Гражданский кодекс часть 1

рассмотрела в открытом судебном заседании по правилам производства в суде первой инстанции без учета особенностей, предусмотренных главой 39 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, гражданское дело <данные изъяты> по иску ФИО к ООО «ВИВО РУС», ООО «Элита», ООО «СИНГЛ САЙТ МЕДИА», ООО «А-Компани» о признании увольнения незаконным, взыскании среднего заработка, компенсации морального вреда, признании отношений трудовыми, обязании заключить трудовой договор,

Заслушав доклад судьи Цуркан Л.С.,

объяснения представителя ответчика ООО «ВИВО РУС», представителя ответчика ООО «Элита»,

заключение прокурора Сергеева Е.А., полагавшем оставлению исковых требований без удовлетворения,

УСТАНОВИЛА:

ФИО обратился в суд с иском (с учетом уточнений исковых требований) к ООО «ВИВО РУС», ООО «Элита» о признании увольнения незаконным, восстановлении на работе, взыскании среднего заработка, компенсации морального вреда, признании отношений трудовыми, обязании заключить трудовой договор.

В обоснование иска указал, что истец работал по трудовому договору № 86 от 22.10.2021 года у ответчика ООО «Элита» в должности консультанта. Согласно п. 2.1.1. договора истцу был установлен оклад в размере 28 736 руб. в месяц, в том числе НДФЛ 13%, а также ежемесячные доплаты и надбавки компенсационного характера, совокупный доход в месяц составлял 55 000 руб. Истец занимался продвижением продукции компании ООО «ВИВО РУС»: смартфонов марки «Vivo» в торговых точках на территории г. Орехово-Зуево Московской области по адресу: <данные изъяты> ТЦ «Орех» в магазине «МВидео». В трудовой функционал и должностные обязанности истца входило: консультирование покупателей по смартфонам торговой марки «Vivo» с последующей продажей; выполнение месячных планов продаж мобильных телефонов Vivo; оформление рекламных акций Vivo с последующим фотоотчетом; своевременная выкладка новинок бренда Vivo на бренд зону с последующим фото-отчетом; ежедневные отчеты по продажам телефонов торговой марки Vivo; своевременная смена ценников на товары марки Vivo. Согласно п.1.3 договора работа у истца являлась основным местом работы. В соответствии с п. 9.1. договора, договор был заключен между истцом и ответчиком на срок не более 5 пяти лет на условиях срочного договора, однако срок действия трудовых отношений указан не был. 21.04.2022 года ответчик уведомил истца в электронном виде о прекращении трудовых отношений с истцом 25.04.2022 года, чем грубо нарушил права истца и условия трудового договора № 86 от 22.10.2021 года, поскольку трудовой договор с истцом был заключен на срок не более пяти лет с 22.10.2021 года, на момент уведомления истца ответчиком срок трудового договора не вышел. Вместе с тем, ответчик нарушил процедуру сокращения штата, не предложив работнику другую имеющуюся работу (вакантную должность) в соответствии с ч. 3 ст. 81 ТК РФ, не предупредив его персонально и под роспись не менее чем за два месяца до увольнения. За период с октября 2019 года истец фактически работал на ООО «ВИВО РУС», но систематически происходили замены юридических лиц, в которые его оформляло агентство ООО «ЭКШН». Так, в период с 02.10.2019 года по 30.06.2020 года истец работал в ООО «А-компани», с 01.07.2020 года по 26.09.2021 года в ООО «СИНГЛ САЙТ МЕДИА», с 22.10.2021 года по 24.04.2004 года в ООО «Элита». Фактически истец являлся заштатным работником ООО «ВИВО МОБАИЛ КОМЬЮНИКЕЙШЕНЗ РУС» (сокр. ООО «ВИВО РУС»), поскольку выполнял трудовую функцию продвижения и рекламы смартфонов бренда «VIVO» на территории торговых точек в <данные изъяты> и работал на ООО «ВИВО РУС». Приказы и поручения истцу отдавал непосредственно кадровый работник ООО «ВИВО РУС» ФИО, который являлся руководителем отдела торгового персонала ООО «ВИВО РУС». Ответчик ООО «ВИВО РУС» специально оформлял работников за штат компании, чтобы данный штат не увеличивать и не нести социальную ответственность бизнеса перед работниками и государством («заемный труд»). Официальное трудоустройство истца в ООО «Элита» является фиктивным, а реально истец осуществлял свою трудовую функцию, ежедневно в понедельник-вторник с 13.30 час до 21.00 час, пятница-суббота-воскресенье - с 11.00 час до 21.00 час, среда-четверг - выходные дни, работая на ООО «ВИВО РУС» по 45 часов в неделю, занимаясь продвижением исключительно техники торговой марки «Vivo». Истец систематически посещал офис компании «ВИВО РУС» в БЦ «Гринвуд» отчитывался перед ФИО о проделанной работе по поставленным задачам. Вместе с тем, в октябре 2021 года с истцом проводилось собеседование в офисе ООО «ВИВО РУС» непосредственно ФИО, руководителем торгового персонала, перед тем как трудоустроить истца за штат компании в агентство. Руководитель торгового персонала лично передавал истцу футболки с логотипом Vivo, в которых истец работал и осуществлял свою трудовую функцию по продвижению и реализации продуктов компании Vivo.

Истец просил суд признать отношения между ним и ООО «ВИВО РУС» трудовыми за период с 22.10.2021 года по день постановления судебного акта судом; обязать ООО «ВИВО РУС» заключить с истцом срочный трудовой договор с 22.10.2021 года на 5 лет с осуществлением трудовой функции в <данные изъяты> в должности «Консультанта», с окладом в размере 28 736 руб., с материальным поощрением - премированием за добросовестный эффективный труд; признать увольнение ФИО от 25.04.2022 года из ООО «Элита» незаконным, взыскать с ООО «Элита» в пользу ФИО средний заработок за время вынужденного прогула с 25.04.2022 года по день вынесения решения судом; компенсацию морального вреда в связи с незаконным увольнением от 25.04.2022 года в размере 100 000 руб.

Решением суда в удовлетворении исковых требований ФИО отказано.

На решение суда истцом подана апелляционная жалоба, в которой ставится вопрос об отмене решения суда, как незаконного, необоснованного и постановленного без учета обстоятельств, имеющих значение для дела, с несоответствием выводов суда первой инстанции, изложенным в решении, обстоятельствам дела, вынесенного с нарушением норм процессуального и материального права.

В ходе рассмотрения апелляционной жалобы судебной коллегией установлено, что истец фактически осуществлял трудовую деятельность в том числе в ООО «А-Компани», ООО «СИНГ САЙТ МЕДИА», и был привлечен к работе по заключенному договору возмездного оказания услуг между ООО ВИВО РУС» и ООО «ЭКШН».

При таких обстоятельствах ООО «А-Компани», ООО «СИНГ САЙТ МЕДИА» должны были быть привлечены к участию в деле в качестве соответчиков, ООО «ЭКШН» в качестве третьего лица, что судом первой инстанции сделано не было.

В соответствии с частью 1 статьи 46 Конституции Российской Федерации каждому гарантируется судебная защита его прав и свобод.

Согласно части 1 статьи 47 Конституции Российской Федерации никто не может быть лишен права на рассмотрение его дела в том суде и тем судьей, к подсудности которых оно отнесено законом.

В соответствии с частью 3 статьи 123 Конституции Российской Федерации судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равноправия сторон.

Согласно пункту 4 части 4 статьи 330 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации принятие судом решения о правах и обязанностях лиц, не привлеченных к участию в деле, является основанием для отмены решения суда первой инстанции.

В соответствии с частью 5 статьи 330 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации при наличии оснований, предусмотренных частью четвертой данной статьи, суд апелляционной инстанции рассматривает дело по правилам производства в суде первой инстанции без учета особенностей, предусмотренных главой 39 названного кодекса. О переходе к рассмотрению дела по правилам производства в суде первой инстанции выносится определение с указанием действий, которые надлежит совершить лицам, участвующим в деле, и сроков их совершения.

При указанных выше обстоятельствах, судебная коллегия определением от 05.06.2023 года перешла к рассмотрению дела по правилам производства в суде первой инстанции; привлекла к участию в качестве соответчиков ООО «А-Компани», ООО «СИНГ САЙТ МЕДИА» и третьего лица ООО «ЭКШН».

Апелляционным определением судебной коллегии по гражданским делам Московского областного суда от 14.06.2023 года отменено, исковые требования удовлетворены частично, признаны отношения, возникшие между ФИО и ООО «А-Компани» на основании трудового договора № 121 от 02.10.2019 года в должности консультанта в период с 2 октября 2019 года по 30 июня 2020 года, с ООО «СИНГЛ САЙТ МЕДИА» на основании трудового договора № 240 от 1 июля 2020 года в должности консультанта в период с 1 июля 2020 года по 26 сентября 2021 года, с ООО «Элита» на основании трудового договора № 86 от 22 октября 2021 года в должности консультанта в период с 22 октября 2022 года по 22 апреля 2022 года трудовыми отношениями, возникшими между ФИО и ООО «ВИВО РУС»; признан приказ ООО «Элита» об увольнении ФИО от 24.04.2022 года за № 50 незаконным; ФИО восстановлен в ООО «ВИВО РУС» в должности консультанта с 25 апреля 2022 года на основании трудового договора № 86 от 22 октября 2021 года; с ООО «ВИВО РУС» взыскан в пользу ФИО средний заработок за время вынужденного прогула с 25 апреля 2022 года по 14 июня 2023 года в размере 583 195,20 рублей, компенсация морального вреда в размере 50 000 рублей; в удовлетворении исковых требований о взыскании среднего заработка с ООО «Элита» и заключении срочного трудового договора с 22 октября 2021 года сроком на 5 лет, взыскании компенсации морального в большем размере отказано.

Не согласившись с вынесенным апелляционным определением судебной коллегии по гражданским делам Московского областного суда представитель ООО «ВИВО РУС» подал кассационную жалобу, в которой просил его отменить как незаконное, необоснованное и постановленного без учета обстоятельств, имеющих значение для дела.

Определением судебной коллегии по гражданским делам Первого кассационного суда общей юрисдикции от 31.10.2023 года апелляционное определение судебной коллегии по гражданским делам Московского областного суда отменено, гражданское дело направлено на новое рассмотрение.

В заседании судебной коллегии представители ответчиков ООО «Элита», ООО «ВИВА РУС» возражали против заявленных требований.

Остальные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, о дате и времени его надлежащим образом извещены, в связи с чем, на основании статьи 167 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации судебная коллегия определила рассмотреть дело в отсутствие неявившихся лиц.

Разрешая настоящий спор по существу с учетом кассационного определения по правилам производства в суде первой инстанции, без учета особенностей главы 39 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Согласно части первой статьи 15 Трудового кодекса Российской Федерации трудовые отношения - это отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы) в интересах, под управлением и контролем работодателя, подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором.

Сторонами трудовых отношений являются работник и работодатель (часть 1 статьи 20 Трудового кодекса Российской Федерации).

Трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора, заключаемого ими в соответствии с настоящим Кодексом (часть 1 статьи 16 Трудового кодекса Российской Федерации).

В части 1 статьи 56 Трудового кодекса Российской Федерации дано понятие трудового договора как соглашения между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном объеме выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию в интересах, под управлением и контролем работодателя, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя.

Трудовой договор заключается в письменной форме, составляется в двух экземплярах, каждый из которых подписывается сторонами (часть 1 статьи 67 Трудового кодекса Российской Федерации).

В соответствии со статьей 61 Трудового кодекса Российской Федерации трудовой договор вступает в силу со дня его подписания работником и работодателем, если иное не установлено названным Кодексом, другими федеральными законами, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации или трудовым договором, либо со дня фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя (часть 1 статьи 61 Трудового кодекса Российской Федерации).

В соответствии со статьей 341.1 Трудового кодекса Российской Федерации частное агентство занятости или другое юридическое лицо, которые в соответствии с законодательством Российской Федерации о занятости населения в Российской Федерации вправе осуществлять деятельность по предоставлению труда работников (персонала), в целях осуществления такой деятельности имеют право в случаях, на условиях и в порядке, которые установлены настоящей главой, направлять временно своих работников с их согласия к физическому лицу или юридическому лицу, не являющимся работодателями данных работников (далее также - принимающая сторона), для выполнения работниками определенных их трудовыми договорами трудовых функций в интересах, под управлением и контролем указанных физического лица или юридического лица.

В силу статьи 341.2 Трудового кодекса Российской Федерации при направлении работника для работы у принимающей стороны по договору о предоставлении труда работников (персонала) частное агентство занятости и работник заключают дополнительное соглашение к трудовому договору с указанием сведений о принимающей стороне, включающих наименование принимающей стороны (фамилию, имя, отчество принимающей стороны - физического лица), сведения о документах, удостоверяющих личность принимающей стороны - физического лица, идентификационный номер налогоплательщика принимающей стороны (за исключением принимающей стороны - физического лица, не являющегося индивидуальным предпринимателем), а также сведений о месте и дате заключения, номере и сроке действия договора о предоставлении труда работников (персонала). Частное агентство занятости обязано вносить сведения о работе по договору о предоставлении труда работников (персонала) у принимающей стороны в трудовую книжку работника и (или) сведения о трудовой деятельности (статья 66.1 настоящего Кодекса).

В соответствии со статьей 394 Трудового кодекса Российской Федерации в случае признания увольнения или перевода на другую работу незаконными работник должен быть восстановлен на прежней работе органом, рассматривающим индивидуальный трудовой спор.

Исходя из приведенных положений трудового законодательства к характерным признакам трудовых отношений относятся: достижение сторонами соглашения о личном выполнении работником определенной, заранее обусловленной трудовой функции в интересах, под контролем и управлением работодателя, подчинение работника действующим у работодателя правилам внутреннего трудового распорядка, графику работы, обеспечение работодателем условий труда, выполнение работником трудовой функции за плату.

О наличии трудовых отношений может свидетельствовать устойчивый и стабильный характер этих отношений, подчиненность и зависимость труда, выполнение работником работы только по определенной специальности, квалификации или должности, наличие дополнительных гарантий работнику, установленных законами, иными нормативными правовыми актами, регулирующими трудовые отношения.

Следовательно, одним из основных признаков возникновения трудовых отношений является выполнение работником трудовой функции. Факт заключения трудового договора свидетельствует о возникновении между сторонами правоотношений по трудоустройству, которые предшествуют непосредственно трудовым отношениям и заканчиваются, когда работник приступил к выполнению трудовой функции.

По смыслу взаимосвязанных положений статей 15, 16, 56, 61, части 2 статьи 67 Трудового кодекса Российской Федерации, если с работником оформлен трудовой договор в письменной форме и работник приступил к работе, наличие трудового правоотношения презюмируется.

Из материалов дела следует, что ООО «Элита» является юридическим лицом. Основной вид деятельности- деятельность рекламных агентств (ОКВЭД 73.11) (т. 1 л.д. 36-39, 206-216, 219-229).

Согласно Уставу ООО «ВИВО МОБАЙЛ КОМЬЮНИКЕЙШЕНЗ РУС» (ООО «ВИВО РУС») основной вид деятельности - оптовая торговля электронным и телекоммуникационным оборудованием и его запасными частями (т. 1 л.д. 170-176).

ООО «А-Компани» является юридическим лицом, одним из видов деятельности указана деятельность агентов по оптовой торговле радио- и телеаппаратурой, техническими носителями информации, деятельность рекламных агентств (ОКВЭД 46.15.4. 73.11) (т. 2 л.д. 57-61).

Согласно договору оказания услуг № 40185 от 04.07.2019 года, заключенному между ООО «ВИВО РУС» и ООО «Экшн», последний обязался оказать определенные услуги, перечень которых суду не представлен (т. 1 л.д. 187-192).

Из приказа № 1v-п ООО «Элита» «О приеме сотрудников по срочным трудовым договорам на временную работу, на период проведения рекламной кампании, направленной на продвижение продукции под товарным знаком «Vivo» следует: в связи с непрофильным временным расширением спектра оказываемых услуг по распространению среди потребителей продукции «Vivo», с целью развития у покупателей степени узнавания бренда «Vivo» (продукция), соответствующей степени информированности о продукции и положительного имиджа производителя «Vivo», а также увеличения спроса на продукцию «Vivo») установлены условия проекта «Vivo»: привлечь, начиная с 01.07.2020 года новых работников на временную работу – на период проведения рекламной кампании (акции), направленной на продвижение продукции под товарным знаком «Vivo» на основании Договора возмездного оказания услуг № Vivo\Э-20 от 01.07.2020 года. Прием новых сотрудников после старта проекта также осуществляется в рамках настоящего приказа. Прием вышеуказанных работников на работу является временным расширением штата сотрудников ООО «Элита», срочные трудовые договоры заключаются согласно абз. 8 ч. 1 ст. 59 ТК РФ с лицами, принимаемыми для выполнения заведомо определенной работы в случаях, когда ее завершение не может быть определено конкретной датой, в связи с тем, что дата окончания работ (дата завершения рекламной кампании) не может быть определена конкретной датой. Срок трудового договора определяется событием – завершением рекламной кампании по продвижению продукции под товарным знаком «Vivo». Подразделение проекта: торговые точки в городе, согласованном сторонами в перечне торговых организаций задания работодателя как место работы временного сотрудника. Основанием для прекращения трудового договора является завершение рекламной кампании, по истечении действия трудового договора трудовые отношения прекращаются на основании п. 2 ст. 77 ТК РФ (т. 2 л.д.10-11).

30.09.2021 года в штатное расписание ООО «Элита» были введены должности консультанта Москва/Московская область в количестве 23 ставки с оплатой 28 736 руб. 00 коп. – временная должность (на период проведения рекламной кампании по продукции «Vivo»); супервайзера Москва/Московская область в количестве 8 ставок с оплатой 34 483 руб. 00 коп. (на период проведения рекламной кампании по продукции «Vivo») (т. 2 л.д. 46).

22.10.2021 года ФИО оформил заявление о приеме на работу в ООО «Элита», указав под личную подпись об ознакомлении с приказом № 1v-п ООО «Элита», Правилами ВТР, должностной инструкцией, Положением об оплате труда, Положением о персональных данных, Приказом от 31.12.2020 года «Об утверждении перечня должностей работников, постоянная работа которых имеет разъездной характер», инструкцией по пользованию и установке мобильного приложения (программы онлайн-отчетности) и, соответственно, о согласии со всеми условиями трудовых отношений с ООО «Элита» (т. 1 л.д. 235).

Приказом от 22.10.2021 года ФИО был внесен в список сотрудников, принятых в подразделение проекта МВидео по адресу <данные изъяты>, издан приказ о приеме на работу (т. 2 л.д. 12, 45).

Как усматривается из трудового договора № 86 от 22.10.2021 года, заключенного между ООО «Элита» и ФИО, работник принимается в ООО «Элита» для выполнения работы по должности «консультант» с 22.10.2021 года. Место работы ООО «Элита», выполнение работы на территории торговых организаций (торговых точек, не являющейся территорией работодателя, адреса которых определяются заданием работодателя исключительно в пределах г. Москвы и Московской области (п. 1.1-1.7.1). Работнику устанавливается испытательный срок в зависимости от срока договора (2 недели или 3 месяца) (п. 1.8-1.8.2). П. 2 трудового договора установлена заработная плата – должностной оклад 28 736 руб. 00 коп. в месяц.

Трудовой договор является срочным в силу положений ст. 58 ТК РФ. Он заключен согласно ч. 1 ст. 59 ТК РФ с лицами, принимаемыми для выполнения заведомо определенной работы в случаях, когда ее завершение не может быть определено конкретной датой, на время выполнения работ по проекту «Vivo» в связи с тем, что дата окончания работ (завершение проекта) не может быть определена конкретной датой и действует в рамках приказа № 1v-п, который содержит условия проекта. При недостижении договоренности по условиям проекта, трудовой договор с работником не заключается. Трудовой договор вступает в силу с момента его подписания и согласно ч. 2 ст. 79 ТК РФ прекращает свое действие по завершению работ по проекту. Основанием для прекращения трудового договора является выполнение показателей, для достижения которых был создан проект, разделенный на подразделения проекта. Датой завершения работ по проекту считается дата достижения показателей по подразделению проекта. Работодатель уведомляет работника не менее чем за 3 календарных дня до увольнения о завершении работ по проекту (п. 9) (т. 1 л.д. 13-21).

Из должностной инструкции консультанта ООО «Элита» усматривается, что консультант работает по заранее установленному и согласованному графику в магазинах (торговых точках), подчиняется супервайзеру или иному должностному лицу, назначенному генеральным директором компании. Целями деятельности консультанта являются обеспечение благоприятных условий для продвижения и увеличения продаж продукции под товарным знаком «Vivo» в каждой конкретной розничной точке, закрепленной за консультантом, обеспечение акцентирования внимания на продажи фокусных продуктов и повышения лояльности у потенциальных покупателей обеспечение наилучшей представленности продукции в торговой точке, участие в формировании заказов продукции с менеджером категории торговой точки, оказание качественных консультаций по продукции, помощь покупателям при выборе продукции, консультирование потенциальных покупателей, проведение демонстраций продукции, осуществление коммуникаций с непосредственным руководителем, проведение мини-тренингов для продавцов/консультантов сети, своевременное предоставление информации о поврежденных демонстрационных образцах, поддержание чистоты и исправного технического состояния продукции на витрине, ежедневное заполнение отчета по остаткам и продажам, иных отчетов. Консультант обязан изучить все технические характеристики и конкурентные преимущества продукции до выхода на точку (обучение он-лайн и офф-лайн), фиксировать длительность рабочего дня через мобильное приложение и т.п. (т. 1 л.д. 230-233).

В соответствии с заданием работодателя от 22.10.2022 года работник ФИО осуществляет свои обязанности в торговой организации ООО «МВМ» <данные изъяты> (т. 2 л.д. 9).

В штатном расписании ООО «Элита» постоянной должности «консультант» не имеется (т. 1 л.д. 23-24).

11.04.2022 года дополнительным соглашением к договору оказания услуг № Vivo/Э-20 от 01.07.2020 года стороны ООО «Экшн» и ООО «Элита» с 25.04.2022 года договорились завершить рекламную кампанию по продвижению продукции «Vivo» и исключить из адресной программы 16 адресов, в том числе, адрес <данные изъяты> (т. 2 л.д. 13)

21.04.2022 года ФИО был уведомлен о прекращении срочного трудового договора в соответствии с п. 2 ст. 77 ТК РФ с 25.04.2022 года в связи с истечением срока его действия (т. 1 л.д. 54).

В штатных расписаниях ООО «ВИВО РУС» отсутствует должность «консультант» (т. 1 л.д. 120-124, 144-146, 147-150, 160-163, 164-169, т. 2 л.д.72-75)

Стороной истца в материалы дела представлены фотография истца в форме с логотипом «Vivo» около витрины с товаром фирмы «Vivo».

Однако согласно п. 4.1 должностной инструкции консультанта ООО «Элита» предусмотрена форма одежды: консультант обязан соблюдать форму одежды, соответствующую стилю продукции (т. 1 л.д. 8-11, 231).

Согласно справкам о доходах и суммах налога физического лица за 2021 год (январь-сентябрь) в ООО «Сингл Сайт Медиа», (октябрь-декабрь) в ООО «Элита», индивидуальная выписка по счету банковской карты ПАО Сбербанк (т. 1 л.д. 25, 26, 27-35, 105-110, 236-237).

Стороной истца представлен расчет среднедневного заработка, взят период работы с 27.05.2021 года в ООО «Сингл Сайт Медиа», средний дневной заработок – 2 669 руб. 57 коп. (т. 1 л.д. 98-99).

Согласно расчету ответчика ООО «Элита» средний размер заработной платы истца в ООО «Элита» - 2 082 руб. 84 коп. в день (т. 1 л.д. 238).

Трудовой договор ФИО предусматривает, что он принят на работу в должность «ритейл менежер» департамента продаж ООО «ВИВО РУС», в его должностные функции входит, в том числе, связь с промоутерами, их обучение, организация учебы. В его должностные обязанности не входит руководство консультантами (т. 1 л.д. 40-43. 44-53).

Распечатка с сайта «Garik.steam», в общем чате происходило решение рабочих задач по продвижению продукции фирмы «Vivo» (т. 1 л.д. 55-72).

Промоутер - специалист по продвижению продукции, рекламирующий товар преимущественно на выставках или в общественных местах - раздача листовок, привлечение клиентов в офис заказчика, помогает отделу продаж генерировать заказы.

Консультант - специалист в какой-либо области, работающий в качестве лица, дающего советы, заключения по вопросам своей специальности.

Ритейл менеджер (менеджер по маркетплейсам - розничная торговля в сетях) - специалисты, обладающие навыками работы в цифровой торговле, стимуляции интернет продаж, умеющих анализировать рынок, владеющих инструментами медиапланирования, работы с целевой аудиторией, знающие, как в короткие сроки сделать товар топовым (интернет сайт wow.profi.ru).

Также в материалы дела представлены сведения о трудовой деятельности ФИО, который работал:

- с 02.10.2019 года по 30.06.2020 года в ООО «А-Компани» должность «консультант», увольнение п. 5 ч. 1 ст. 77 ТК РФ (перевод работника по его просьбе или с его согласия на работу к другому работодателю или переход на выборную должность);

- с 01.07.2020 года по 26.09.2021 года в ООО «Сингл Сайт Медиа», должность «консультант». Увольнение п. 3 ч. 1 ст. 77 ТК РФ (расторжение трудового договора по инициативе работника»);

- с 22.10.2021 года по 24.04.2022 года в ООО «Элита» должность «консультант», уволен п. 2 ч. 1 ст. 77 ТКРФ (истечение срока трудового договора);

- с 01.07.2022 года по 26.08.2022 года в ПАО «МТС-Банк» должность «специалист» (т. 1 л.д. 193-195, т. 2 л.д. 117-119).

Согласно трудовому договору № 240 от 01.07.2020 года истец работал в ООО «Сингл Сайт Медиа» в должности консультанта, был установлен разъездной характер работы – г. Орехово-Зуево и Московская область. Договор был заключен на неопределенный срок, работа являлась основной. 20.09.2021 года ФИО подал заявление об увольнении из ООО «Сингл Сайт Медиа» по собственному желанию (т. 2 л.д. 101, 142-144).

Сведениями о состоянии ИЛС застрахованного лица подтверждаются сведения о работе истца ФИО:

- с 02.10.2019 года по 30.06.2020 года в ООО «А-Компани»,

- с 01.01.2020 года по 31.12.2020 года ФИО (ИП),

- с 21.12.2020 года по 31.12.2020 года ФИО (ИП),

- с 01.01.2021 года по 22.09.2021 года в ООО «Сингл Сайт Медиа»,

- с 01.01.2021 года по 04.02.2021 года, с 20.02.2021 года по 18.03.2021 года, с 22.03.2021 года по 31.12.2021 года ФИО (ИП),

- с 22.10.2021 года по 31.12.2021 года, с 01.01.2022 года по 24.04.2022 года в ООО «Элита» (т. 1. л.д. 76-81).

Как следует из данных интернет-сайта rusprofilе.ru, ФИО оформлен в качестве Индивидуального Предпринимателя (ИНН <***>).

Трудовым договором, заключенным между истцом и ответчиком ООО «Элита» предусмотрено выполнение работы на территории торговых организаций (торговых точек, не являющейся территорией работодателя, адреса которых определяются заданием работодателя исключительно в пределах г. Москвы и Московской области), территория по адресу <данные изъяты>, ТЦ «Орех», магазин МВидео не является территорией ООО «ВИВО РУС».

Дополнительное соглашение к трудовому договору с указанием сведений о принимающей стороне в порядке, установленном ст. 341.2 ТК РФ сторонами трудового договора не оформлялось.

ФИО в Государственную инспекцию труда в Московской области по поводу нарушения его трудовых прав ООО «ВИВО РУС» и ООО «Элита» не обращался (т. 2 л.д. 6).

После увольнения из ООО «Сингл Сайт Медиа» по собственному желанию (бессрочный трудовой договор) до заключения срочного трудового договора 22.10.2021 года с ООО «Элита» ФИО нигде не работал.

При оформлении на работу в указанные общества, истец трудовые договоры и увольнения не оспаривал, получал заработную плату, выполнял работу по должности согласно штатным расписаниям и должностным инструкциям в указанных организациях, подчинялся правилам внутреннего трудового распорядка, за него указанными работодателями отчислялись страховые взносы, перечислялись налоги, вносились записи в трудовую книжку, при таких обстоятельствах, судебная коллегия полагает, что между истцом и указанными обществами имели место трудовые отношения, оформленные в установленном законом порядке.

Допрошенный в суде первой инстанции в качестве свидетеля ФИО показал, что он работал в ООО «ВИВО РУС» в должности руководителя торгового персонала. В сентябре-октябре 2019 года он набирал сотрудников на должность промоутера-консультанта. По должностной инструкции у него нет обязанностей подбора сотрудников. Свидетель направлял их в агентство, они приезжали к нему в офис ООО «ВИВО РУС». Он проводил с ними собеседование, принимал решение о трудоустройстве. Истца оформили вне штата компании ООО «ВИВО РУС». Оформление работников происходит в компаниях, которые не причастны к фирме «ВИВО». Фактически это схема заемного труда. В штатном расписании ООО «ВИВО РУС» торгового персонала нет. Он давал истцу поручения по работе, супервайзер ФИО также был под руководством свидетеля. ООО «ЭКШН» предоставляет услуги по подбору персонала. Свидетель вел табель учета рабочего времени и рассчитывал бонусы по работе истца. Заработную плату истцу выплачивали те компании, в которых он был оформлен. В офисе ООО «ВИВО РУС» проводились собрания с участием сотрудников, ставились задачи, подводились итоги, были общие чаты в социальных сетях. В период с октября 2019 года по май 2022 года истец работал в ООО «ВИВО РУС» в МВидео г. Орехово-Зуево в магазине «Орех». В штатном расписании ООО «ВИВО РУС» должности консультант нет (т. 1 л.д. 40-43, 44).

Допрошенный в суде первой инстанции в качестве свидетеля ФИО показал, что работал в ООО Премиум», решения суда о том, что свидетель работал в ООО «ВИВО РУС» нет. Он является супервайзером компании ООО «ЭКШН». С сентября 2022 года он работал в ООО «Премиум». Все указания свидетелю давал штатный сотрудник ООО «ВИВО РУС», далее всю информацию он передавал своему торговому персоналу, в том числе истцу. Свидетель фактически работал в ООО «ВИВО РУС», должен был руководить торговым персоналом, контролировать их продажи, чтобы они продавали смартфоны «Vivo» на своих территориях. Истец фактически работал на фирму ООО «ВИВО РУС», продавал их телефоны, был в форме фирмы. О продажах он отчитывался свидетелю и перед ФИО

Допрошенный в суде первой инстанции в качестве свидетеля ФИО показал, что он работал в ООО «А-Компани», ООО «Сингл Сайт Медиа», уволился в январе 2021 года. В ООО «Элита» не работал. Он работал на ООО «ВИВО РУС», трудовые отношения с ним установлены не были. Поскольку занимались продажей продукции «Vivo», считает, что все работали на компанию ООО «ВИВО РУС».

При таких обстоятельствах, судебная коллегия полагает, что при рассмотрении настоящего спора не нашло своего подтверждения то обстоятельство, что между истцом и ООО «ВИВО РУС» имели место трудовые отношения, в связи с чем, основания для признания отношений между истцом ФИО и ООО «ВИВО РУС» за период с 02.10.2019 года по 24.04.2022 года трудовыми, восстановлении его на работе отсутствуют, соответственно подлежат отказу в удовлетворению исковые требования о возложении обязанности на ООО «ВИВО РУС» заключить с ФИО срочный трудовой договор на 5 лет с осуществлением трудовой функции в г. Орехово-Зуево Московской области в должности консультанта с окладом в размере 28 736 рублей, с материальным поощрением - премированием за добросовестный эффективный труд.

Увольнение же истца из ООО «Элита» произведено в соответствии с положениями Трудового кодекса Российской Федерации, нарушение трудовых прав истца не усматривается.

Согласно статье 237 Трудового кодекса Российской Федерации моральный вред, причиненный работнику неправомерными действиями или бездействием работодателя, возмещается работнику в денежной форме в размерах, определяемых соглашением сторон трудового договора.

Поскольку при рассмотрении настоящего дела материалами дела и фактическими обстоятельствами не подтвердился факт нарушения трудовых прав истца, то в удовлетворении требований о компенсации морального вреда следует отказать.

В связи с допущенным судом первой инстанции нарушением норм процессуального права, решение подлежит отмене.

Разрешая спор по правилам производства в суде первой инстанции без учета особенностей, предусмотренных главой 39 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, судебная коллегия принимает решение об отказе в удовлетворении исковых требований в полном объеме.

Руководствуясь статьями 199, 328-330 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

решение Орехово-Зуевского городского суда Московской области от 27 декабря 2022 года отменить.

В удовлетворении исковых требований ФИО к ООО «ВИВО РУС», ООО «Элита», ООО «СИНГЛ САЙТ МЕДИА», ООО «А-Компани» о признании увольнения незаконным, взыскании среднего заработка за время вынужденного прогула, компенсации морального вреда, признании отношений трудовыми, обязании заключить трудовой договор отказать.

Председательствующий

Судьи

Апелляционное определение в окончательной форме изготовлено 12.02.2024 года