Гражданский кодекс часть 1

рассмотрел в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционному представлению прокурора Центрального района г.Хабаровска Хомягина А.В., апелляционной жалобе осужденного Меркулова Н.М. на приговор Центрального районного суда г. Хабаровска от 31 мая 2019 г., которым

Меркулов Н.М., <данные изъяты>, ранее судимый:

- 30.12.2015 г. Биробиджанским районным судом ЕАО по п. «б, в» ч. 2 ст. 158, п. «б, в» ч. 2 ст. 158 УК РФ, на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ, - к 1 году 6 месяцам исправительных работ, с удержанием в доход государства 10 % из заработной платы, мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении оставлена прежней до вступления приговора в законную силу; постановлением Краснофлотского районного суда г.Хабаровска от 28.06.2016 г. осужденному Меркулову Н.М. (тогда он содержался под стражей по другому уголовному делу в период с 10.05.2016 г. по 16.09.2016 г.) заменены исправительные работы, назначенные приговором от 30.12.2015 г., на 180 дней лишения свободы, с отбыванием наказания в колонии-поселении, постановление вступило в законную силу 09.07.2016 г.,

- 01.08.2016 г. Краснофлотским районным судом г. Хабаровска по п. «а, в» ч. 2 ст. 158 УК РФ, - к 1 году 5 месяцам лишения свободы, на основании ст. 70 УК РФ, с учетом наказания по приговору от 30.12.2015 г., с учетом постановления Краснофлотского районного суда г. Хабаровска от 28.06.2016 года, - к 1 году 7 месяцам лишения свободы; 28.02.2018 г. освобожден по отбытию наказания,

-16.09.2016 г. Индустриальным районным судом г. Хабаровска по ч. 3 ст. 30, п. «в» ч. 2 ст. 158, ч. 3 ст. 30, п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ, на основании ч.2 ст. 69 УК РФ, - к 3 годам лишения свободы, с применением ст. 73 УК РФ, условно, с испытательным сроком 2 года, мера пресечения в отношении Меркулова Н.М. – заключение под стражу отменена в зале суда, зачтено в срок наказания время содержания под стражей в период с 10.05.2016 г. по 16.09.2016 г. включительно, приговор этот вступил в законную силу 27.09.2016 г.,

- 27.08.2018 г. мировым судьей Левобережного судебного участка Биробиджанского судебного района ЕАО по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы, с применением ст. 73 УК РФ, условно, с испытательным сроком 1 год,

осужденный

- 24.10.2018 г. Биробиджанским районным судом ЕАО (с учетом изменений, внесенных апелляционным постановлением суда ЕАО от 10.01.2019 г.) по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ, на основании ч. 4 ст. 74 УК РФ (отменено условное осуждение по приговору Индустриального районного суда г. Хабаровска от 16.09.2016 г.), на основании ч. 1 ст. 70 УК РФ (с учетом наказания по приговору от 16.09.2016 г.), - к 3 годам 2 месяцам лишения свободы,

приговор мирового судьи Левобережного судебного участка Биробиджанского судебного района ЕАО от 27.08.2018 г. постановлено исполнять самостоятельно,

мера пресечения Меркулову Н.М. до вступления приговора в законную силу изменена на заключение под стражу, он был взят под стражу в зале суда, срок наказания исчислен с 24.10.2018 г.,

в соответствии с п. «а» ч.3.1 ст. 72 УК РФ время содержания Меркулова Н.М. под стражей по делу, по которому постановлен приговор от 16.09.2016 г., с 10.05.2016 г. по 16.09.2016 г., время содержания Меркулова Н.М. под стражей по настоящему делу с 24.10.2018 г. по дату вступления приговора в законную силу (включительно) зачтено в срок лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима, с учетом положений ч. 3.3 ст. 72 УК РФ, приговор от 24.10.2018 г. вступил в законную силу 10.01.2019 г.,

осужден по п. «г» ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы.

В соответствии ч. 5 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору мирового судьи Левобережного судебного участка Биробиджанского судебного района ЕАО от 27.08.2018 г.

На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, путем частичного присоединения неотбытого наказания по приговору от 27.08.2018 года, назначено 3 года лишения свободы.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказания по данному приговору и наказания по приговору Биробиджанского районного суда ЕАО от 24.10.2018 г., окончательно назначено 4 года лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Избрана в отношении Меркулова Н.М. мера пресечения в виде заключения под стражу, которая оставлена без изменения до вступления приговора в законную силу. Меркулов Н.М. был взят под стражу в зале суда.

Срок наказания Меркулову Н.М. исчислен с 31.05.2019 г.

На основании п. «а» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, время содержания под стражей Меркулова Н.М. с 31.05.2019 г. по день вступления приговора в законную силу, время содержания под стражей по делу, по которому постановлен приговор от 16.09.2016 г., в период с 10.05.2016 г. по 16.09.2016 г. - зачтено в срок лишения свободы из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

В окончательное наказание зачтено Меркулову Н.М. наказание, отбытое им по приговору от 24.10.2018 г. в период с 24.10.2018 г. по 30.05.2019 г.

Взыскано с Меркулова Н.М. в пользу ФИО1 в счет возмещения ущерба - 8 000 рублей.

По делу разрешена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад председательствующего, выслушав выступления осужденного Меркулова Н.М., адвоката Кана О.И., которые поддержали доводы апелляционной жалобы, мнение прокурора Фроловой Н.А., которая поддержала доводы апелляционного представления, Судебная коллегия

У С Т А Н О В И Л А:

Меркулов Н.М. осужден за кражу 19.10.2018 г. в период времени с 15 часов 30 минут до 18 часов 11 минут с банковского счета имущества потерпевшего ФИО1 на общую сумму 8000 рублей, с причинением тому значительного ущерба.

Преступление совершено в г. Хабаровске при обстоятельствах, подробно указанных в приговоре.

Приговор постановлен в особом порядке принятия судебного решения, предусмотренном гл. 40 УПК РФ.

В апелляционном представлении прокурор Центрального района г.Хабаровска Хомягин А.В. просит приговор изменить, исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание на наличие в действиях Меркулова Н.М. опасного рецидива. Анализируя по своему усмотрению содержание обжалуемого приговора, нормы УПК, УК РФ, правовые позиции Верховного Суда РФ, указывает на то, что приговор является незаконным, несправедливым. Вид рецидива судом определен неверно. Имеющиеся у Меркулова Н.М. судимости не образуют опасного рецидива.

В апелляционной жалобе осужденный Меркулов Н.М. выражает свое несогласие с приговором. Анализируя по своему усмотрению содержание обжалуемого приговора, указывает на то, что приговор является излишне суровым. Судом не были учтены все смягчающие наказание обстоятельства.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционного представления, доводы апелляционной жалобы, выслушав стороны, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что обвинение Меркулову Н.М. понятно, он согласился с обвинением, добровольно, после консультации с защитником заявил ходатайство о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства в общем порядке, поддержал указанное ходатайство перед судом первой инстанции, осознает характер и последствия заявленного им ходатайства, последствия постановления приговора без проведения судебного разбирательства в общем порядке.

Суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что имеется согласие потерпевшего, имеется согласие государственного обвинителя на особый порядок (при согласии обвиняемого с предъявленным ему обвинением) принятия судебного решения, обстоятельств, исключающих такой порядок принятия судебного решения, - не имеется.

Суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что обвинение Меркулова Н.М., с которым он согласился, - обоснованно и подтверждается доказательствами, собранными по уголовному делу.

Судом первой инстанции дана верная юридическая оценка действиям Меркулова Н.М. по п. «г» ч.3 ст. 158 УК РФ (кража, то есть тайное хищение чужого имущества, совершенная с банковского счета, с причинением значительного ущерба гражданину).

Психическое состояние осужденного проверено, и он обоснованно признан вменяемым.

Назначая осужденному наказание, суд первой инстанции правильно учел положения ч. 5 ст. 62, ч. 1 68 УК РФ, характер и степень общественной опасности ранее совершенного преступления по приговору от 01.08.2016 г., обстоятельства, в силу которых исправительное воздействие наказания по приговору от 01.08.2016 г. оказалось недостаточным, характер и степень общественной опасности вновь совершенного преступления, все данные о личности осужденного, влияние наказания на исправление осужденного, на условия жизни его семьи, учел наличие смягчающих наказание обстоятельств (полное признание вины, раскаяние в содеянном, активное способствование раскрытию, расследованию преступления, наличие двух малолетних детей у виновного), учел наличие отягчающего наказание Меркулова Н.М. обстоятельства – рецидива преступлений.

Необходимость назначения осужденному Меркулову Н.М. основного наказания в виде лишения свободы с учетом положений ч. 2 ст. 68 УК РФ, невозможность применения в отношении осужденного положений ч. 3 ст. 68 УК РФ, невозможность исправления осужденного без реального отбывания наказания в местах лишения свободы, невозможность применения в отношении него положений ст. 53.1, ст.73, 82 УК РФ, невозможность применения в отношении осужденного положений ст. 64 УК РФ, - в приговоре достаточным образом мотивированы.

Каких-либо обстоятельств, свидетельствующих о возможности применения положений ч. 6 ст.15 УК РФ, в судебном заседании суда первой инстанции обоснованно установлено не было.

Решение суда в отношении Меркулова Н.М. о неназначении дополнительного наказания в виде штрафа, дополнительного наказания в виде ограничения свободы – является правильным.

Решения суда об отмене условного осуждения по приговору от 27.08.2018 г., о назначении наказания по правилам ст. 70 УК РФ с учетом наказания по приговору от 27.08.2018 г., решение о назначении наказания по правилам ч.5 ст. 69 УК РФ с учетом наказания по приговору от 24.10.2018 г. – являются правильными, мотивированы достаточным образом.

Для отбывания основного наказания в виде лишения свободы осужденному Меркулову Н.М. правильно назначен, на основании п.«в» ч.1 ст. 58 УК РФ, вид исправительного учреждения (исправительная колония строгого режима).

Гражданский иск по делу разрешен правильно.

Нарушений уголовного, уголовно-процессуального законодательства, влекущих отмену приговора, - не имеется.

Вместе с тем, приговор подлежит изменению по следующим основаниям.

В соответствии с п. «а» ч.2 ст. 18 УК РФ, рецидив признается опасным при совершении лицом тяжкого преступления, за которое оно осуждается к реальному лишения свободы, если ранее это лицо два или более раза было осуждено за умышленное преступление средней тяжести к лишению свободы.

Суд в приговоре сослался на то, что рецидив по отношению к Меркулову Н.М., в силу ст. 18 УК РФ, является опасным.

Как следует из материалов дела, Меркулов Н.М. осужден обжалованным приговором за совершение тяжкого преступления к реальному лишению свободы, ранее он был осужден за умышленные преступления средней тяжести к исправительным работам, ранее он был осужден за умышленное преступление средней тяжести к лишению свободы.

Осуждение по приговору от 16.09.2016 г., осуждение по приговору от 27.08.2018 г., осуждение по приговору от 24.10.2018 г., с учетом положений ст. 18 УК РФ, при признании рецидива преступлений - не учитываются.

В связи с этим, Судебная коллегия считает необходимым исключить из приговора указание на наличие в действиях Меркулова Н.М. опасного рецидива преступлений и на основании ч.1 ст. 18 УК РФ признать в его действиях наличие рецидива преступлений, поскольку Меркулов Н.М. совершил умышленное тяжкое преступление при том, что он тогда имел судимость (по приговору от 01.08.2016 г.) за ранее совершенное умышленное преступление средней тяжести.

Изменение вида рецидива преступлений на менее опасный свидетельствует о более низкой степени общественной опасности личности Меркулова Н.М., что в силу ст. 6, 60 УК РФ должно учитываться судом при назначении наказания.

При таких обстоятельствах подлежит смягчению наказание, назначенное Меркулову Н.М. по п. «г» ч.3 ст. 158 УК РФ, наказание, назначенное в соответствии со ст. 70 УК РФ, наказание, назначенное в соответствии с ч.5 ст. 69 УК РФ.

Кроме того, на основании п. 57 Постановления Пленума Верховного Суда РФ при назначении наказания по правилам части 5 ст.69 УК РФ, при назначении наказания по правилам ст. 70 УК РФ - производится зачет времени предварительного содержания под стражей.

В срок наказания, назначенного по правилам части 5 ст. 69 УК РФ, должно быть зачтено наказание, отбытое полностью или частично по первому приговору.

В срок наказания, назначенного по правилам ст. 70 УК РФ, в случае отмены условного осуждения по предыдущему приговору должно быть зачтено время предварительного содержания под стражей по первому делу.

Как это усматривается из материалов дела, наказание, назначенное по приговору Биробиджанского районного суда ЕАО от 24.10.2018 г. было учтено по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ при назначении наказания по обжалованному приговору.

При назначении наказания по приговору от 24.10.2018 г. было учтено по правилам ст. 70 УК РФ наказание по приговору Индустриального районного суда г.Хабаровска от 16.09.2016 г., было зачтено в срок лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима время предварительного содержания Меркулова Н.М. под стражей по делу, по которому был постановлен приговор от 16.09.2016 года, в период с 10.05.2016 г. по 16.09.2016 г., время содержания Меркулова Н.М. под стражей по делу, по которому постановлен приговор от 24.10.2018 г., с 24.10.2018 г. по дату вступления приговора от 24.10.2018 г. в законную силу (включительно).

Приговор от 24.10.2018 г. вступил в законную силу 10.01.2019 г.

Эти обстоятельства не были учтены при постановлении обжалованного приговора, судом первой инстанции не было зачтено в срок лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима - время предварительного содержания под стражей по делу, по которому постановлен приговор от 24.10.2018 г., в период с 24.10.2018 г. по день вступления этого приговора в законную силу (включительно), то есть по 10.01.2019 г., а также не было зачтено надлежащим образом в окончательное наказание по обжалованному приговору - наказание, отбытое по приговору от 24.10.2018 г., в период со дня вступления его в законную силу (с 11.01.2019 г.) до даты начала срока отбывания наказания по обжалованному приговору (по 30.05.2019 г. включительно).

Поэтому Судебная коллегия считает необходимым внести соответствующие изменения в обжалованный приговор.

Руководствуясь ст. 389.13, 389.20, 389.28 УПК РФ, Судебная коллегия

О П Р Е Д Е Л И Л А:

приговор Центрального районного суда г. Хабаровска от 31 мая 2019 г. в отношении МЕРКУЛОВА Н.М. изменить.

Исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание на наличие в действиях Меркулова Н.М. опасного рецидива преступлений, признав в его действиях рецидив преступлений.

Смягчить наказание, назначенное по п. «г» ч.3 ст. 158 УК РФ до 2 лет 3 месяцев лишения свободы.

В соответствии с ч.1 ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, к назначенному наказанию частично присоединить неотбытую часть наказания по приговору от 27.08.2018 г., назначив Меркулову Н.М. наказание в виде 2 лет 9 месяцев лишения свободы.

На основании ч.5 ст.69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенного наказания и наказания по приговору Биробиджанского районного суда ЕАО от 24.10.2018 г. (с учетом апелляционного постановления от 10.01.2019 г.), окончательно наказание назначить в виде лишения свободы на срок 3 года 9 месяцев с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Считать, что, на основании п. «а» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, время содержания под стражей Меркулова Н.М. по делу, по которому постановлен приговор от 24.10.2018 г., в период с 24.10.2018 г. по день вступления указанного приговора в законную силу (включительно), то есть по 10.01.2019 г. - зачтено в срок лишения свободы из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Считать, что в окончательное наказание по настоящему приговору зачтено наказание, отбытое по приговору от 24.10.2018 г. в период с 11.01.2019 г. по 30.05.2019 г. включительно.

В остальной части приговор оставить без изменения, апелляционное представление прокурора Центрального района г.Хабаровска Хомягина А.В. считать удовлетворенным, апелляционную жалобу осужденного Меркулова Н.М. считать удовлетворенной частично.

Апелляционное определение может быть обжаловано в кассационном порядке в Хабаровский краевой суд в соответствии с гл. 47.1 УПК РФ.

Председательствующий: Королева И.Б.

Судьи: Ермолаев А.А. Шиловский В.А.