составе судьи Чешковой О.Г., при ведении протокола судебного заседания секретарём
ФИО1, рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению Уполномоченного по защите прав предпринимателей в Ханты-Мансийском автономном округе – Югре
к Администрации города Нефтеюганска об оспаривании решения от 23.01.2019
№ 01-18-149/19,

третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора: индивидуальный предприниматель ФИО2, Дума города Нефтеюганска,

при участии представителей:

от заявителя – ФИО3 по доверенности от 15.01.2019, ФИО4 по доверенности от 15.01.2019,

от заинтересованного лица – ФИО5 по доверенности от 09.01.2019 № 10,

от третьих лиц – не явились,

установил:

Уполномоченный по защите прав предпринимателей в Ханты-Мансийском автономном округе – Югре (далее – заявитель, Уполномоченный) обратился в суд с заявлением
к Администрации города Нефтеюганска (далее – заинтересованное лицо, Администрация) об оспаривании решения, изложенного в письме от 23.01.2019 № 01-18-149/19, об отказе во включении нового места размещения нестационарного торгового объекта в схему размещения нестационарных торговых объектов на территории города Нефтеюганска.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора привлечены индивидуальный предприниматель ФИО2, Дума города Нефтеюганска.

Лица, участвующие в деле о времени и месте судебного разбирательства извещены надлежащим образом, явку полночных представителей в судебное заседание обеспечили.

Судебное заседание проводится в отсутствие третьих лиц, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного заседания, в соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Заинтересованное лицо с заявленными требованиями не согласно по мотивам, изложенным в отзыве на заявление (т. 1 л. д. 101-108).

От третьего лица (ИП ФИО2) поступил отзыв на заявленные требования, в котором поддерживает позицию заявителя (т.1 л. д. 91-92).

От третьего лица (Думы города Нефтеюганска) поступил отзыв на доводы заявления
с обоснованием принятия решения от 28.11.2018 № 496-VI «О согласовании внесения изменений в схему размещения нестационарных торговых объектов на территории муниципального образования город Нефтеюганск» в части объекта, указанного в проекте решения под номером 86, в согласовании которого отказано: павильон, непродовольственные товары, по адресу Юго-Западная зона, прилегающая территория к новому кладбищу, площадь 49 кв.м. Согласно отзыву, Дума города Нефтеюганска полагает, что Администрация вправе принять итоговое решение по данному вопросу независимо от согласования Думы.

Заслушав представителей лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела, суд установил следующие обстоятельства.

Как следует из материалов дела, 06.12.2017 ИП ФИО2 подано заявление в Департамент экономического развития администрации города Нефтеюганска о включении места размещения торгового павильона «ритуальные услуги» по адресу: г. Нефтеюганск, Юго-западная зона, район «нового» кладбища, с кадастровым номером земельного участка 86:20:0000066:16 площадью 300 кв.м. (далее – НТО) в схему размещения нестационарных торговых объектов на территории города Нефтеюганска.

Письмом от 19.04.2018 № 01-18-995/18 Департамент экономического развития сообщил, что Департаментом градостроительства и земельных отношений администрации города Нефтеюганска подготовлено заключение о согласовании размещения нестационарного торгового объекта по адресу: г. Нефтеюганск, Юго-западная зона, район «нового» кладбища, а также вопрос о включении НТО в схему размещения будет вынесен на заседание Думы города Нефтеюганска в мае 2018 года.

На основании заключения Департамента градостроительства и земельных отношений администрации города Нефтеюганска рабочей группой по вопросам организации нестационарной торговой деятельности на территории города Нефтеюганска, созданной постановлением Администрации г. Нефтеюганска от 08.02.2017 № 57-п, принято решение вынести на согласование Думы г.Нефтеюганска предложения о включении НТО в схему размещения.

28.12.2018 ИП ФИО2 был получен ответ из Департамента экономического развития города Нефтеюганска о том, что согласно выписке из протокола заседания Думы от 28.11.2018 № 24 внесение НТО в схему размещения не согласовано. Между тем, в данной выписке из протокола отсутствует информация о рассмотрении вопроса по заявлению ИП ФИО2 о внесении НТО в схему размещения.

23.01.2019 в адрес ИП ФИО2 поступил дополнительный ответ исх. № 01-18-149/19 о невнесении предложенного ею НТО в схему размещения в связи
с отсутствием согласования Думы г.Нефтеюганска (т. 1 л. д. 40). Дополнительно разъяснено, что в случае внесения НТО в Схему, хозяйствующий субъект определяется на основании постановления администрации города Нефтеюганска от 18.04.2018 № 54-нп «Об организации торговли, общественного питания, бытового обслуживания в нестационарных торговых объектах на территории города Нефтеюганска».

Полагая, что отказ во включении места размещения торгового павильона нарушает её права и законные интересы, ИП ФИО2 обратилась в Аппарат Уполномоченного по защите прав предпринимателей в Ханты-Мансийском автономном округе – Югре об оказании содействия в подготовке искового заявления в суд (т. 1 л. д. 29).

Руководствуясь подпунктом 2 пункта 3 статьи 10 Федерального закона от 07.05.2013 № 78-ФЗ «Об уполномоченных по защите прав предпринимателей в Российской Федерации», подпунктом 2 пункта 1 статьи 5 Закона Ханты-Мансийского автономного округа – Югры от 05.04.2013 № 35-оз «Об уполномоченном по защите прав предпринимателей в Ханты-Мансийском автономном округе - Югре» Уполномоченный обратился в Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа – Югры
с заявлением о признании решения Администрации г. Нефтеюганска, изложенного в письме от 23.01.2019 № 01-18-149/19 незаконным и обязании устранить допущенное нарушение прав субъектов предпринимательской деятельности.

В соответствии со статьёй 53.1 АПК РФ уполномоченный при Президенте Российской Федерации по защите прав предпринимателей, уполномоченные по защите прав предпринимателей в субъектах Российской Федерации, обратившиеся
в арбитражный суд, пользуются процессуальными правами и несут процессуальные обязанности истца.

Таким образом, Уполномоченный вправе обратиться в суд с рассматриваемым иском в защиту неопределенного круга лиц, в порядке Главы 24 АПК РФ.

В силу части 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Для признания ненормативного акта недействительным, решения и действия (бездействия) незаконными необходимо наличие одновременно двух условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности, что также отражено в пункте 6 совместного постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации».

Отсутствие предусмотренной статьей 198 АПК РФ совокупности условий, необходимой для оспаривания ненормативного правового акта, действия, решения, влечет в силу части 3 статьи 201 АПК РФ отказ в удовлетворении заявленных требований.

Нестационарный торговый объект - торговый объект, представляющий собой временное сооружение или временную конструкцию, не связанную прочно с земельным участком вне зависимости от наличия или отсутствия подключения (технологического присоединения) к сетям инженерно-технического обеспечения, в том числе передвижное сооружение (пункт 6 статьи 2 Федерального закона от 28.12.2009 № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации»)
(далее - Федеральный закон от 28.12.2009 № 381-ФЗ).

В соответствии с пунктом 1 статьи 39.36 Земельного кодекса Российской Федерации (далее - ЗК РФ) размещение нестационарных торговых объектов на землях или земельных участках, находящихся в государственной или муниципальной собственности, осуществляется на основании Схемы размещения нестационарных торговых объектов в соответствии с Федеральным законом 28.12.2009 № 381-ФЗ.

Частью 1 статьи 10 Федерального закона от 28.12.2009 № 381-ФЗ предусмотрено,
что размещение нестационарных торговых объектов на земельных участках, в зданиях, строениях, сооружениях, находящихся в государственной собственности или муниципальной собственности, осуществляется в соответствии со схемой размещения нестационарных торговых объектов с учетом необходимости обеспечения устойчивого развития территорий и достижения нормативов минимальной обеспеченности населения площадью торговых объектов.

Согласно части 3 статьи 10 Федерального закона от 28.12.2009 № 381-ФЗ схема размещения нестационарных торговых объектов разрабатывается и утверждается органом местного самоуправления, определенным в соответствии с уставом муниципального образования, в порядке, установленном уполномоченным органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации.

Размещение нестационарных торговых объектов должно производиться в соответствии с Федеральным законом от 28.12.2009 № 381-ФЗ и Правилами включения нестационарных торговых объектов, расположенных на земельных участках, в зданиях, строениях, сооружениях, находящихся в государственной собственности в схему размещения нестационарных торговых объектов, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 29.09.2010 № 772.

Таким образом, для возможности законного осуществления торговой деятельности
с использованием нестационарного торгового объекта на определенной территории его размещение должно быть предусмотрено соответствующей схемой размещения нестационарного торгового объекта.

Из материалов дела следует, что постановлением Администрации от 20.06.2012
№ 1661 утверждена схема размещения нестационарных торговых объектов на территории города Нефтеюганска.

Постановлением Администрации от 18.04.2018 № 54-нп утверждено  Положение
об организации торговли, общественного питания и бытового обслуживания
в нестационарных торговых объектах на территории города Нефтеюганска
(далее – Положение № 54-нп).

Согласно пп. 1.4 п.1 Положения № 54-нп уполномоченным органом по размещению нестационарных торговых объектов на территории города Нефтеюганска, проведению аукционов на право заключения договоров на размещение, заключение договоров на размещение от имени администрации города Нефтеюганска является департамент экономического развития администрации города Нефтеюганска.

Согласно подпункту 3.5 пункта 3 Положения № 54-нп внесение изменений в схему размещения осуществляется по инициативе Хозяйствующего субъекта о включении нового места размещения нестационарного торгового объекта в схему размещения либо по инициативе органов, структурных подразделений администрации города Нефтеюганска.

Подпунктом 3.7 пункта 3 Положения № 54-нп предусмотрено, что при поступлении письменного заявления Хозяйствующего субъекта в порядке, установленном в пункте 3.6 Положения, Уполномоченный орган регистрирует заявление в день его поступления и направляет запросы:

- в департамент градостроительства и земельных отношений администрации города Нефтеюганска для подготовки заключения о возможности размещения нестационарных торговых объектов на соответствующей территории, с учетом существующей дислокации нестационарных торговых объектов в соответствии с Правилами землепользования и застройки города Нефтеюганска, градостроительными нормами;

- в департамент жилищно-коммунального хозяйства администрации города Нефтеюганска для подготовки заключения о возможности подключения нестационарных торговых объектов к сетям тепло-, водоснабжения, водоотведения и электроэнергии.

Согласно подпунктам 3.10, 3.11 пункта 3 Положения № 54-нп предусмотрено, что уполномоченный орган на основании заявлений Хозяйствующих субъектов, предложений (инициатив) органов, структурных подразделений администрации города Нефтеюганска или заключенных договоров на размещение нестационарных торговых объектов, разрабатывает проект схемы размещения нестационарных объектов и не позднее 25 февраля выносит его на рассмотрении рабочей группы по вопросам организации нестационарной торговой деятельности на территории города Нефтеюганска, утвержденной постановлением администрации города Нефтеюганска от 08.02.2017
№ 57-п «О создании рабочей группы по вопросам организации нестационарной торговой деятельности на территории города Нефтеюганска» (далее - рабочая группа). Решение рабочей группы о включении объекта либо отказе от включения в схему размещения оформляется протоколом, который подписывается председателем рабочей группы и секретарем.

По итогам рассмотрения рабочей группы Уполномоченный орган осуществляет подготовку проекта решения Думы о согласовании схемы размещения нестационарных торговых объектов на территории города Нефтеюганска.

Дальнейшие действия по согласованию Думой проекта схемы размещения нестационарных торговых объектов Положением № 54-нп не определены.

Порядок разработки и утверждения органами местного самоуправления схем размещения нестационарных торговых объектов на земельных участках, в зданиях, строениях, сооружениях, находящихся в государственной собственности или муниципальной собственности, на территории Ханты-Мансийского автономного
округа - Югры утвержден Приказом Департамента экономического развития Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 24.12.2010 № 1-нп (далее - Порядок).

Согласно пункту 4 Порядка по запросу уполномоченного органа местного самоуправления органы по архитектуре и градостроительству в течение 30 дней дают заключение о возможности размещения нестационарных торговых объектов на соответствующей территории.

В соответствии с пунктом 5 Порядка по результатам планирования размещения нестационарных торговых объектов на территории муниципального образования уполномоченный орган местного самоуправления разрабатывает Схему по форме согласно Приложению к настоящему Порядку.

Пунктом 6 Порядка предусмотрено, что разработанная Схема утверждается правовым актом органа местного самоуправления в соответствии с уставом муниципального образования с учетом результатов публичных слушаний.

Нефтеюганской межрайонной прокуратуры, согласно внесённому протесту
от 18.02.2019 № 07-26-2019 Постановление Администрации г. Нефтеюганска от 18.04.2018 № 54-нп об утверждении  Положения об организации торговли, общественного питания и бытового обслуживания в нестационарных торговых объектах на территории города Нефтеюганска, признано несоответствующим требованиям действующего законодательства, содержащим коррупциогенный фактор (т. 2 л. д. 70), в том числе прокурор указал на отсутствие в Положении оснований для отказа от включения в схему размещения НТО, полномочий Думы по согласованию такого включения, что свидетельствует о широте дискреционных полномочий, отсутствие административных процедур.

Из оспариваемого решения Администрации следует, что основанием для его принятия послужил отказ Думы согласовать внесение в схему размещения НТО на территории города Нефтеюганска объекта, указанного в пункте 86 (павильон непродовольственных товаров, расположенный по адресу: Юго-Западная зона, прилегающая территория к новому кладбищу) проекта, подготовленного Департаментом экономического развития администрации города Нефтеюганска (выписка из протокола
№ 17 заседания комиссии по экономическому развитию Думы города Нефтеюганска шестого созыва от 26.11.2018, протокол № 24 заседания Думы города Нефтеюганска шестого созыва от 28.11.2018) (т. 1 л. <...>).

При этом в проекте внесения изменений в схему размещения нестационарных торговых объектов, предложенных Администрацией на основании заключения департамента градостроительства и земельных отношений, вышеуказанный объект, указанный в пункте 86, присутствовал (т. 1 л. д. 111-119).

Протоколы № 17 и № 24 заседания Думы не содержат оснований для исключения объекта, указанного в пункте 86, из проекта изменений в Схему. В то же время исключение других объектов мотивировано определенными обстоятельствами.

Возражая против заявленных требований, Администрация указала о том, что подаваемые субъектами предпринимательства заявления не являются безусловным основанием для включения мест в схему размещения НТО.

Между тем, решения, принимаемые органами публичной власти, должны быть основанными на законе и предсказуемыми, в соответствии с установленными административными процедурами, в противном случае широкая дискреция полномочий этих органов позволит действовать произвольно, по своему усмотрению, что безусловно ведет к нарушению прав и интересов граждан и юридических лиц.

Согласно правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, приведенной в определении от 29.01.2015 № 225-О, положение части 6 статьи 10 Федерального закона от 28.12.2009 № 381-ФЗ направлено на обеспечение условий для предоставления населению торговых услуг, стабильности прав хозяйствующих субъектов, осуществляющих торговую деятельность, возможности долгосрочного планирования ими своего бизнеса, на недопущение передела рынка, сокращения или прекращения торгового бизнеса, ухудшения положения субъектов предпринимательской деятельности при изменении органами публичной власти схемы размещения нестационарных торговых объектов, сокращения сферы торговых услуг. При этом реализация законоположения должна основываться на вытекающем из Конституции Российской Федерации требовании согласованного осуществления конституционных ценностей, включая ценности, связанные с гарантированием свободы экономической деятельности и поддержкой конкуренции (часть 1 статьи 8), с одной стороны, и признанием и гарантированием самостоятельности местного самоуправления в пределах его полномочий (статья 12) - с другой. В соответствии с этим указанное законоположение не может рассматриваться как исключающее необходимость достижения в каждом конкретном случае при утверждении (изменении) схемы размещения нестационарных торговых объектов баланса интересов местного сообщества в целом и соответствующих хозяйствующих субъектов с учетом особенностей конкретного муниципального образования, а потому органы местного самоуправления не лишены возможности, действуя в пределах своих полномочий, решать вопросы размещения торговых объектов, принимая во внимание их нестационарный характер, в целях создания условий для наилучшего удовлетворения потребностей населения в получении необходимых товаров, работ и услуг по месту жительства и без ущерба для стабильного ведения предпринимательства, с тем чтобы при изменении места ведения бизнеса сам бизнес сохранялся.

Таким образом, конкретные нестационарные торговые объекты не могут включаться в Схему размещения НТО произвольно, без учета необходимости соблюдения при их размещении установленных действующим законодательством обязательных санитарно-эпидемиологических, противопожарных, градостроительных требований, правил благоустройства, действующих на территориях соответствующих муниципальных образований.

В этой связи место размещения спорного НТО должно соответствовать указанным требованиям, действующим на момент принятия решения об отказе во включении данного объекта в Схему размещения НТО.

Поскольку отказ предпринимателю ФИО2 во включении предложенного ею объекта в схему размещения нестационарных торговых объектов на территории города Нефтеюганска не мотивирован, не основан на выводах о несоответствии обязательным санитарно-эпидемиологическим, противопожарным, градостроительным требованиям, правилам благоустройства, действующим на территории муниципального образования, такое решение Администрации нельзя признать законным.

Отсутствие на территории муниципального образования регламентированного порядка, критериев принятия соответствующего решения по рассмотрению заявлений Хозяйствующих субъектов о внесении того или иного объекта в вышеуказанную Схему либо отказа в принятии такого решения, повлекло нарушение прав неопределенного круга лиц, которые могли претендовать на хозяйственную деятельность в указанном объекте по результатам аукциона, проводимого в соответствии с Положением № 54-нп.

Довод Администрации о том, что ею не могло быть принято решение о внесении изменений в Схему в части указанного в заявлении объекта при несогласовании Думой данного объекта, противоречит Положению № 54-нп, которое не устанавливает основания для отказа во включении объекта в схему размещения НТО.

Суд, исследовав представленные доказательства, пришел к выводу о том, что отсутствие согласования Думы города Нефтеюганска не является исключающим возможность принятия Администрацией решения по внесению предложенного НТО
в Схему размещения нестационарных торговых объектов на территории города Нефтеюганска.

Вместе с тем, действующее законодательство не содержит требований, обязывающих органы власти включать в схемы размещения нестационарных торговых объектов нестационарные объекты торговли, основываясь только на инициативе хозяйствующего субъекта.

Отказ во включении в схему размещения нестационарных торговых объектов не может рассматриваться как нарушение требований действующего законодательства
и не свидетельствует о наличии признаков правонарушения, действующим законодательством не исключена возможность принятия органом местного самоуправления решения об отказе во включении в схему размещения нестационарных торговых объектов того или иного объекта при наличии установленных законом оснований в интересах населения, а также в целях устойчивого развития территорий муниципального образования (определение Верховного Суда РФ от 11.12.2018 N 303-КГ18-20350).

Таким образом, органы местного самоуправления не лишены возможности, действуя в пределах своих полномочий, решать вопросы размещения торговых объектов, принимая во внимание их нестационарный характер, в целях создания условий для наилучшего удовлетворения потребностей населения в получении необходимых товаров, работ и услуг по месту жительства и без ущерба для стабильного ведения предпринимательства.

Однако отказ в предоставлении земельного участка не должен носить произвольный, не мотивированный характер, а должен основываться на действующих нормах закона.

Таким образом, оспариваемое решение Администрации, изложенное в письме от 23.01.2019 № 01-18-149/19 является незаконным.

Поскольку материалы дела не содержат сведений, позволяющих сделать вывод о соответствии испрашиваемого объекта обязательным санитарно-эпидемиологическим, противопожарным, градостроительным требованиям, правилам благоустройства, действующим на территории муниципального образования, иным установленным нормам и потребностям населения муниципального образования, у суда отсутствуют основания для возложения на Администрацию обязанности включить место размещения нестационарного торгового объекта по реализации ритуальных товаров по адресу:
г. Нефтеюганск, Юго-Западная зона, прилегающая территория к новому кладбищу в Схему размещения нестационарных торговых объектов на территории города Нефтеюганска.

Между тем, суд полагает возможным обязать Администрацию устранить установленное нарушение прав субъектов предпринимательской деятельности на территории города Нефтеюганска в соответствии с её полномочиями.

В соответствии со ст. 333.37 Налогового кодекса Российской Федерации стороны от уплаты государственной пошлины освобождены, в связи с чем государственная пошлина по заявлению распределению не подлежит.

Руководствуясь статьями 167-170, 180, 181, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа - Югры

РЕШИЛ:

заявленные требования удовлетворить полностью.

Признать незаконным решение Администрации города Нефтеюганска, изложенное
в письме от 23.01.2019 № 01-18-149/19 об отказе во внесении нестационарного торгового объекта по реализации ритуальных товаров по адресу: г. Нефтеюганск, Юго-Западная зона, прилегающая территория к новому кладбищу в Схему размещения нестационарных торговых объектов на территории города Нефтеюганска.

Обязать Администрацию города Нефтеюганска устранить допущенное нарушение прав субъектов предпринимательской деятельности на территории города Нефтеюганска.

Решение вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Настоящее решение может быть обжаловано в Восьмой арбитражный апелляционный суд в течение месяца после его принятия путем подачи апелляционной жалобы через Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа - Югры.

Решение арбитражного суда первой инстанции может быть обжаловано в суд кассационной инстанции при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Судья                                                                                                             О.Г. Чешкова