Гражданский кодекс часть 1

рассмотрела в открытом судебном заседании в г. Новосибирске 18 августа 2022 г. гражданское дело по апелляционной жалобе Сивтуновой Л.А. на решение Железнодорожного районного суда г. Новосибирска от ДД.ММ.ГГГГ по делу по иску Сивтуновой Л. А. к ООО «Дельрус-Сибирь» о взыскании компенсации за неиспользованный отпуск, компенсации за неотработанное время.

Заслушав доклад судьи Новосибирского областного суда Карболиной В.А., объяснения Сивтуновой Л.А. и ее представителя Котиной Е.А., представителей ООО «Дельрус-Сибирь» Романюк О.Н. и Альтенгоф Е.К., судебная коллегия

У С Т А Н О В И Л А:

Сивтунова Л.А. обратилась в суд с иском к ООО «Дельрус-Сибирь» о взыскании компенсации за неиспользованный отпуск, компенсации за неотработанное время.

В обоснование иска указано, что с ДД.ММ.ГГГГ она осуществляла трудовую деятельность в ООО «Дельрус-Сибирь» в должности финансового директора. ДД.ММ.ГГГГ она обратилась к работодателю с заявлением о досрочном расторжении трудового договора с ДД.ММ.ГГГГ в связи с получением уведомления о предстоящем сокращении штата работников организации. Работодатель препятствовал выполнению истцом трудовых обязанностей с ДД.ММ.ГГГГ, выгонял с рабочего места и вынудил уйти в отпуск с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ.

В первый рабочий день после отпуска- ДД.ММ.ГГГГ истец была уволена. Расчет получен ДД.ММ.ГГГГ, но не в полном объеме; в трудовой книжке дата увольнения датирована ДД.ММ.ГГГГ вместо ДД.ММ.ГГГГ

Истец просила изменить дату увольнения с ДД.ММ.ГГГГ на ДД.ММ.ГГГГ, произвести перерасчет произведенных выплат с учетом измененной даты увольнения, взыскать с ответчика невыплаченную при увольнении компенсацию за неиспользованный отпуск в размере 9994,01 руб., компенсацию за неотработанное время до дня увольнения (с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ) в размере 476 608 руб., выходное пособие за период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ в размере 316 498,84 руб., судебные расходы.

В ходе судебного разбирательства по делу истцом неоднократно исковые требования уточнялись. В уточненном иске от ДД.ММ.ГГГГ истец просила изменить дату увольнения с ДД.ММ.ГГГГ на ДД.ММ.ГГГГ; взыскать с ответчика невыплаченную при увольнении компенсацию за неиспользованный отпуск в размере 16671,11 руб.; компенсацию за неотработанное время до дня увольнения (с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ) в размере 918 615,20 руб.; выходное пособие за первый месяц (период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ) в размере 459 307,60 руб.; выходное пособие за второй месяц (период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ) в размере 505 238,36 руб.; выходное пособие за третий месяц (период с ДД.ММ.ГГГГ по 25.01. 2020 г.) в размере 367 446,08 руб., компенсацию за задержку выплат в размере 159 380,37 руб.

ДД.ММ.ГГГГ истцом уточнены исковые требования по п. 7 в части компенсации за задержку выплат, которые она просила взыскать с ответчика на ДД.ММ.ГГГГ в размере 166 053,11 руб.

Решением Железнодорожного районного суда г. Новосибирска от 11 ноября 2020 года в удовлетворении иска отказано.

С указанным решением суда не согласилась Сивтунова Л.А., в апелляционной жалобе просит решение суда отменить, принять по делу новое решение.

Оспаривая выводы суда, апеллянт полагает, что ответчик препятствовал осуществлению ею трудовой функции с ДД.ММ.ГГГГ.

Обращает внимание, что дата увольнения истца из ООО «Дельрус-Сибирь» ДД.ММ.ГГГГ, а не ДД.ММ.ГГГГ. В расчет среднего заработка должна была быть включена премия, полученная в ноябре 2018г. в размере 2935636,35 руб.

Кроме того, апеллянт выражает свое несогласие с оценкой показаний свидетеля считает, что представленные ею доказательства, имеющиеся в деле, подтверждают фактическое отстранение истца от работы, которое не опровергнуто ответчиком.

Проверив материалы дела на основании ст. 327.1 ГПК РФ в пределах доводов апелляционной жалобы, судебная коллегия приходит к следующему.

В соответствии со ст. 12, 56 ГПК РФ гражданское производство осуществляется на основе состязательности и равноправия сторон; каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основания своих требований и возражений, если иное не предусмотрено федеральным законом. В силу ст. 150 ГПК РФ непредставление доказательств и возражений не препятствует рассмотрению дела по имеющимся доказательствам.

Согласно ст.16 Трудового кодекса РФ трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора, заключаемого ими в соответствии с настоящим Кодексом.

В силу ст.22 Трудового кодекса РФ работодатель обязан соблюдать трудовое законодательство и иные нормативные правовые акты, содержащие нормы трудового права, локальные нормативные акты, условия коллективного договора, соглашений и трудовых договоров; предоставлять работникам работу, обусловленную трудовым договором; обеспечивать работникам равную оплату за труд равной ценности; выплачивать в полном размере причитающуюся работникам заработную плату в сроки, установленные в соответствии с настоящим Кодексом, коллективным договором, правилами внутреннего трудового распорядка, трудовыми договорами.

Согласно частям 1 и 2 статьи 180 Трудового кодекса РФ при проведении мероприятий по сокращению численности или штата работников организации работодатель обязан предложить работнику другую имеющуюся работу (вакантную должность) в соответствии с частью третьей статьи 81 настоящего Кодекса.

О предстоящем увольнении в связи с ликвидацией организации, сокращением численности или штата работников организации работники предупреждаются работодателем персонально и под роспись не менее чем за два месяца до увольнения.

Реализуя закрепленные Конституцией Российской Федерации (часть 1 статья 34, часть 2 статьи 35) права, работодатель в целях осуществления эффективной экономической деятельности и рационального управления имуществом вправе самостоятельно, под свою ответственность принимать необходимые кадровые решения (подбор, расстановка, увольнение персонала), обеспечивая при этом в соответствии с требованиями статьи 37 Конституции Российской Федерации закрепленные трудовым законодательством гарантии трудовых прав работников.

Принятие решения об изменении структуры, штатного расписания, численного состава работников организации относится к исключительной компетенции работодателя, который вправе расторгнуть трудовой договор с работником в связи с сокращением численности или штата работников организации (пункт 2 часть 1 статья 81 Трудового кодекса РФ) при условии соблюдения закрепленного Трудовым кодексом РФ порядка увольнения и гарантий, направленных против произвольного увольнения.

Согласно ч. 1 ст. 140 Трудового кодекса РФ при прекращении трудового договора выплата всех сумм, причитающихся работнику от работодателя, производится в день увольнения работника.

В соответствии со ст. 139 Трудового кодекса РФ для всех случаев определения размера средней заработной платы (среднего заработка), предусмотренных настоящим Кодексом, устанавливается единый порядок ее исчисления. Для расчета средней заработной платы учитываются все предусмотренные системой оплаты труда виды выплат, применяемые у соответствующего работодателя независимо от источников этих выплат.

При любом режиме работы расчет средней заработной платы работника производится исходя из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени за 12 календарных месяцев, предшествующих периоду, в течение которого за работником сохраняется средняя заработная плата. При этом календарным месяцем считается период с 1 - го по 30-е (31-е) число соответствующего месяца включительно (в феврале - по 28-е (29-е) число включительно).

Средний дневной заработок для оплаты отпусков и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска исчисляется за последние 12 календарных месяцев путем деления суммы начисленной заработной платы на 12 и на 29,3 ( среднемесячное число календарных дней).

В силу ст. 84.1 Трудового кодекса РФ прекращение трудового договора оформляется приказом (распоряжением) работодателя.

С приказом (распоряжением) работодателя о прекращении трудового договора работник должен быть ознакомлен под роспись. По требованию работника работодатель обязан выдать ему надлежащим образом заверенную копию указанного приказа (распоряжения). В случае, когда приказ (распоряжение) о прекращении трудового договора невозможно довести до сведения работника или работник отказывается ознакомиться с ним под роспись, на приказе (распоряжении) производится соответствующая запись.

Днем прекращения трудового договора во всех случаях является последний день работы работника, за исключением случаев, когда работник фактически не работал, но за ним, в соответствии с настоящим Кодексом или иным федеральным законом, сохранялось место работы (должность).

В день прекращения трудового договора работодатель обязан выдать работнику трудовую книжку или предоставить сведения о трудовой деятельности (статья 66.1 настоящего Кодекса) у данного работодателя и произвести с ним расчет в соответствии со статьей 140 настоящего Кодекса.

Из материалов дела следует, что запись о регистрации ООО «Дельрус-Сибирь» в ЕГРЮЛ внесена ДД.ММ.ГГГГ, местом нахождения организации является , оф. 301 (л.д.43).

Судом установлено, что ДД.ММ.ГГГГ между сторонами был заключен трудовой договор №, по условиям которого истец была принята на работу на должность главного бухгалтера; место работы - (фактический адрес), (л.д. 159)

На основании дополнительного соглашения № от ДД.ММ.ГГГГ к трудовому договору № от ДД.ММ.ГГГГ в связи с переводом сотрудника на другую должность пункты трудового договора изложены в иной редакции, а именно, истец принята на работу на должность финансового директора в администрацию; установлена заработная плата в размере 54000 руб., а также РК. (л.д.166,174)

В соответствии с заключенным между сторонами дополнительным соглашением № от ДД.ММ.ГГГГ к трудовому договору № от ДД.ММ.ГГГГ местом работы истца определено - оф.301. (л.д.170)

Судом также установлено, что ДД.ММ.ГГГГ ответчик вручил истцу уведомление о прекращении трудового договора в связи с сокращением штата работников, а также вручил уведомление об отсутствии вакансий (л.д.86-88).

ДД.ММ.ГГГГ истцом работодателю подано заявление, в котором истец просила расторгнуть трудовой договор ДД.ММ.ГГГГ, до истечения двухмесячного срока. (л.д.31)

В этот же день (ДД.ММ.ГГГГ) от истца руководителю Общества поступило собственноручно написанное истцом заявление о расторжении трудового договора ДД.ММ.ГГГГ, до истечения двухмесячного срока, указанного в уведомлении от ДД.ММ.ГГГГ, с выплатой компенсации (с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ). (л.д.89)

ДД.ММ.ГГГГ истцом также подано заявление о предоставлении ей отпуска сроком на 7 календарных дней с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ (л.д.90)

Приказом № от ДД.ММ.ГГГГ истцу был предоставлен отпуск на 7 календарных дней с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ; С приказом истец была ознакомлена ДД.ММ.ГГГГ, что подтверждается ее подписью и не оспаривалось в судебном заседании. (л.д.91)

В соответствии с приказом № от ДД.ММ.ГГГГ действие трудового договора было прекращено на основании уведомления о прекращении трудового договора в связи с сокращением штата работников от ДД.ММ.ГГГГ и заявления истца о досрочном расторжении трудового договора от ДД.ММ.ГГГГ (л.д.92).

С приказом № истец ознакомлена ДД.ММ.ГГГГ, что также подтверждается ее подписью. Никаких замечаний, возражений от истца по дате увольнения приказ не содержит.

Не представлено истцом доказательств об отзыве заявления о расторжении трудового договора ДД.ММ.ГГГГ.

Законом на работодателя возложена обязанность оформить расторжение трудового договора в последний день работы работника, выдать работнику трудовую книжку, другие документы, связанные с работой по письменному заявлению работника, и произвести с ним окончательный расчет.

Платежным поручением № от ДД.ММ.ГГГГ на счет истца были перечислены денежные средства в размере 596611,21 руб., которые были списаны со счета плательщика ДД.ММ.ГГГГ; за задержку выплат за один день истцу перечислены денежные средства в размере 258,53 руб. платежным поручением № от ДД.ММ.ГГГГ (л.д. 108-111)

| Оценив представленные сторонами доказательства, суд пришел к выводу, что истец в письменном виде выразила свою волю на предоставление ей отпуска, расторжение трудового договора ДД.ММ.ГГГГ, в отсутствие сведений об изменении истцом своего волеизъявления ответчик уволил истца ДД.ММ.ГГГГ, произведя с истцом окончательный расчет.

Расчет произведен с учетом положений ст. 139 ТК РФ и Положения Об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденного Постановлением правительства РФ от ДД.ММ.ГГГГ N 922.

Судом расчет признан верным.

Доводы истца о том, ответчик препятствовал осуществлению ею трудовой функции, о смене рабочего места судом были отвергнуты, как не нашедшие объективного подтверждения.

Судом также сделан вывод, что показания допрошенного в судебном заседании в качестве свидетеля ., с которым у истца дружеские отношения, не могут быть приняты во внимание и положены в основу для удовлетворения требований истца.

Судебная коллегия, изучив материалы дела, обсудив доводы жалобы, выслушав показания сторон, нашла правильным для установления по делу юридически значимых обстоятельств, для проверки расчета выплат при сокращении сотрудника ООО «Дельрус – Сибирь» Сивтуновой Л.А. работодателем ООО «Дельрус-Сибирь», произведенного расчета Сивтуновой Л.А. суммы выходного пособия при расторжении трудового договора в связи с сокращением численности или штата работников организации ООО «Дельрус-Сибирь», назначить по делу судебную бухгалтерскую экспертизу, проведение которой было поручено экспертам ООО «Новосибирский экспертно-правовой центр».

Определением судебной коллегии по гражданским делам Новосибирского областного суда от 12.04.2021г. по делу в силу положений ст.79 ГПК РФ была назначена указанная судебная бухгалтерская экспертиза.

Экспертиза была проведена экспертом ООО «Новосибирский экспертно-правовой центр» однако, в судебном заседании эксперт указала, что ею в заключении допущены ошибки при проверке подсчетов, поэтому суду руководствоваться заключением проведенной ею экспертизы, нельзя.

По данной причине в силу положений ст.87 ГПК РФ определением судебной коллегии по гражданским делам Новосибирского областного суда от 02.11. 2021г. по делу была назначена повторная судебная бухгалтерская экспертиза, проведение которой было поручено экспертам ФБУ Сибирский региональный центр судебной экспертизы Министерства юстиции России.

Согласно заключению эксперта № от 03.06.2022г.. работодателем ООО «Дельрус-Сибирь» при сокращении сотрудника Сивтуновой Л.А. по приказу № от 05.11.2019г. правильно произведен расчет следующих выплат:

- выходное пособие в размере сохраняемого среднего заработка за период с ДД.ММ.ГГГГ по 05.12.2019г. (первый месяц после увольнения), в сумме 211704,9 рублей;

-компенсация за неотработанное время до дня увольнения, в сумме 327180,3 руб.,

-компенсация за один день неиспользованного отпуска в сумме 6677,1 руб.,

Вышеуказанные выходное пособие и компенсации выплачены организацией ООО «Дельрус-Сибирь» Сивтуновой Л.А.

ООО «Дельрус-Сибирь» за периоды с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ и с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ произведена истцу выплата сохраняемого среднего заработка только за рабочие дни этих периодов, в том числе:

- за 18 рабочих дней, входящих в период с 06.12.2019г. по 05.01.2020г. начислено и выплачено 173213, 1 руб.,

- за 20 рабочих дней, входящих в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ, начислено и выплачено 192459 руб.

Исходя из количества рабочих дней, приходящихся на периоды с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ и с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ, сохраняемый средний заработок за второй и третий месяцы со дня увольнения при сокращении Сивтуновой Л.А. по приказу № от ДД.ММ.ГГГГ, рассчитан и выплачен правильно.

Вместе с тем, экспертом указано, что в соответствии с Постановлением Конституционного суда РФ №34-П от 13.11.2019г. нормативные акты Российской Федерации не предполагают возможности определения размера выплачиваемого увольняемому в связи с сокращением численности или штата работников организации работнику выходного пособия в размере меньшем, чем его средний месячный заработок, определяемый из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени за 12 календарных месяцев, независимо от наличия или отсутствия в первом месяце после увольнения нерабочих праздничных дней.

Согласно сообщениям (письмам) Департамента оплаты труда, трудовых отношений и социального партнерства Министерства труда и социальной защиты РФ и разъяснениям Роструда на сайте «Онлайнинспекция.РФ»:

-при расчете выходного пособия, а также среднего месячного заработка за период, подлежащий оплате при сокращении или ликвидации, рекомендуется учитывать рабочие дни и нерабочие праздничные дни, приходящиеся на соответствующий период оплаты;

-средний заработок для случаев, предусмотренных ст.178 ТК РФ, рекомендуется определять путем умножения среднего дневного заработка на количество рабочих и нерабочих праздничных дней в периоде, подлежащем оплате. Выплата выходного пособия, среднего заработка на период трудоустройства за второй и третий месяцы со дня увольнения относятся к случаям, предусмотренным ст.178 ТК РФ.

С учетом указанных обстоятельств, экспертом в заключении экспертизы указано, что сумма сохраняемого среднего месячного заработка за период с 06.12. 2019г. по ДД.ММ.ГГГГ, подлежащая оплате Сивтуновой Л.А., рассчитанная с учетом рабочих и нерабочих праздничных дней, на 48114,75 руб. превышает сумму сохраняемого среднего месячного заработка выплаченного Сивтуновой Л.А. только за рабочие дни этого периода.

Сумма сохраняемого среднего месячного заработка за период с 06.01.2020г. по 05.02.2020г., подлежащая оплате Сивтуновой Л.А., рассчитанная с учетом рабочих и нерабочих праздничных дней, на 28868,85 руб. превышает сумму сохраняемого среднего месячного заработка выплаченного Сивтуновой Л.А. за рабочие дни этого периода.

Сумма компенсации за задержку выплаты Сивтуновой Л.А. среднего заработка за период трудоустройства, за нерабочие праздничные дни, приходящиеся на периоды с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ (второй месяц после увольнения) и с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ (третий месяц после увольнения) определенная по статье 236 ТК РФ составляет на 03.06.2022г. 30368,3 рублей.

Допрошенная в судебном заседании эксперт ., проводившая судебную бухгалтерскую экспертизу, подтвердила выводы заключения экспертизы, указывая, что расчет Сивтуновой Л.А. суммы выходного пособия при расторжении трудового договора в связи с сокращением численности или штата работников организации ООО «Дельрус-Сибирь» по пп.2 п.1 ст.81 ТК РФ увольняемому работнику Сивтуновой Л.А. при досрочном расторжении договора 05.11.2019г., произведен правильно, если не учитывать Постановления Конституционного Суда РФ №-П от 13.11.2019г.

В имеющейся в материалах дела форме отчетности ООО «Дельрус-Сибирь» по НДФЛ за 2018г. «Справке о доходах физического лица» Сивтуновой Л.А.№ от 05.11.2019г. (форма 2-НДФЛ), за ноябрь 2018г. отражена премия в сумме 2886856,33 руб.

В соответствии со ст.139 ТК РФ и п.2 Положения об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденным Постановлением Правительства РФ № от 24.12.2007г.: расчет средней заработной платы работника производится исходя из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени за 12 календарных месяцев, предшествующих периоду, в течение которого за работником сохраняется средняя заработная плата. Премии (стимулирующие выплаты) является частью фактически начисленной заработной платы.

В соответствии со ст.178 ТК РФ выходное пособие выплачивается при увольнении в размере среднего месячного заработка за первый месяц после увольнения. Выходное пособие выплачивается в день увольнения.

При досрочном расторжении договора 05.11.2019г. 12 календарных месяцев, предшествующих месячному периоду, за который выплачивается выходное пособие – с ДД.ММ.ГГГГ по 31.10.2019г. Это значит, что ноябрь 2018г. является первым месяцем расчетного периода. В этом месяце Сивтуновой Л.А. фактически начислена премия в общей сумме 386253,6 руб., которая и должна быть учтена при выплате выходного пособия. То есть, премия 2886856,33 руб., учтенная в ноябре 2018г. в представленной на экспертизу форме отчетности по НДФЛ за 2018г. («отраженная в НДФЛ при отчетности ООО «Дельрус-Сибирь» за ноябрь 2018г.»), не должна быть учтена при выплате выходного пособия при досрочном расторжении договора 05.11.2019г.

Сумма среднего дневного заработка, рассчитанного исходя из количества отработанных Сивтуновой Л.А. рабочих дней в расчетном периоде с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ составляет 9622,95 руб.

Выходное пособие в размере сохраняемого среднего заработка за первый месяц после увольнения рассчитано путем умножения рабочих дней первого месяца со дня увольнения ( с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ) на средний дневной заработок. В периоде с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ – 22 рабочих дня. Сумма выходного пособия – 9622,95 руб. х 22 = 211704,9 руб.

Платежным поручением № (Т.1, л. д. 247) ООО «Дельрус-Сибирь», ДД.ММ.ГГГГ выплачен Сивтуновой Л.А. сохраняемый средний заработок за период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ, то есть за второй месяц со дня увольнения - в сумме 173 213,10 руб.

Расчет произведен исходя из количества рабочих дней в периоде с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ и среднего дневного заработка за 12 календарных месяцев работы, предшествующих дню увольнения в связи с сокращением штата (ДД.ММ.ГГГГ): 18 рабочих х 9 622,95 руб. = 173 213,1 руб.

Платежным поручением № (Т.1, л.д. 248) ООО «Дельрус-Сибирь», ДД.ММ.ГГГГ выплачен Сивтуновой Л.А. сохраняемый средний заработок за период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ, то есть за третий месяц со дня увольнения- 192 459 руб.

Расчет произведен исходя из количества рабочих дней в периоде с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ и среднего дневного заработка за 12 календарных месяцев, предшествующих дню увольнения в связи с сокращением штата (ДД.ММ.ГГГГ): 20 рабочих дней х 9 622,95 = 192 459 руб.

В ходе проверки правильности начисления ООО «Дельрус-Сибирь» сохраняемого среднего заработка за периоды с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ (второй месяц) и с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ (третий месяц) установлено следующее:

Статьей 112 ТК РФ утвержден перечень нерабочих праздничных дней, к которым относятся: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7 и 8 января, 4 ноября.

В периоде с ДД.ММ.ГГГГ по 05.01.2020г., 5 нерабочих праздничных дней (1,2,3,4,5 января).

В периоде с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ - 3 нерабочих праздничных дня (6,7 и 8 января).

В соответствии с пунктом 9 Положения об особенностях исчисления средней заработной платы (утв. Постановлением Правительства РФ от ДД.ММ.ГГГГ N 922):

Средний заработок работника определяется путем умножения среднего дневного заработка на количество дней (календарных, рабочих) в периоде, подлежащем оплате согласно абз.4 п.9.

Средний дневной заработок, кроме случаев определения среднего заработка для оплаты отпусков и выплаты компенсаций за неиспользованные отпуска, исчисляется путем деления суммы заработной платы, фактически начисленной за отработанные дни в расчетном периоде, включая премии и вознаграждения, учитываемые в соответствии с пунктом 15 настоящего Положения, на количество фактически отработанных в этот период дней - абзац 5 пункта 9.

То есть, применяя пункт 9 Положения для расчета выходного пособия, а затем и сохраняемого среднего месячного заработка за второй и третий месяцы после увольнения исключительно исходя из количества рабочих дней, приходящихся на трехмесячный период после увольнения, работодатель, вероятно, руководствуется следующей логикой:

Средний дневной заработок, определенный за предшествующие увольнению 12 месяцев рассчитывается путем деления фактического заработка на количество фактически отработанных календарных дней. Когда зарплата за расчетный период делится на отработанные в этом периоде дни, получается средняя стоимость одного дня работы. Поэтому умножать такой средний дневной заработок нужно на рабочие дни в периоде, подлежащем оплате.

Однако 13.11.2019г. Конституционный Суд РФ принял постановление №34-П «По делу о проверке конституционности абзаца четвертого пункта 9 Положения об особенностях порядка исчисления средней заработной платы в связи с жалобой гражданки В.С. Кормуш», вступившее в силу 14.11.2019г., в котором указано: «Пункт 9 Положения об особенностях порядка исчисления средней заработной платы предусматривает случаи использования среднего дневного заработка при определении среднего заработка... При этом закреплено, что средний заработок работника определяется путем умножения среднего дневного заработка на количество дней (календарных, рабочих) в периоде, подлежащем оплате (абзац четвертый), а также закреплен порядок расчета среднего дневного заработка (абзац пятый)... Вместе с тем в правоприменительной практике указанные нормативные положения расцениваются как предписывающие использовать средний дневной заработок для всех случаев исчисления среднего заработка, а для определения размера выходного пособия работникам, уволенным по основаниям, предусмотренным пунктами 1 и 2 части первой статьи 81 Трудового кодекса Российской Федерации, принимается во внимание месячный период после даты увольнения работника, исходя из количества рабочих дней, в котором и осуществляется расчет.. . На основании такого толкования... размер выходного пособия, который по буквальному смыслу части первой статьи 178 Трудового кодекса Российской Федерации должен составлять средний месячный заработок работника (определяемый из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени за 12 календарных месяцев), исчислен с учетом количества рабочих дней, приходящихся на первый месячный период после увольнения, как если бы осуществлялась оплата трудовой деятельности за этот период. Однако и при исчислении заработной платы, являющейся оплатой отработанного периода, действуют специальные правила: наличие в календарном месяце нерабочих праздничных дней не является основанием для снижения заработной платы работникам, получающим оклад (должностной оклад) (часть четвертая статьи 112 данного Кодекса)...

Таким образом, работники, подлежащие увольнению по основаниям, предусмотренным пунктами 1 и 2 части первой статьи 81 Трудового кодекса Российской Федерации, вопреки воле законодателя, предусмотревшего гарантию в связи увольнением в размере среднего месячного заработка, ставятся в худшее положение по сравнению с работниками, продолжающими трудовую деятельность, заработок которых не может снижаться в зависимости от наличия в оплачиваемом месяце рабочих праздничных дней.

Кроме того, увольняемые по указанным основаниям работники ставятся в различное положение в зависимости от даты увольнения и наличия в календарном периоде после увольнения нерабочих праздничных дней: размер получаемого ими выходного пособия при сложившемся понимании пункта 9 Положения об особенностях рядка исчисления средней заработной платы (в том числе его абзаца четвертого) напрямую зависит от количества рабочих дней в периоде после прекращения трудового договора.

Такой подход фактически приводит к определению размера выходного пособия на основе случайного фактора (количества рабочих и нерабочих праздничных дней в месяце, непосредственно следующем за увольнением), что недопустимо при осуществлении в социальном правовом государстве правового регулирования в сфере труда.

Как неоднократно указывал Конституционный Суд Российской Федерации, конституционный принцип равенства предполагает, что при равных условиях субъекты права должны находиться в равном положении, и означает, помимо прочего, запрет вводить такие различия в правах лиц, принадлежащих к одной и той же категории, которые не имеют объективного и разумного оправдания.. .

Из этого следует, что всем работникам, увольняемым в связи с ликвидацией организации либо сокращением численности или штата ее работников, независимо от даты увольнения на равных условиях должна обеспечиваться предусмотренная частью первой статьи 178 Трудового кодекса Российской Федерации государственная защита, целью которой является минимизация негативных последствий, связанных с потерей работы, и обеспечение в том числе реализации конституционного права на труд, а также права на защиту от безработицы (статья 37, часть 3, Конституции Российской Федерации). При этом независимо от способа подсчета среднего месячного заработка выходное пособие не должно быть меньше заработной платы, которую работник получал за месяц в период трудовой деятельности.

Таким образом, абзац четвертый пункта 9 Положения об особенностях порядка исчисления средней заработной платы не вступает в противоречие с Конституцией Российской Федерации, поскольку по своему конституционно-правовому смыслу в системной связи с иными нормами данного пункта, а также со статей 139 ТК РФ и частью первой статьи 178 Российской Федерации он не предполагает возможности определения размера выплачиваемого увольняемому в связи с ликвидацией организации либо сокращением численности или штата работников организации работнику выходного пособия в размере меньшем, чем его средний месячный заработок, определяемый из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени за 12 календарных месяцев независимо от даты увольнения и наличия или отсутствия в первом месяце после увольнения нерабочих праздничных дней...

Выявленный в настоящем Постановлении конституционно-правовой смысл абзаца четвертого пункта 9 Положения об особенностях порядка исчисления средней заработной платы является общеобязательным, что исключает любое иное его истолкование в правоприменительной практике».

Департамент оплаты труда, трудовых отношений и социального партнерства министерства труда и социальной защиты РФ в ответ на обращения, поступившие на официальный сайт Министерства, направил письмо №14-1/ООГ-15829 от 09.10.2020г, в котором, по компетенции сообщил:

В соответствии с частью 1 статьи 178 Трудового кодекса Российской Федерации при расторжении трудового договора в связи с сокращением численности штата работников организации увольняемому работнику выплачивается выходное пособие в размере среднего месячного заработка.

В случае, если длительность периода трудоустройства работника, уволенного в связи с сокращением численности или штата работников организации, превышает один месяц, работодатель обязан выплатить ему средний месячный заработок за второй месяц со дня увольнения.

В исключительных случаях по решению органа службы занятости населения работодатель обязан выплатить работнику, уволенному в связи сокращением численности или штата работников организации, средний месячный заработок за третий месяц со дня увольнения.

Средний заработок (кроме случаев определения среднего заработка для оплаты отпусков и выплаты компенсаций за неиспользованные отпуска) определяется путем умножения среднего дневного заработка на количество рабочих дней, в периоде, подлежащем оплате. Средний дневной заработок исчисляется путем деления суммы заработной платы, фактически начисленной за отработанные дни в расчетном периоде, на количество фактически отработанных в этот период дней (абзац 4, 5 пункта 9 Положения).

Таким образом, размер выходного пособия, который по буквальному смыслу части 1 статьи 178 ТК РФ должен составлять средний месячный заработок работника (определяемый из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени за 12 календарных месяцев), исчислен с учетом количества рабочих дней, приходящихся на первый месячный период после увольнения, как если бы осуществлялась оплата трудовой деятельности за этот период.

Однако при исчислении заработной платы, являющейся оплатой отработанного периода, действуют специальные правила: наличие в календарном месяце нерабочих праздничных дней не является основанием для снижения заработной платы работникам, получающим оклад (должностной оклад) (часть 4 статьи 112 ТК РФ). Согласно правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в постановлении от 13 ноября 2019 г. N 34-П, абзац 4 пункта 9 Положения не вступает в противоречие с Конституцией Российской Федерации, поскольку по своему конституционно-правовому смыслу в системной связи с иными нормами данного пункта, а также со статьей 139 и частью 1 статьи 178 ТК РФ он не предполагает возможности определения размера выплачиваемого увольняемому в связи с ликвидацией организации либо сокращением численности или штата работников организации работнику выходного пособия в размере меньшем, чем его средний месячный заработок, определяемый из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени за 12 календарных месяцев независимо от даты увольнения и наличия или отсутствия в первом месяце после увольнения нерабочих праздничных дней.

Выявленный в Постановлении № 34-П конституционно-правовой смысл абзаца 4 п. 9 Положения является общеобязательным, что исключает любое иное его толкование в правоприменительной практике.

Таким образом, средний заработок для случаев, предусмотренных статьей 178ТК РФ, следует определять путем умножения среднего дневного заработка на количество рабочих и нерабочих праздничных дней в периоде, подлежащем оплате.

Выплата выходного пособия, среднего заработка на период трудоустройства за второй и третий месяцы со дня увольнения относятся к случаям, предусмотренным статьей 178 ТК РФ.

Аналогичные сообщения, по результатам рассмотрения обращений, поступивших на официальный сайт Министерства труда и социальной защиты РФ, содержатся в письмах Департамента оплаты труда, трудовых отношений и социального партнерства Министерства труда и социальной защиты РФ от 11 марта 2021 г. №14-1/ООГ-2066 и от 1 марта 2021 г. № 14-1/ООГ-2069.

Аналогичные разъяснения даются на Общедоступном Интернет-ресурсе "Онлайнинспекция», который принадлежит Российской Федерации в лице Федеральной службы по труду и занятости (Письмо Федеральной службы по труду и занятости от 2 июля 2015 г. №2169-ТЗ).

Согласно сообщениям (письмам) Департамента оплаты труда, трудовых отношений и социального партнерства Министерства труда и социальной защиты РФ, а также разъяснениям Роструда на сайте "Онлайнинспекция.РФ":

-при расчете выходного пособия, а так же среднего месячного заработка за период, подлежащий оплате при сокращении, рекомендуется учитывать рабочие дни и нерабочие праздничные дни, приходящиеся на соответствующий период оплаты;

-средний заработок для случаев, предусмотренных статьей 178 ТК РФ, рекомендуется определять путем умножения среднего дневного заработка на количество рабочих и нерабочих праздничных дней в периоде, подлежащем оплате. Выплата выходного пособия, среднего заработка на период трудоустройства за второй и третий месяцы со дня увольнения относятся к случаям, предусмотренным статьей 178 ТК РФ.

В период с 06.12.2019г. по 05.01.2020г., подлежащий оплате Сивтуновой Л.А. в размере среднего месячного заработка, входит 18 рабочих дней и 5 нерабочих праздничных дней (1,2,3,4,ДД.ММ.ГГГГ).

Сумма сохраняемого среднего заработка за период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ с учетом рабочих и нерабочих праздничных дней составляет 221 327,85 руб.:

9 622,95 руб. х (18 дн.+5 дн.) = 221 327,85 руб., где 9 622,95 руб. - сред дневной заработок.

Однако работодателем ООО «Дельрус-Сибирь», расчет выплаченного среднего заработка в сумме 173 213,1 руб. за период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ, производится только за рабочие дни, приходящихся на этот месяц.

То есть, сумма сохраняемого среднего месячного заработка на период трудоустройства за второй месяц со дня увольнения рассчитанная с учетом рабочих и нерабочих праздничных дней на 48 114,75 руб., превышает сумму, выплаченную ООО «Дельрус-Сибирь» за только рабочие дни второго месяца со дня увольнения (221327,85- 173 213,1)

В период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ, подлежащий оплате Сивтуновой входит 20 рабочих дней и 3 нерабочих праздничных дня (6,7,ДД.ММ.ГГГГг.)

Сумма сохраняемого среднего месячного заработка за период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ (третий месяц после увольнения) с учетом рабочих и нерабочих праздничных дней составляет 221 327,85 руб.:

9622,95 руб. х (20 дн.+ 3 дн.) = 221 327,85 руб., где 9 622,95 руб. – cpeдний дневной заработок.

Однако работодателем ООО «Дельрус-Сибирь», расчет выплаченного среднего заработка в сумме 192 459 руб. за период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ, произведен только за рабочие дни, приходящихся на этот месяц.

То есть, сумма сохраняемого среднего месячного заработка на период трудоустройства за третий месяц со дня увольнения, рассчитанная с учетом рабочих нерабочих праздничных дней, на 28 868.85 руб., превышает сумму, выплаченную ООО «Дельрус-Сибирь» только за рабочие дни третьего месяца со дня увольнения (221 327,85 руб.-192 459 руб.).

Работодателем ООО «Дельрус-Сибирь» не произведена оплата среднего заработка на период трудоустройства за нерабочие праздничные дни, входящие во второй и третий месяц после увольнения.

Статьей 236 ТК РФ предусмотрена денежная компенсация за несвоевременную выдачу работнику выплат, причитающиеся ему при увольнении. Согласно указанной статье, денежная компенсация рассчитывается в размере не ниже одной пятидесятой действующей ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от не выплаченных в срок сумм, за каждый день задержки, начиная со следующего дня после установленного срока выплаты по день фактического расчета включительно. При неполной выплате, размер процентов (денежной компенсации) исчисляется из фактически не выплаченных в срок сумм.

Сохраняемый средний заработок за рабочие дни третьего месяца со дня увольнения выплачен ДД.ММ.ГГГГ (платежное поручение №).

В исследуемый период срок выплаты сохраняемого среднего заработка на период трудоустройства был установлен пунктом 12 Положения о порядке высвобождения, трудоустройства рабочих и служащих и предоставления им льгот и компенсаций, утвержденного постановлением Государственного комитета ССС по труду и социальным вопросам и Секретариата ВЦСПС от ДД.ММ.ГГГГ№, в соответствии с которым: Выплата сохраняемого среднего заработка на период трудоустройства производится после увольнения работника по прежнему месту работы в дни выдачи на данном предприятии заработной платы по предъявлению паспорта и трудовой книжки, а за третий месяц со дня увольнения - и справки органа по трудоустройству.

В соответствии со статьей 136 ТК РФ, заработная плата выплачивается не реже чем каждые полмесяца. Конкретная дата выплаты заработной платы устанавливается правилами внутреннего трудового распорядка, коллективным договором и трудовым договором не позднее 15 календарных дней со дня окончания периода, за который oна начислена.

Согласно пункту 4.2 Трудового договора № от ДД.ММ.ГГГГ, заработная плата выплачивается Сивтуновой Л.А. в следующие сроки: аванс 30 числа текущего месяца, окончательный расчет за прошедший месяц - 15 числа месяца, следующего за расчетным месяцем (Т.1, л.д. 160).

Согласно Положению об оплате труда и премированию работников ООО «Дельрус-Сибирь», утвержденному директором ООО «Дельрус-Сибирь» Макровым А.В. 08.02.2016г.: сроки выплаты работникам ООО «Дельрус-Сибирь» оклада - 30 и 15 числа каждого месяца.

Заявление на выплату выходного пособия за период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ направлено Сивтуновой Л.А. в ООО «Дельрус-Сибирь» 13.01.2020г.

Сохраняемый средний заработок за рабочие дни второго месяца со дня увольнения (с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ) выплачен ООО «Дельрус-Сибирь» Сивтуновой Л.А. 15.01.2020г. (платежное поручение №) То есть выплата произведена в день выплаты заработной платы (оклада), ближайший к дню обращения Сивтуновой Л.А. в ООО «Дельрус-Сибирь».

Заявление на выплату выходного пособия за период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ направлено Сивтуновой Л.А. в ООО «Дельрус-Сибирь» ДД.ММ.ГГГГ. Ближайшая дата выплаты заработной платы - 15 февраля.

Сохраняемый средний заработок за рабочие дни третьего месяца со дня увольнения (с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ) выплачен ООО «Дельрус-Сибирь» Сивтуновой Л.А.ДД.ММ.ГГГГ (платежное поручение №), то есть до установленного дня выплаты заработной платы - 15 февраля.

Исходя из представленных документов, компенсация по статье 236 ТК РФ за невыплату сохраняемого среднего заработка за нерабочие праздничные дни второго третьего месяца после увольнения, рассчитывается:

- за второй месяц со дня увольнения - с 16.01.2020г.

-за третий месяц со дня увольнения - с 16.02.2020г.

Последний раз Сивтунова Л.А. уточняла исковые требования 06.11.2020(Т.2, л.д.1).

Поэтому, компенсации за задержку выплат начисляется: на ДД.ММ.ГГГГ - день, следующий за днем последнего уточнения исковых требований Сивтуновой Л.А.

на ДД.ММ.ГГГГ -день составления заключения

Данные об изменении ключевой ставки Центрального банка РФ за период ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ приведены в Приложении № заключения эксперта.

Расчет производится следующим образом:

Сумма сохраняемого среднего заработка за нерабочие праздничные дни периодов с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ и с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ х 1/150 ключевой ставки Центрального банка РФ х количество календарных дней, в которые действовала ключевая ставка до ее изменения Центральным банком РФ.

При расчете компенсации за задержку выплат учитывается изменение суммы непогашенной задолженности, а именно, ее увеличение в результате дополнительного начисления выплат за нерабочие праздничные дни.

Сумма компенсации за задержку выплаты Сивтуновой Л.А. среднего заработка за нерабочие праздничные дни, приходящиеся на второй и третий месяцы после увольнения, рассчитанная в соответствии со ст.236 ТК РФ составляет на 03.06.2022г. – 30368,3 рублей.

Судебная коллегия берет за основу доказательств выводы заключения повторной судебной бухгалтерской экспертизы, проведенной экспертом, имеющим высшее экономическое образование по специальности «Финансы и кредит», дополнительное профессиональное образование и аттестацию на право самостоятельного производства судебной бухгалтерской экспертизы, эксперт предупрежден об ответственности за дачу заведомо ложного заключения по ст.307 УК РФ.

При указанных обстоятельствах и руководствуясь п.4 части 1 ст.330 ГПК РФ, судебная коллегия находит правильным отменить решение суда в части отказа Сивтуновой Л.А. о взыскании выходного пособия за второй, третий месяцы; довзыскать с ООО «Дельрус-Сибирь» в пользу Сивтуновой Л.А. выходное пособие за второй месяц с 06.12.2019г. по 05.01.2020г. в размере 48114,75 рублей, за третий месяц с 06.01.2020г. по 05.02.2020г. в размере 28868,85 рублей, компенсацию в размере 30368,3 рублей, удовлетворив ее иск частично.

В силу положений ст.103 ГПК РФ взыскать с ООО «Дельрус-Сибирь» госпошлину в доход местного бюджета в размере 3347 рублей.

В остальной части решение суда оставить без изменения.

При этом, судебная коллегия не находит оснований, чтобы не довзыскать истцу выходное пособие, исходя из показаний представителя ответчика, что указанные экспертом рекомендации Минтруда России со ссылкой на Постановление Конституционного суда от 13.11.2019г. №34-П, были опубликованы позже даты выплат спорных сумм, поскольку выводы экспертом сделаны правильно, все работники должны находиться в одинаковом положении, иметь равные права.

Руководствуясь ст.ст.328,330 ГПК РФ, судебная коллегия

О П Р Е Д Е Л И Л А:

Решение Железнодорожного районного суда г.Новосибирска от 11 ноября 2020года отменить в части отказа Сивтуновой Л.А. о взыскании выходного пособия за второй, третий месяцы, удовлетворив ее иск частично.

Взыскать с ООО «Дельрус-Сибирь» в пользу Сивтуновой Л. А. выходное пособие за второй месяц с 06.12.2019 г. по 05.01.2020г. в размере 48114,75 рублей, за третий месяц с 06.01.2020г. по 05.02.2020г. в размере 28868,85 рублей, компенсацию на 03.06.2022г. в размере 30368,3 рублей.

Взыскать с ООО «Дельрус-Сибирь» госпошлину в доход местного бюджета 3347 рублей.

В остальной части решение суда оставить без изменения.

Апелляционную жалобу Сивтуновой Л.А. удовлетворить частично.

Председательствующий-

Судьи: