Гражданский кодекс часть 1

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания помощником судьи Ешидоржиевой А.Б., рассмотрел в судебном заседании дело по заявлению

общества с ограниченной ответственностью Микрокредитная компания «Авантаж» (ОГРН <***>, ИНН <***>)

к Управлению Федеральной антимонопольной службе по Забайкальскому краю (ОГРН <***>, ИНН <***>)

о признании незаконным и отмене постановления № 075/04/14.3-88/2022 от 21.04.2022 о наложении штрафа по делу об административном правонарушении в размере 300 000 руб.,

с участием в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, Центрального банка Российской Федерации в лице Отделения по Забайкальскому краю Сибирского главного управления Центрального банка Российской Федерации,

при участии в судебном заседании представителей:

от заявителя (посредством веб-конференции): ФИО1 по доверенности от 11.05.2022 № 11-05/2022, диплом серия ВСА № 0444424 от 30.06.2007 по специальности «Юриспруденция» (до перерыва);

от административного органа: ФИО2 по доверенности от 16.03.2022 № 21, диплом бакалавра серии 107505 0410124 от 24.06.2016 по направлению подготовки «Юриспруденция»;

от третьего лица: представитель не явился, извещен,

установил:

Общество с ограниченной ответственностью Микрокредитная компания «Авантаж» (далее- ООО МКК «Авантаж», заявитель, Микрокредитная компания) обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Управления Федеральной антимонопольной службы по Забайкальскому краю (далее- Забайкальское УФАС России, административный орган) № 075/04/14.3-88/2022 от 21.04.2022 о наложении штрафа по делу об административном правонарушении в размере 300 000 руб.

Определением от 18 мая 2022 суд принял к производству заявление, к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора привлек Центральный банк Российской Федерации в лице Отделения по Забайкальскому краю Сибирского главного управления Центрального банка Российской Федерации (далее- Банк, третье лицо).

Третье лицо явку представителя в судебное заседание не обеспечило, уведомлено в соответствие со ст.123 АПК РФ, что подтверждается возвращенными почтовым уведомлением, а также отчетом о публикации на официальном сайте Арбитражного суда Забайкальского края в сети «Интернет» (www.chita.arbitr.ru) определений об отложении судебных заседаний.

Дело рассматривается по правилам статьи 210 АПК РФ.

Представитель заявителя, требования поддержал, указал на то, что субъектом ответственности, предусмотренной частью 6 статьи 14.3 КоАП РФ микрофинансовая организация, не является.

Представитель Забайкальского УФАС России заявленные требования оспорил, по доводам, приведенным в отзыве на заявление, со ссылкой на то, что нарушение микрокредитной компанией части 3 статьи 28 и части 7 статьи 5 Закона и рекламе образует событие правонарушения по части 6 статьи 14.3 КоАП РФ.

Судом объявлялся перерыв в судебном заседании до 10 часов 30 минут 07.09.2022, о чем сделано публичное извещение на сайте суда в сети интернет по адресу: http://www.chita.arbitr.ru.

После перерыва представители заявителя и третьего лица не явились, уведомлены в соответствие со ст.163 АПК РФ.

Представитель Забайкальского УФАС России поддержал ранее озвученные доводы.

Изучив материалы дела, в том числе дополнительно представленные пояснения сторон, арбитражный суд приходит к следующему.

Как следует из материалов дела, в Забайкальское УФАС России 25 июня 2021 года поступили материалы Сибирского главного управления Центрального Банка РФ (далее - Сибирское управление ЦБ РФ), указывающие на наличие признаков нарушения законодательства о рекламе в информации рекламного характера, размещенной в периодических печатных изданиях Забайкальского края.

Так, среди прочего, указано, что в выпусках печатного издания «Слава труду» № 16 от 15.04.2021 и №17 от 22.04.2021 размещена информация следующего содержания:

- «ЗАЙМ БЕЗ ПРОЦЕНТОВ под 0% 1Й МКР, ДОМ 117, 4Й МКР, ДОМ 402», «новым клиентам, при условии участия в акции, процентная ставка по договору займа в виде 0% достигается в виде скидки на 100% на 7 дней пользования займом предоставляется при строгом соблюдении всех условий и правил акции «легкий ноль», при условии погашения займа в установленный акцией срок, при погашении договора займа в срок более чем 7 дней, клиент теряет право на участие в акции, срок проведения акции: 01.11.2020-31.12.2020 (включительно). Акция «легкий ноль» распространяется на договор займа с процентной ставкой в размере от 0,99 до 1% день на сумму займа от 1000 до 30 000 рублей на срок займа от 1 до 30 дней. Полная стоимость займа от 361, 35% до 365 % годовых. Точная процентная ставка определяется программой скоринга и указывается в договоре займа. Источники информации об заимодавце, существенных условиях получения, порядке выдачи займа и иных условиях/об организаторе акции, о существенных правилах ее проведения, количестве призов или выигрышей по результатам такой акции, сроках, месте и порядке их получения: интернет сайт: OTLNAL.RU, тел. <***>, офисы заимодавца/организатора, заимодавец/организатор акции: ООО МКК «АВАНТАЖ» ИНН <***>, регистрационный номер в реестре ЦБ РФ № 651503550006456. Валюта займа: российский рубль. Способ получения займа: наличный и безналичный. Условия предоставления займа: гражданин РФ, возраст от 18 лет, постояннаярегистрация на территории РФ, постоянное место работы (либо пенсионер по старосте или по выслуге лет). Необходимые документы для оформления договора займа: паспорт гражданина РФ (пенсионное удостоверение при наличии)» (выпуск № 16 от 15.04.2021);

- «Отличные наличные вместе 10 лет! OTLNAL.RU8 800 600-70-00 ЗАЙМ БЕЗ ПРОЦЕНТОВ под 0% 1Й МКР, ДОМ 117 4Й МКР, ДОМ 402», «новым клиентам, при условии участия в акции, процентная ставка по договору займа в виде 0% достигается в виде скидки на 100% на 7 дней пользования займом предоставляется при строгом соблюдении всех условий и правил акции «легкий ноль», при условии погашения займа в установленный акцией срок, при погашении договора займа в срок более чем 7 дней, клиент теряет право на участие в акции, срок проведения акции: 01.11.2020-31.12.2020 (включительно). Акция «легкий ноль» распространяется на договор займа с процентной ставкой в размере от 0,99 до 1% в день на сумму займа от 1000 до 30 000 рублей на срок займа от 1 до 30 дней. Полная стоимость займа от 361, 35% до 365 % годовых. Точная процентная ставка определяется программой скоринга и указывается в договоре займа. Источники информации о заимодавце, существенных условиях получения, порядке выдачи займа и иных условиях/об организаторе акции, о существенных правилах ее проведения, количестве призов или выигрышей по результатам такой акции о сроках, месте и порядке их получения: интернет сайт: OTLNAL.RU, тел. <***>, офисы заимодавца/организатора, заимодавец/организатор акции: ООО МКК «АВАНТАЖ» ИНН <***>, регистрационный номер в реестре ЦБ РФ № 651503550006456. Валюта займа: российский рубль. Способ получения займа: наличный и безналичный. Условия предоставления займа: гражданин РФ, возраст от 18 лет, постоянная регистрация на территории РФ, постоянное место работы (либо пенсионер по старосте или по выслуге лет). Необходимые документы для оформления договора займа: паспорт гражданина РФ (пенсионное удостоверение -при наличии)», выпуск № 17 от 22.04.2021.

Определением от 25.08.2021 председателем Комиссии Забайкальского УФАС России возбуждено производство по делу № 075/05/28-449/2020 (т.2, л.д.46-49) по признакам нарушения ООО МКК «Авантаж» (ИНН <***>) части 3 статьи 28, части 7 статьи 5 Закона о рекламе.

По мнению административного органа, данная информация отвечает всем признакам рекламы, а именно: данная информация размещена в печатном издании, адресована неопределенному кругу лиц; направлена на привлечение внимания к конкретному объекту рекламирования - финансовые услуги (займ), на поддержание интереса к услуге и ее продвижение на рынке - «ЗАЙМ БЕЗ ПРОЦЕНТОВ под 0%».

С учетом изложенного, Комиссия Забайкальского УФАС России пришла к выводу, что рассматриваемая реклама является рекламой финансовых услуг. При анализе рекламы антимонопольным органом установлено следующее.

В рассматриваемом случае реклама, размещенная в печатном издании разделена визуально на два блока. В первой части рекламы отображена привлекательная для потребителя информация, выступающая в качестве основного, поскольку выполнена крупным шрифтом и акцентирует внимание на сведениях - возможности получения займа без процентов, а именно, как указано в рекламе - под 0%. Во второй части рекламы, изложена информация относительно условий получения такого займа в виде блока текста, выполненного иным образом, диаметрально отличающимся от первой части рекламы - мелким шрифтом, без акцентирования на каких-либо сведениях или выделения необходимой для получения займа информации.

То есть первая часть рекламы, привлекающая внимание потребителей содержит явный основной акцент на возможность получения финансовой услуги займа без процентов, однако, согласно содержанию всей рекламы, объектом рекламирования в данном случае выступает именно акция «Лёгкий ноль», поскольку только при условии ее соблюдения, займ может быть действительно беспроцентным. То есть, при несоблюдении всех условий конкретной акции «Лёгкий ноль», услуга по займу без процентов (под 0%) не может быть предоставлена, таким образом реклама ориентирована только на определенную группу потребителей, которая строго ограничивается условиями акции «Легкий ноль». Вышеуказанные обстоятельства (займ под 0% и участие в акции «Легкий ноль») являются неразрывными, не действующими абстрагировано друг от друга - если клиент ООО «МКК «Авантаж» не отвечает условиям акции «Лёгкий ноль», то услугу по займу без процентов получить не удастся.

Антимонопольный органа пришёл к выводу, что вынесение на первый план информации, не являющейся объектом рекламирования, посредством выполнения информации различными способами, свидетельствует о подмене объекта рекламирования и вынесении в его качестве второстепенной информации, что искажает посыл рекламируемых сведений. Распространение информации в данном исполнении, свидетельствует о невозможности объективного восприятия потребителями сведений рекламодателя, которые является решающей для возможности получения рекламируемой услуги.

При этом из 2-ой части рассматриваемой рекламы следует, что беспроцентный займ предоставляется «новым клиентам, при условии участия в акции, процентная ставка по договору займа в виде 0% достигается в виде скидки на 100% на 7 дней пользования займом предоставляется при строгом соблюдении всех условий и правил акции «легкий ноль», при условии погашения займа в установленный акцией срок, при погашении договора займа в срок более чем 7 дней, клиент теряет право на участие в акции, срок проведения акции: 01.11.2020-31.12.2020 (включительно). Акция «легкий ноль» распространяется на договор займа с процентной ставкой в размере от 0,99 до 1% в день на сумму займа от 1000 до 30 000 рублей на срок займа от 1 до 30 дней. Полная стоимость займа от 361, 35% до 365 % годовых. Точная процентная ставка определяется программой скоринга и указывается в договоре займа».

Кроме того, точная процентная ставка в рассматриваемой рекламе не отражена, способы ее расчета также рекламодателем не приведены, содержится лишь указание на тот факт, что процентная ставка определяется программой скоринга и указывается в договоре займа.

Антимонопольный орган полагает, что ознакомившись с рекламой, финансовых услуг, потребителю не предоставляется возможность полного ознакомления со всеми условиями получения займа, доступного к получению на рекламируемых условиях только посредством участия в акции «Легкий ноль».

При этом информация, содержащаяся в рекламе, должна отвечать критериям достоверности, в том числе в целях формирования у потребителя верного, истинного представления о товаре (услуге), его качестве, потребительских свойствах.

8 октября 2021 года Забайкальским УФАС России принято решение №02-06-5460, согласно которого реклама, размещенная в выпусках печатного издания № 16 от 15.04.2021, № 17 от 22.04.2021 «Слава труду» следующего содержания:

- «ЗАЙМ БЕЗ ПРОЦЕНТОВ под 0% 1Й МКР, ДОМ 117 4Й МКР, ДОМ 402», «новым клиентам, при условии участия в акции, процентная ставка по договору займа в виде 0% достигается в виде скидки на 100% на 7 дней пользования займом предоставляется при строгом соблюдении всех условий и правил акции «легкий ноль», при условии погашения займа в установленный акцией срок, при погашении договора займа в срок более чем 7 дней, клиент теряет право на участие в акции, срок проведения акции: 01.11.2020-31.12.2020 (включительно). Акция «легкийноль»распространяется на договор займа с процентной ставкой в размере от 0,99 до 1% в день на сумму займа от 1000 до 30 000 рублей на срок займа от 1 до 30 дней. Полная стоимость займа от 361, 35% до 365 % годовых. Точная процентная ставка определяется программой скоринга и указывается в договоре займа. Источники информации об заимодавце, существенных условиях получения, порядке выдачи займа и иных условиях/об организаторе акции, о существенных правилах ее проведения, количестве призов или выигрышей по результатам такой акции, сроках, месте и порядке их получения: интернет сайт: OTLNAL.RU, тел. <***>, офисы заимодавца/организатора, заимодавец/организатор акции: ООО МКК «АВАНТАЖ» ИНН <***>, регистрационный номер в реестре ЦБ РФ № 651503550006456. Валюта займа: российский рубль. Способ получения займа: наличный и безналичный. Условия предоставления займа: гражданин РФ, возраст от 18 лет, постоянная регистрация на территории РФ, постоянное место работы (либо пенсионер по старосте или по выслуге лет). Необходимые документы до оформления договора займа: паспорт гражданина РФ (пенсионное удостоверение -при наличии)», признана ненадлежащей, поскольку данная реклама нарушает требования части 3 статьи 28, части 7 статьи 5 Закона о рекламе.

ООО МКК «Авантаж» (ИНН <***>) признано нарушившим часть 3 статьи 28, часть 7 статьи 5 Закона о рекламе.

Материалы дела переданы уполномоченному должностному лицу Забайкальского УФ АС России для привлечения виновных лиц к административной ответственности.

Принятое антимонопольным органом решение №02-06-5460 не обжаловано, вступило в законную силу.

Согласно частям 1, 2 и 9 статьи 36 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ антимонопольный орган в пределах своих полномочий возбуждает и рассматривает дела по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, принимает по результатам рассмотрения таких дел решения и выдает предписания, предусмотренные настоящим Федеральным законом. Антимонопольный орган по собственной инициативе, представлению прокурора, обращениям органов государственной власти или органов местного самоуправления, а также по заявлениям физических или юридических лиц возбуждает дела по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

Рассмотрение антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, осуществляется в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Указанные обстоятельства послужили основанием для составления должностным лицом Забайкальского УФАС России протокола от 15 апреля 2022 года №075/04/14.3-88/2022 (т.1, л.д.50-52) об административном правонарушении, предусмотренном частью 6 статьи 14.3 КоАП РФ.

21 апреля 2022 года антимонопольным органом рассмотрены материалы административного производства и вынесено постановление по делу об административном правонарушении №075/04/14.3-88/2022 (т.1, л.д.11-12, 55-56), которым ООО МКК «Авантаж» привлечено к административной ответственности, предусмотренной частью 6 статьи 14.3 КоАП РФ, в виде административного штрафа в размере 300 000 рублей.

Общество, не согласившись с данным постановлением, считая его незаконным и подлежащим отмене, обратилось в Арбитражный суд Забайкальского края с заявленными требованиями.

В соответствии с ч.4 ст.210 АПК РФ по делам об оспаривании решений административных органов о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для привлечения к административной ответственности, возлагается на административный орган, принявший оспариваемое решение.

Согласно ч.ч.6, 7 ст.210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела. При рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа арбитражный суд не связан доводами, содержащимися в заявлении, и проверяет оспариваемое решение в полном объеме.

В соответствии с пунктом 1 статьи 3 Федерального закона от 13.03.2006 №38-ФЗ «О рекламе» (далее- Закон о рекламе, Закон №38-ФЗ) рекламой признается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

В пункте 2 статьи 3 Закона о рекламе указано, что объектом рекламирования является товар (в том числе работа, услуга), средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.

В силу части 7 статьи 5 Закона о рекламе не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы.

В силу части 1 статьи 28 Закона о рекламе реклама банковских, страховых и иных финансовых услуг должна содержать наименование или имя лица, оказывающего эти услуги (для юридического лица - наименование, для индивидуального предпринимателя - фамилию, имя, отчество).

Согласно пункту 2 части 2 статьи 28 Закона 38-ФЗ реклама банковских, страховых и иных финансовых услуг не должна умалчивать об иных условиях оказания соответствующих услуг, влияющих на сумму доходов, которые получат воспользовавшиеся услугами лица, или на сумму расходов, которую понесут воспользовавшиеся услугами лица, если в рекламе сообщается хотя бы одно из таких условий.

Реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации, признается ненадлежащей в соответствии с подпунктом 4 статьи 3 Закона № 38-ФЗ.

Следуя правовой позиции, изложенной в пункте 28 Постановления Пленума ВАС РФ от 08.10.2012 №58 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона «О рекламе» (далее – Постановление Пленума ВАС РФ №58), рекламодатель вправе выбрать форму, способ и средства рекламирования своего товара. Однако при этом он должен соблюдать обязательные требования, предъявляемые Законом о рекламе к рекламе, в частности о включении в рекламу предупреждающих надписей, обязательных сведений или условий оказания услуг.

Поэтому если информация изображена таким образом, что она не воспринимается или плохо воспринимается потребителем (шрифт (кегль), цветовая гамма и тому подобное), и это обстоятельство приводит к искажению ее смысла и вводит в заблуждение потребителей рекламы, то данная информация считается отсутствующей, а соответствующая реклама ненадлежащей в силу того, что она не содержит части существенной информации о рекламируемом товаре, условиях его приобретения или использования (часть 7 статьи 5 Закона о рекламе).

При этом оценка такой рекламы осуществляется с позиции обычного потребителя, не обладающего специальными знаниями.

В силу части 3 статьи 28 Закона о рекламе, если реклама услуг, связанных с предоставлением кредита или займа, пользованием им и погашением кредита или займа, содержит хотя бы одно условие, влияющее на его стоимость, такая реклама должна содержать все остальные условия, определяющие полную стоимость кредита (займа), определяемую в соответствии с Федеральным законом «О потребительском кредите (займе)», для заемщика и влияющие на нее.

Согласно разъяснениям, изложенным в пункте 25 Постановления Пленума ВАС РФ №58, в соответствии с частью 3 статьи 28 Закона о рекламе, если реклама услуг, связанных с предоставлением кредита, пользованием им и погашением кредита, содержит хотя бы одно условие, влияющее на его стоимость, эта реклама должна содержать все остальные условия, определяющие фактическую стоимость кредита для заемщика и влияющие на нее, поскольку указание неполных сведений об условиях предоставления кредита может привести к искажению сути рекламируемой банковской услуги и ввести в заблуждение потребителей, имеющих намерение ею воспользоваться. К условиям, влияющим на стоимость кредита, в частности, могут относиться условия о размере процентной ставки, сумме и сроке кредита, платежах и комиссиях по кредитным операциям, а также о дополнительных расходах заемщика, связанных с получением кредита (по страхованию рисков, в том числе жизни, здоровья потенциального заемщика, нотариальному заверению документов, предоставлению обеспечения по кредитному договору, оценке имущества, передаваемого в залог, и др.). Вместе с тем рекламодатель не обязан указывать конкретный размер дополнительных расходов, которые понесет заемщик, воспользовавшись рекламируемой банковской услугой. Достаточно перечисления таких расходов.

В то же время к информации, определяющей фактическую стоимость кредита, не может быть отнесена информация о неблагоприятных последствиях нарушения договора на оказание финансовых услуг, которые может понести заемщик при неисполнении обязательства, поскольку указанные последствия не могут быть определены рекламодателем до возникновения факта нарушения соответствующих условий договора.

В качестве нарушения законодательства о рекламе заявителю, как рекламодателю, вменяется распространение ненадлежащей рекламы, а именно рекламы не соответствующей требованиям части 7 статьи 5, части 1, части 3 статьи 28 Закона о рекламе.

Административный орган квалифицировал действия Микрокредитной компании по части 6 статьи 14.3 КоАП РФ.

В части 6 статьи 14.3 КоАП РФ установлена ответственность за распространение кредитной организацией рекламы услуг, связанных с предоставлением кредита или займа, пользованием им и погашением кредита или займа, содержащей хотя бы одно условие, влияющее на его стоимость, без указания всех остальных условий, определяющих полную стоимость кредита (займа) для заемщика и влияющих на нее.

В соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 2 Федерального закона от 02.07.2010 N 151-ФЗ "О микрофинансовой деятельности и микрофинансовых организациях" (далее - Закон N 151-ФЗ) микрофинансовая организация - юридическое лицо, которое осуществляет микрофинансовую деятельность и сведения о котором, внесены в государственный реестр микрофинансовых организаций в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом. Микрофинансовые организации могут осуществлять свою деятельность в виде микрофинансовой компании или микрокредитной компании.

Согласно части 2 статьи 8 указанного Закона порядок и условия предоставления микрозаймов устанавливаются микрофинансовой организацией в правилах предоставления микрозаймов, утверждаемых органом управления микрофинансовой организации.

Безусловно, как установлено судом, размещенная в печатном здании реклама адресована неопределенному кругу лиц, направлена на привлечение внимания к услугам, оказываемым ООО МКК «Авантаж», формирует и поддерживает интерес к оказываемым услугам, а также способствует их продвижению на рынке, указанная информация является рекламой услуг. А с учетом того, что рекламируются услуги предоставления займа – рекламируется финансовая услуга.

В соответствии с частью 3 статьи 28 Федерального закона «О рекламе» если реклама услуг, связанных с предоставлением кредита, пользованием им и погашением кредита, 3 содержит хотя бы одно условие, влияющее на его стоимость, такая реклама должна содержать все остальные условия, определяющие фактическую стоимость кредита для заемщика и влияющие на нее.

В соответствии с частью 7 статьи 5 Федерального закона «О рекламе» не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы.

В рассматриваемой рекламе отражены только привлекательные для потенциального потребителя условия предоставления займа, в то время как вся информация о существенных условиях банковской услуги - процентных ставках отсутствует. Отсутствие в рекламе важной информации, в частности, о возможности изменения сроков кредитования и процентных ставок в зависимости от категории заемщика, может ввести потребителя рекламы в заблуждение относительно стоимости кредита и расходов, необходимых для его погашения

В связи с этим управление пришло к правомерному выводу, что спорная реклама вводит потребителей в заблуждение, плохо воспринимается потребителями ввиду плохой читаемости условий и содержащей в первой части рекламы только привлекательные для потребителя условия.

В абзацах первом и третьем пункта 28 постановления N 58 разъяснено, что рекламодатель вправе выбрать форму, способ и средства рекламирования своего товара. Однако при этом он должен соблюдать обязательные требования, предъявляемые Законом о рекламе к рекламе, в частности, о включении в рекламу предупреждающих надписей, обязательных сведений или условий оказания услуг. При этом оценка такой рекламы осуществляется с позиции обычного потребителя, не обладающего специальными знаниями.

В соответствии с правовой позицией, изложенной в пункте 16 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.12.1998 N 37 "Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением законодательства о рекламе", информация, очевидно ассоциирующаяся у потребителя с определенным товаром, должна рассматриваться как реклама этого товара. Независимо от формы или используемого средства распространения реклама должна быть распознаваема без специальных знаний или без применения технических средств непосредственно в момент ее представления именно как реклама.

Вместе с тем, по части 1 статьи 1.6 КоАП РФ обеспечение законности при производстве по делу об административном правонарушении выражается в строгом соблюдении оснований и порядка привлечения к административной ответственности, которые установлены законом.

В соответствии с частями 1 и 4 статьи 1.5. КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина. Неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица.

Пунктом 16 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» предусмотрено, что выяснение виновности лица в совершении административного правонарушения осуществляется на основании данных, зафиксированных в протоколе об административном правонарушении, объяснений лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, в том числе об отсутствии возможности для соблюдения соответствующих правил и норм, о принятии всех зависящих от него мер по их соблюдению, а также на основании иных доказательств, предусмотренных частью 2 статьи 26.2 КоАП РФ.

Как указывалось ранее, в части 6 статьи 14.3 КоАП РФ установлена ответственность за распространение кредитной организацией рекламы услуг, связанных с предоставлением кредита или займа, пользованием им и погашением кредита или займа, содержащей хотя бы одно условие, влияющее на его стоимость, без указания всех остальных условий, определяющих полную стоимость кредита (займа) для заемщика и влияющих на нее, влечет наложение административного штрафа на юридических лиц - от трехсот тысяч до восьмисот тысяч рублей.

Как разъяснено в письме письмо ФАС России от 02.07.2015 N АД/33032/15 "Об увеличении ответственности за нарушения в рекламе финансовых услуг", а также арбитражной судебной практики, повышенная ответственность вводится не для любых рекламодателей ненадлежащей рекламы финансовых услуг, а только для кредитных организаций.

Согласно статье 1 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" под кредитной организацией понимается юридическое лицо, которое для извлечения прибыли как основной цели своей деятельности на основании специального разрешения (лицензии) Центрального банка Российской Федерации (Банка России) имеет право осуществлять банковские операции, предусмотренные данным Законом.

Иные лица, не подпадающие под понятие кредитной организации, например, микрофинансовые организации, допустившие нарушение части 3 статьи 28 Федерального закона "О рекламе", привлекаются к ответственности согласно части 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Соответственно нарушение части 7 статьи 5 Закона о рекламе также составляет объективную сторону правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ.

Согласно ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе, за исключением случаев, предусмотренных частями 2 - 6 настоящей статьи, частью 4 статьи 14.3.1, статьями 14.37, 14.38, 19.31 настоящего Кодекса, влечет наложение административного штрафа на юридических лиц - от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.

Объектом правонарушения по данной норме являются общественные отношения, связанные с осуществлением государственной политики в сфере рекламной деятельности.

Объективная сторона рассматриваемого правонарушения заключается в нарушении рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе, за исключением случаев, предусмотренных частями 2 - 6 настоящей статьи, частью 4 статьи 14.3.1, статьями 14.37, 14.38, 19.31 настоящего Кодекса.

Суд приходит к выводу, что установив решением №02-06-5460 от 08.10.2021 года, вступившим в силу, нарушение обществом положений части 7 статьи 5 и части 3 статьи 28 Закона о рекламе, административный орган неверно квалифицировал действия Микрокредитной компании по части 6 статьи 14.3 КоАП РФ, возложив на нее повышенную ответственность, в то время как являясь микрофинансовой организацией (сведения в реестре №65150355006456 от 13.05.2015) ответственность для данной организации за вмененные выше нарушения предусмотрена частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ.

Правильная квалификация административного правонарушения предполагает наличие состава правонарушения. При этом отсутствие всех либо одного элементов состава административного правонарушения влечет к безусловному прекращению производства по возбужденному административному делу (ст. 24.5 КоАП РФ).

В структуру состава административного правонарушения входят следующие элементы: - объект правонарушения - общественные отношения, на которые посягает деяние (виды правоохраняемых общественных отношений указаны в главах 5-21 КоАП РФ); - объективная сторона правонарушения - конкретная разновидность противоправного деяния (действия или бездействия), наносящего вред или ущерб правам граждан или общегосударственным (публично-правовым) интересам, охраняемым КоАП РФ (признаки объективной стороны проступка обычно указываются в диспозиции правовой нормы); - субъект правонарушения- физическое лицо, достигшее 16-летнего возраста, должностное лицо, юридическое лицо; - субъективная сторона может характеризоваться как умыслом, так и неосторожностью.

Элементы состава отражают те необходимые условия, при которых вступает в действие санкции соответствующей нормы права.

В соответствии с частью 1 статьи 2.1 КоАП РФ, административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое КоАП РФ или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

В соответствии с правовой позицией Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в пункте 9 постановления от 02.06.2004 N 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях", в случае, если при рассмотрении заявления об оспаривании постановления административного органа о привлечении к административной ответственности суд установит, что оспариваемое постановление содержит неправильную квалификацию правонарушения, суд в соответствии с частью 2 статьи 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации принимает решение о признании незаконным оспариваемого постановления и о его отмене.

Согласно ч.2 ст.211 АПК РФ в случае, если при рассмотрении заявления об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд установит, что оспариваемое решение или порядок его принятия не соответствует закону, либо отсутствуют основания для привлечения к административной ответственности или применения конкретной меры ответственности, либо оспариваемое решение принято органом или должностным лицом с превышением их полномочий, суд принимает решение о признании незаконным и об отмене оспариваемого решения полностью или в части либо об изменении решения.

Руководствуясь статьями 167, 168, 169, 170, 171, 176, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

Признать незаконным и полностью отменить постановление Управления Федеральной антимонопольной службы по Забайкальскому краю от 21 апреля 2022 года по делу об административном правонарушении №075/04/14.3-88/2022 о привлечении к административной ответственности, предусмотренной частью 6 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, общество с ограниченной ответственностью Микрокредитная компания «Авантаж»

На решение может быть подана апелляционная жалоба в Четвёртый арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней со дня принятия.

Судья Е.А. Перевалова