Гражданский кодекс часть 1

Арбитражный суд Ямало-Ненецкого автономного округа в составе судьи Садретиновой Н.М., при ведении протокола судебного заседания судьей Садретиновой Н.М., рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению Прокурора города Лабытнанги к Предпринимателю без образования юридического лица ФИО1 о привлечении к административной ответственности по ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ,

в заседании приняли участие:

от заявителя – представитель не явился,

от ответчика – представитель не явился,

УСТАНОВИЛ:

Прокурор города Лабытнанги обратился в арбитражный суд с заявлением к Предпринимателю без образования юридического лица ФИО1 о привлечении к административной ответственности по ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ за осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр и деятельности по оказанию телематических услуг без соответствующих лицензий на осуществление данных видов деятельности.

Отзыва от индивидуального предпринимателя в суд не поступило.

Стороны в судебное заседание не явились. Прокуратура города Лабытнанги о слушании дела извещена надлежащим образом, о чем свидетельствует почтовое уведомление о вручении копии судебного акта. Предприниматель о времени и месте рассмотрения дела извещен по последнему известному суду адресу его место жительства. Суд в силу ст.ст. 123, 156 АПК РФ считает возможным рассмотреть дело в отсутствие представителей сторон.

Исследовав материалы дела, оценив представленные доказательства, суд находит заявленные требования неподлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 10 июля 2009 года прокуратурой города Лабытнанги совместно с контрольными органами проведена выездная проверка предпринимательской деятельности ФИО1, осуществляемой в интерактивном клубе, расположенном по адресу: <...>. В ходе проверки был установлен факт осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр и деятельности по оказанию телематических услуг без соответствующих лицензий на осуществление данных видов деятельности. Результаты проверки зафиксированы в акте проверки от 10.07.2009 года.

23.07.2009 года прокурором города Лабытнанги возбуждено дело об административном правонарушении по ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ в отношении индивидуального предпринимателя ФИО1, о чем вынесено постановление.

В соответствии с частью 3 статьи 23.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях 30 июля 2009 года прокуратура города Лабытнаги обратилась в арбитражный суд с заявлением о привлечении предпринимателя к административной ответственности по ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ.

Осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (лицензия) обязательно (обязательна), является административным правонарушением, ответственность за которое установлена в части 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

Как следует из диспозиции указанной статьи, объективная сторона правонарушения выражается в осуществлении деятельности, подлежащей лицензированию, без соответствующей лицензии.

В соответствии со статьями 2, 17 Федерального закона от 08.08.2001 №128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (в редакции Федерального закона №148-ФЗ от 22.07.2008 года) под лицензируемым видом деятельности понимается вид деятельности, на осуществление которого на территории Российской Федерации требуется получение лицензии в соответствии с настоящим Федеральным законом.

До 30.06.2009 года к лицензируемым видам деятельности в силу подпункта 77 пункта 1 статьи 17 данного закона отнесена деятельность по организации и проведению азартных игр и (или) пари, в том числе с использованием игрового оборудования (кроме игровых столов).

Согласно статье 4 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» под деятельностью по организации и проведению азартных игр понимается деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры.

Федеральным законом РФ №244-ФЗ от 29.12.2006, вступившим в силу с 01.01.2007, установлены ограничения осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр на территории Российской Федерации, в частности игорные заведения (за исключением букмекерских контор и тотализаторов) могут быть открыты исключительно в игорных зонах в порядке, установленном настоящим Федеральным законом (ч. 4 ст. 5); индивидуальные предприниматели не вправе выступать в качестве организаторов азартных игр (п. 1 ст. 6).

Таким образом, указанным Законом разрешено осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр только хозяйствующим субъектам, имеющим статус юридического лица.

Поскольку предприниматель не имеет статуса юридического лица, то он не вправе получать соответствующую лицензию и заниматься указанной деятельностью с 01.01.2007г., а следовательно, не является в рассматриваемом случае субъектом ответственности за административное правонарушение, ответственность за которое предусмотрена ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ.

Более того, в соответствии со ст. 17 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» в пункт 1 статьи 17 Федерального закона от 8 августа 2001 года №128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» внесены изменения, согласно которым подпункты 76 и 77 признаны утратившими силу; а также пункт 1 ст. 17 Федерального закона от 8 августа 2001 года №128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» дополнен подпунктом 104 следующего содержания: «104) деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах.».

В соответствии со ст. 20 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» пункт 1 ст. 17 данного ФЗ №244-ФЗ вступил в законную силу с 30 июня 2009 года.

Таким образом, с 30 июня 2009 года деятельность по организации и проведению азартных игр и (или) пари, в том числе с использованием игровых столов и иного игрового оборудования, в помещениях казино (деятельность казино) - п. 76 ст. 17 Федерального закона «О лицензировании отдельных видов деятельности» и деятельность по организации и проведению азартных игр и (или) пари, в том числе с использованием игрового оборудования (кроме игровых столов), - п. 77 ст. 17 Федерального закона «О лицензировании отдельных видов деятельности» не являются видами деятельности, на осуществление которых необходимо иметь лицензию.

В соответствии с положениями статей 4, 9, 13 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» с 30.06.2009 года деятельность таких игорных заведений, как казино и залы игровых автоматов, должно осуществляться только на территории специально созданных для этого игорных зон и деятельность эта осуществляется не на основе лицензии, а на основе специального разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне, выдаваемого в порядке, предусмотренном ст. 13 Закона, органом управления игорной зоной.

Согласно части 2 статьи 1.7 КоАП лицо, совершившее административное правонарушение, подлежит ответственности на основании закона, действовавшего во время совершения административного правонарушения.

Закон, смягчающий или отменяющий административную ответственность за административное правонарушение либо иным образом улучшающий положение лица, совершившего административное правонарушение, имеет обратную силу, то есть распространяется и на лицо, которое совершило административное правонарушение до вступления такого закона в силу и в отношении которого постановление о назначении административного наказания не исполнено (часть 2 статьи 1.7 КоАП).

При таких обстоятельствах, с 30.06.2009 года основания для привлечения к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях за осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр без лицензии, отсутствуют.

С 30 июня 2009 года лицензируемым видом деятельности является только деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах.

Поэтому, с 30.06.2009 года к ответственности в соответствии с ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ можно привлечь за осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах без лицензии.

В соответствии с п. 14 и 15 статьи 4 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» букмекерская контора и тотализатор представляют собой игорное заведение или его часть, в которых организатор азартных игр заключает пари с участниками данного вида азартных игр (букмекерская контора) либо организует пари между участниками данного вида азартных игр (тотализатор). Как следует из определения, приведенного законодателем в рассматриваемой ст. 4 ФЗ №244-ФЗ, пари представляет собой азартную игру, т.е. основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное между участниками азартной игры и организатором азартной игры по определенным правилам, установленным организатором азартной игры, с которыми участники азартной игры согласились. Таким образом, пари представляет собой разновидность азартной игры, имеющей одну отличительную особенность - исход игры, а значит, и размер выигрыша, и его дальнейшая принадлежность одному из участников пари определяются наличием или отсутствием события, вероятность наступления которого участникам азартной игры на момент заключения пари неизвестна, и повлиять на наступление или ненаступление такого события они не имеют возможности.

В рассматриваемом случае, заявителем не доказана организация и проведение предпринимателем такой разновидности азартной игры как пари.

Таким образом, заявителем не доказано осуществление индивидуальным предпринимателем на момент проведения проверки деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерской конторе и тотализаторе без лицензии.

В силу изложенного выше, у суда отсутствуют основания для привлечения предпринимателя к административной ответственности по ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ за осуществление деятельности по организации азартных игр без лицензии.

Кроме того, заявитель также просит суд привлечь предпринимателя в административной ответственности по ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ за осуществление деятельности по оказанию телематических услуг без соответствующей лицензии на оказание услуг связи.

В соответствии с частью 1 статьи 29 Федерального закона от 07.07.2003 №126-ФЗ «О связи» (далее - Закон о связи) деятельность юридических лиц и индивидуальных предпринимателей по возмездному оказанию услуг связи осуществляется только на основании лицензии на осуществление деятельности в области оказания услуг связи. Перечень наименований услуг связи, вносимых в лицензии, и соответствующие перечни лицензионных условий устанавливаются Правительством Российской Федерации и ежегодно уточняются.

Пунктом 16 Перечня наименований услуг связи, вносимых в лицензии на осуществление деятельности в области оказания услуг связи, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 18.02.2005 № 87 (в редакции, утвержденной постановлением Правительства Российской Федерации от 10.09.2007 №575), в данный перечень включены телематические услуги связи. Услуги обеспечения предоставления абоненту и (или) пользователю доступа к сети связи лицензиата, доступа к информационным системам информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе к сети Интернет, прием и передача телематических электронных сообщений отнесены к Перечню лицензионных условий осуществления деятельности в области оказания телематических услуг связи.

Таким образом, лицензия на предоставление доступа к сети Интернет нужна, прежде всего, операторам связи, оказывающим телематические услуги.

Частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предусмотрена административная ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (лицензия) обязательно.

В рассматриваемом случае, заявителю необходимо доказать факт оказания предпринимателем телематических услуг связи.

Из представленных заявителем в суд документов следует, что индивидуальным предпринимателем ФИО1 заключены договора с ОАО «Ямалтелеком» (от 27.02.2009 года №80-ИВЛ/Ю/Лбт) и с ОАО «Уралсвязьинформ» (от 23.04.2009 года №92000027) об оказании телематических услуг. В соответствии с условиями заключенных договоров потребителем телематических услуг является именно ФИО1, который в свою очередь невправе предоставлять услуг передачи данных третьим лицам с использованием услуг, предоставляемых по данным договорам, не вправе подключать к абонентской линии оборудование, которое не соответствует установленным требованиям.

В подтверждение оказания данного вида услуг заявителем представлены суду объяснения посетителей интерактивного клуба, принадлежащего предпринимателю.

Из содержания всех объяснений посетителей клуба: ФИО2, ФИО3, ФИО4, ФИО5 следует, что они пришли в клуб поиграть в игровые автоматы через компьютер, при этом суть игры заключается в том, что кассиру уплачиваются денежные средства, которые последним переводятся в виртуальные деньги, после поступления денег на виртуальный счет, начинается игра.

Из содержания данных объяснений посетителей нельзя сделать вывод о предоставлении предпринимателем доступа в сеть Интернет.

Факт приема работником предпринимателя денежных средств от посетителей также не свидетельствует об оказании телематических услуг.

Более того, ни один из допрошенных свидетелей не был предупрежден об административной ответственности за дачу заведомо ложных показаний, как того требуют положения части 5 статьи 25.6 КоАП РФ.

Поэтому, суд пришел к выводу, что объяснения посетителей клуба, на которые ссылается административный орган в обоснование своей позиции, не могут быть приняты в качестве доказательств по делу, поскольку они в силу ч. 3 ст. 26.2 КоАП не соответствуют критерию допустимости вследствие получения их от указанных лиц с нарушением ч. 5 ст. 25.6 КоАП РФ, то есть без предупреждения упомянутых лиц об ответственности за дачу заведомо ложных показаний.

Иных доказательств оказания предпринимателем телематических услуг заявителем суду не представлено.

Учитывая, что предприниматель отрицает факт оказания телематических услуг, а иных доказательств, свидетельствующих об оказании ФИО1 телематических услуг заявителем не представлено, суд пришел к выводу, о том, что прокуратурой г. Лабытнанги не доказан факт осуществления ФИО1 деятельности по оказанию телематических услуг посетителям клуба без лицензии.

Учитывая вышеизложенное, суд пришел к выводу об отказе заявителю в привлечении к административной ответственности.

Руководствуясь ст. ст. 168-170, 205, 206 АПК РФ, арбитражный суд,

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявления Прокурора города Лабытнанги к Предпринимателю без образования юридического лица ФИО1 о привлечении к административной ответственности по ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ – ОТКАЗАТЬ.

Решение может быть обжаловано в десятидневный срок в апелляционном порядке в Восьмой арбитражный апелляционный суд.

Судья Арбитражного суда

Ямало-Ненецкого автономного округа Н.М. Садретинова