Гражданский кодекс часть 1

рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционное представление прокурора Хасанского района Приморского края Федина Ю.В. на приговор Хасанского районного суда Приморского края от 02 июня 2020 года, которым

Гостяев Руслан Николаевич, родившийся 01.01.1980 в пгт. Славянка Хасанского района Приморского края, гражданин РФ, имеющий среднее специальное образование, женатый, имеющий на иждивении малолетнего ребенка, трудоустроен специалистом строительных, отделочных работ у ИП «...», зарегистрирован и фактически проживающий по адресу: <адрес>, ранее судимый:

· 26.12.2018 мировым судьей судебного участка № 90 Хасанского судебного района Приморского края по ст.ст. 264.1, 73 УК РФ к 10 месяцам лишения свободы условно, с испытательным сроком 02 года, с лишением права заниматься определенным видом деятельности в виде управления транспортными средствами на срок 01 год 06 месяцев, которое постановлено исполнять самостоятельно (л.д. 160-162, 167-169);

осужден по ст. 228 ч. 2 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ к 01 году 05 месяцам лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы.

На основании ст. 79 ч. 7 п. «в» УК РФ отменено условное осуждение по приговору мирового судьи судебного участка № 90 Хасанского судебного района Приморского края от 26.12.2018.

В соответствии со ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания, назначенного по приговору мирового судьи судебного участка № 90 Хасанского судебного района Приморского края от 26.12.2018, окончательно осужденному назначено наказание в виде 01 года 07 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Меру процессуального пресечения в отношении Гостяева Р.Н. в виде подписке о невыезде и надлежащем поведении постановлено изменить на заключение под стражу. Гостяев Р.Н. взят под стражу в зале суда.

Срок наказания постановлено исчислять со дня вступления приговора в законную силу.

На основании ст. 72 ч. 3.1 п. «б» УК РФ время содержания под стражей постановлено исчислять со 02.06.2020 и до вступления приговора в законную силу, зачесть в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Дополнительное наказание в виде лишения права заниматься определенным видом деятельности в виде управления транспортными средствами на срок 01 год 06 месяцев по приговору от 26.12.2018 постановлено исполнять самостоятельно.

Приговором разрешена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Балашовой И.В., мнение прокурора Синицыной М.Ю., поддержавшей доводы апелляционного представления, адвоката Гончаренко А.А., полагавшего необходимым приговор оставить без изменений, судебная коллегия

У С Т А Н О В И Л А:

Гостяев Р.Н. осужден за незаконные хранение, изготовление без цели сбыта наркотических средств, совершенные в крупном размере.

Преступление им совершено в период времени с 10.06.2019 по 20.06.2019 с 12-00 часов до 15-00 часов, точная дата и время в ходе следствия не установлены, в пгт. Славянка Хасанского района Приморского края при обстоятельствах, подробно изложенных в описательно-мотивировочной части приговора (л.д. 241-247).

В судебном заседании Гостяев Р.Н. согласился с предъявленным обвинением, подтвердил ходатайство о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства, пояснив, что данное ходатайство им было заявлено добровольно, после консультации с защитником.

Приговор постановлен в особом порядке без проведения судебного разбирательства.

В апелляционном представлении (л.д. 251-253)прокурор Хасанского района Приморского края Федин Ю.В. выражает несогласие с приговором, просит его изменить: окончательно назначить Гостяеву Р.Н. наказание в соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения наказаний по настоящему приговору и приговору мирового судьи судебного участка № 90 Хасанского судебного района Приморского края от 26.12.2018 в виде 01 года 07 месяцев лишения свободы, полностью присоединив неотбытую часть дополнительного наказания в виде лишения права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, сроком на 01 месяц 07 дней; дополнительный вид наказания осужденному исчислять после освобождения из исправительного учреждения; местом отбывания наказания в виде лишения свободы определить колонию общего режима; время содержания под стражей осужденного с 02.06.2020 по день вступления приговора в законную силу засчитать в срок лишения свободы, из расчета один день за один день.

Ссылаясь на п. 3 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29.11.2016 № 55 «О судебном приговоре», указывает, что во вводной части приговора не содержатся сведения о размере неотбытой части, как основного наказания в виде лишения свободы, так и дополнительного в виде лишения права управления транспортными средствами.

Отмечает, что в нарушение положений ст.ст. 69, 70 УК РФ при соединении наказаний по настоящему приговору и приговору от 26.12.2018 судом не учтено дополнительное наказание в виде лишения права управления транспортными средствами, которое постановлено исполнять самостоятельно.

Указывает, что в силу ст. 36 ч. 2 УИК РФ дополнительный вид наказания осужденному следует исчислять со дня его освобождения из исправительного учреждения.

Полагает, что на основании ст. 72 ч. 3.2 УК РФ время содержания осужденного под стражей с 02.06.2020 по день вступления приговора в законную силу должен засчитываться в срок лишения свободы из расчета один день за один день.

Письменные возражения на апелляционное представление не поступали.

Изучив материалы уголовного дела, обсудив доводы апелляционного представления, выслушав мнение сторон, судебная коллегия приходит к следующему.

Приговор постановлен в особом порядке без проведения судебного разбирательства по ходатайству Гостяева Р.Н. В судебном заседании судом надлежащим образом проверены условия для такого порядка постановления приговора.

Как следует из протокола судебного заседания, Гостяев Р.Н. вину признал полностью, что свидетельствует о его согласии с предъявленным обвинением, поддержал ходатайство о рассмотрении уголовного дела в особом порядке судебного разбирательства, последствия постановления приговора в особом порядке судебного разбирательства были ясны.

Нарушений уголовно-процессуального закона при проведении судебного заседания суд апелляционной инстанции не усматривает.

В соответствии со ст. 389.15 п.3 УПК РФ основанием изменения судебного решения в апелляционном порядке является неправильное применение уголовного закона.

Из материалов уголовного дела следует, что Гостяев Р.Н. приговором мирового судьи судебного участка № 90 Хасанского судебного района Приморского края от 26.12.2018 осужден по ст. 264.1 УК РФ к 10 месяцам лишения свободы с лишением права заниматься определенным видом деятельности в виде управления транспортными средствами на срок 1 год 6 месяцев. На основании ст. 73 УК РФ наказание в части лишения свободы постановлено считать условным с испытательным сроком на 2 года. Приговор вступил в законную силу 10.01.2019 (л.д. 167-169).

Преступление, предусмотренное ст. 228 ч.2 УК РФ, по настоящему уголовному делу Гостяевым Р.Н. совершено в период с 10.06.2019 по 18.07.2019, то есть в период отбывания наказания по приговору мирового судьи судебного участка № 90 Хасанского судебного района Приморского края от 26.12.2018.

В соответствии со ст. 74 ч.5 УК РФ в случае совершения условно осужденным в течение испытательного срока умышленного тяжкого или особо тяжкого преступления суд отменяет условное осуждение и назначает наказание по правилам ст. 70 УК РФ.

Согласно правовой позиции, сформулированной в п. 56 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22.12.2015 № 58 (в редакции от 18.12.2018) «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания» дополнительное наказание, неотбытое по предыдущему приговору, также подлежит присоединению.

В соответствии с п. 55 вышеуказанного Постановления Пленума Верховного Суда РФ при решении вопроса о назначении наказания по совокупности приговоров следует выяснять, какая часть основного или дополнительного наказания реально не отбыта лицом по предыдущему приговору на момент постановления приговора, и указать это во вводной части приговора. Неотбытым наказанием следует считать весь срок назначенного наказания по предыдущему приговору при условном осуждении.

При указанных обстоятельствах, вопреки доводам апелляционного представления, неотбытая часть основного наказания по приговору мирового судьи судебного участка № 90 Хасанского судебного района Приморского края от 26.12.2018 у Гостяева Р.Н. составляла 10 месяцев лишения свободы, о чем указано во вводной части приговора.

Согласно ч.1 ст. 36 УИК РФ исчисление срока лишения права заниматься определенной деятельностью, назначенного в качестве дополнительного вида наказания при условном осуждении, если при этом исполнение дополнительного вида наказания не отсрочено, исчисляется с момента вступления приговора суда в законную силу.

Учитывая данные положения закона, на дату постановления обжалуемого приговора (02.06.2020) неотбытый срок дополнительного наказания по приговору мирового судьи судебного участка № 90 Хасанского судебного района Приморского края от 26.12.2018, вступившему в законную силу 10.01.2019, у Гостяева Р.Н. составлял 1 месяц 7 дней, о чем суду первой инстанции следовало указать во вводной части приговора.

Принимая во внимание, что на момент постановления обжалуемого приговора и на момент взятия Гостяева Р.Н. под стражу, то есть на 02.06.2020, дополнительное наказание - лишение права заниматься определенным видом деятельности в виде управления транспортными средствами последний не отбыл полностью, при назначении окончательного наказания по правилам ст. 70 УК РФ оно также подлежало частичному присоединению к наказанию, назначенному по ст. 228 ч.2 УК РФ.

В соответствии с ч.2 ст. 36 УИК РФ срок указанного дополнительного наказания надлежит исчислять Гостяеву Р.Н. со дня освобождения осужденного из исправительного учреждения после отбытия основного наказания в виде лишения свободы.

Доводы апелляционного представления о полном присоединении неотбытой части дополнительного наказания не подлежат удовлетворению, поскольку суд первой инстанции при применении положений ст. 70 УК РФ пришел к выводу о частичном присоединении неотбытой части наказания, назначенного по приговору мирового судьи судебного участка № 90 Хасанского судебного района Приморского края от 26.12.2018, что не оспаривается автором апелляционного представления.

Отменяя условное осуждение Гостяеву Р.Н. по приговору мирового судьи судебного участка № 90 Хасанского судебного района Приморского края от 26.12.2018, и назначая наказания по совокупности приговоров в соответствии со ст. 70 УК РФ, суд ошибочно применил положения п. «в» ч.7 ст. 79 УК РФ, предусматривающей отмену условно-досрочного освобождения от отбывания наказания, вместо положений ст. 74 УК РФ, предусматривающей отмену условного осуждения.

При таких обстоятельствах в приговор необходимо внести изменения, условное осуждение Гостяеву Р.Н. по приговору мирового судьи судебного участка № 90 Хасанского судебного района Приморского края от 26.12.2018 необходимо отменить на основании п. 5 ст. 74 УК РФ.

Кроме этого, принимая решение о зачете времени содержания осужденного под стражей в срок лишения свободы на основании ст. 72 УК РФ суд в соответствии с положениями п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ постановил зачесть время содержания Гостяева Р.Н. под стражей с 02.06.2020 до вступления приговора в законную силу из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в колонии общего режима.

Между тем, ч. 3.1 ст. 72 УК РФ установлено, что время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы, за исключением случаев, предусмотренных ч. 3.2 и ч. 3.3 настоящей статьи.

Из указанного следует, что суд не учел положения ч. 3.2 ст. 72 УК РФ в редакции Федерального закона от 03.07.2018 №186-ФЗ, в соответствии с которыми в отношении осужденных за преступление, предусмотренное, в том числе, ст.228 ч.2 УК РФ, время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день вне зависимости от вида определенного такому лицу исправительного учреждения.

Таким образом, суд необоснованно применил льготные условия зачета времени содержания осужденного под стражей, что повлекло незаконное сокращение назначенного срока лишения свободы при отсутствии правовых оснований и, соответственно, является существенным фундаментальным нарушением уголовного закона, повлиявшим на исход дела.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 389.9, 389.15, 389.20, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

О П Р Е Д Е Л И Л А :

Приговор Хасанского районного суда Приморского края от 02 июня 2020 года в отношении Гостяева Руслана Николаевича - изменить:

- во вводной части приговора указать, что неотбытый срок дополнительного наказания - лишение права заниматься определенным видом деятельности в виде управления транспортными средствами по приговору мирового судьи судебного участка № 90 Хасанского судебного района Приморского края от 26.12.2018 составляет 1 месяц 7 дней;

- в описательно-мотивировочной части приговора (7 абзац 5 лист приговора) вместо слов: «п. «в» ч.7 ст. 79 УК РФ» считать слова: «ч.5 ст. 74 УК РФ»;

- в резолютивной части приговора (2 абзац) изложить в следующей редакции: «На основании ч.5 ст. 74 УК РФ отменить Гостяеву Р.Н. условное осуждение, назначенное по приговору мирового судьи судебного участка № 90 Хасанского судебного района Приморского края от 26.12.2018»;

- В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по ст. 228 ч.2 УК РФ по настоящему приговору, частично присоединить неотбытую часть наказания по приговору мирового судьи судебного участка № 90 Хасанского судебного района Приморского края от 26.12.2018 и окончательно назначить Гостяеву Р.Н. наказание в виде 01 года 07 месяцев лишения свободы с лишением права заниматься определенным видом деятельности в виде управления транспортными средствами на срок 01 месяц, с отбыванием наказания в виде лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

На основании ч.2 ст. 36 УИК РФ срок дополнительного наказания - лишение права заниматься определенным видом деятельности в виде управления транспортными средствами на срок 01 месяц исчислять со дня освобождения Гостяева Р.Н. из исправительного учреждения;

- на основании ч. 3.2 ст. 72 УК РФ зачесть время содержания Гостяева Р.Н. под стражей в период с 02.06.2020 по день вступления приговора, то есть по 27.07.2020, из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор Хасанского районного суда Приморского края от 02.06.2020 в отношении Гостяева Р.Н. оставить без изменения.

Апелляционное представление удовлетворить частично.

В соответствии со ст. 391 ч. 4 УПК РФ апелляционное определение вступает в законную силу с момента его провозглашения и может быть обжаловано в соответствии с главой 47.1 УПК РФ.

Председательствующий А.Л. Сабашнюк

Судьи Е.М. Яцуценко

И.В. Балашова

Справка: Гостяев Р.Н. содержится в ФКУ СИЗО-№ ГУФСИН России по Приморскому краю.