Гражданский кодекс часть 1

рассмотрев в открытом судебном заседании 05 августа 2015 года апелляционную жалобу ФИО1 на решение Ногинского городского суда Московской области от 26 марта 2015 года по делу по иску ООО «Антенная служба» к ООО «Антенная служба» о признании приказа об увольнении незаконным, восстановлении на работе, изменении условий трудового договора, взыскании заработной платы за время вынужденного прогула,

заслушав доклад судьи Шишкина И.В.,

объяснения

заключение помощника прокурора Московской области Белоусовой Е.А., полагавшей решение законным,

Установила :

ФИО1 обратилась в суд с иском к ООО «Антенная Служба» о признании приказа об увольнении незаконным, восстановлении на работе, изменении условий трудового договора, взыскании заработной платы за время вынужденного прогула.

Требования мотивированы тем, что с 29.01.2013 г. работала оператором видеозаписи «Богородский информационный канал» в ООО «Антенная Служба». Приказом № 3 от 20.01.2015 г. была уволена с работы на основании п.п. «а», п.6 ст. 81 ТК РФ за прогул. Считает увольнение незаконным, поскольку 19.01.2015 г. она находилась на территории ООО «Антенная Служба», место ее работы в трудовом договоре не определено. 19.01.2015г. она с 09:00 до 15:00 час. находилась в здание, где располагается руководство ООО «Антенная Служба», после чего пришла в редакцию «Богородский информационный канал», где в ее присутствии главный редактор ФИО2 составил акт об отсутствии ее на рабочем месте, который подписали двое сотрудников. Кроме того, истец считает, что данный акт является недействительным, поскольку у ФИО2 отсутствуют полномочия на его составление. На основании изложенного, просила приказ № 3 от 20.01.2015г. об увольнении отменить, восстановить на работе в ООО «Антенная Служба» в должности оператора видеозаписи «Богородский информационный канал», продлить срочный трудовой договор от 29.01.2014 г. по день восстановления ее на работе, и изменить его на бессрочный, взыскать заработную плату за время вынужденного прогула.

Решением Ногинского городского суда Московской области от 26.03.2015 г. в удовлетворении иска отказано.

В апелляционной жалобе истица просит решение отменить.

Проверив материалы дела, выслушав стороны, изучив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия приходит к следующему.

В соответствии с Постановлением Пленума Верховного Суда РФ от 19.12.2003 N 23 "О судебном решении" решение является законным в том случае, когда оно принято при точном соблюдении норм процессуального права и в полном соответствии с нормами материального права, которые подлежат применению к данному правоотношению.

Решение является обоснованным тогда, когда имеющие значение для дела факты подтверждены исследованными судом доказательствами, удовлетворяющими требованиям закона об их относимости и допустимости, или обстоятельствами, не нуждающимися в доказывании (статьи 55, 59 - 61, 67 ГПК РФ), а также тогда, когда оно содержит исчерпывающие выводы суда, вытекающие из установленных фактов.

Указанным требования обжалуемое решение не отвечает.

Частью 1 ст. 16 Трудового кодекса РФ предусмотрено, что трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора, заключаемого ими в соответствии с настоящим Кодексом.

Согласно ч. 1 ст. 56 Трудового кодекса РФ трудовой договор - соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя.

Положениями ст. 58 Трудового кодекса РФ предусмотрено, что трудовые договоры могут заключаться: на неопределенный срок; на определенный срок не более пяти лет (срочный трудовой договор), если иной срок не установлен настоящим Кодексом и иными федеральными законами.

Срочный трудовой договор заключается, когда трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом характера предстоящей работы или условий ее выполнения, а именно в случаях, предусмотренных частью первой статьи 59 настоящего Кодекса. В случаях, предусмотренных частью второй статьи 59 настоящего Кодекса, срочный трудовой договор может заключаться по соглашению сторон трудового договора без учета характера предстоящей работы и условий ее выполнения.

В соответствии с абз. 6 ч. 2 ст. 59 ТК РФ по соглашению сторон срочный трудовой договор может заключаться с творческими работниками средств массовой информации, организаций кинематографии, театров, театральных и концертных организаций, цирков и иными лицами, участвующими в создании и (или) исполнении (экспонировании) произведений, в соответствии с перечнями работ, профессий и должностей этих работников, утверждаемыми Правительством Российской Федерации с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений.

В соответствии с Постановлением Правительства РФ от 28 апреля 2007 года N 252 об утверждении Перечня профессий и должностей творческих работников средств массовой информации, организаций кинематографии, театром, театральных и концертных организаций, цирков и иных лиц, участвующих в создании и (или) исполнении (экспонировании) произведений, особенности трудовой деятельности которых регулируются Трудовым кодексом РФ, должность «оператор видеозаписи», относится к должностям, при приеме на которые по соглашению сторон может быть заключен срочный трудовой договор.

Данных о том, что трудовой договор заключен был на определенный срок без согласия работника, в дело не представлено.

Согласно ст. 21 ТК РФ работник обязан добросовестно исполнять свои трудовые обязанности, возложенные на него трудовым договором; соблюдать правила внутреннего трудового распорядка; соблюдать трудовую дисциплину.

В соответствии со ст. 91 ТК РФ рабочее время - время, в течение которого работник в соответствии с правилами внутреннего трудового распорядка организации и условиями трудового договора должен исполнять трудовые обязанности, а также иные периоды времени, которые в соответствии с законами и иными нормативными правовыми актами относятся к рабочему времени.

В силу ст. 192 ТК РФ за совершение дисциплинарного проступка, то есть неисполнение или ненадлежащее исполнение работником по его вине возложенных на него трудовых обязанностей, работодатель имеет право применить дисциплинарные взыскания в виде: замечания, выговора, увольнения по соответствующим основаниям.

При наложении дисциплинарного взыскания должны учитываться тяжесть совершенного проступка и обстоятельства, при которых он был совершен.

В соответствии с пп. "а" п. 6 ст. 81 ТК РФ трудовой договор может быть расторгнут работодателем в случае однократного грубого нарушения работником трудовых обязанностей: прогула (отсутствия на рабочем месте без уважительных причин более четырех часов подряд в течение рабочего дня).

В силу п. 23 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17 марта 2004 года N 2, при рассмотрении дела о восстановлении на работе лица, трудовой договор с которым расторгнут по инициативе работодателя, обязанность доказать наличие законного основания увольнения и соблюдение установленного порядка увольнения возлагается на работодателя.

Согласно п. 38 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 2 от 17 марта 2004 года, при рассмотрении дела о восстановлении на работе лица, уволенного по пункту 6 части первой статьи 81 Кодекса, работодатель обязан представить доказательства, свидетельствующие о том, что работник совершил одно из грубых нарушений трудовых обязанностей, указанных в этом пункте. При этом следует иметь в виду, что перечень грубых нарушений трудовых обязанностей, дающий основание для расторжения трудового договора с работником по пункту 6 части первой статьи 81 Кодекса, является исчерпывающим и расширительному толкованию не подлежит.

В соответствии с пп. "д" п. 39 Постановления Пленума ВС РФ N 2 от 17 марта 2004 года, если трудовой договор с работником расторгнут по подпункту "а" пункта 6 части первой статьи 81 ТК РФ за прогул, необходимо учитывать, что увольнение по этому основанию, в частности, может быть произведено: за невыход на работу без уважительных причин, т.е. отсутствие на работе в течение всего рабочего дня (смены) независимо от продолжительности рабочего дня (смены); за нахождение работника без уважительных причин более четырех часов подряд в течение рабочего дня вне пределов рабочего места; за самовольное использование дней отгулов, а также за самовольный уход в отпуск (основной, дополнительный.

Согласно п. 53 Постановления Пленума ВС РФ N 2 от 17 марта 2004 года, работодателю необходимо представить доказательства, свидетельствующие не только о том, что работник совершил дисциплинарный проступок, но и о том, что при наложении взыскания учитывались тяжесть этого проступка, обстоятельства, при которых он был совершен, предшествующее поведение работника, его отношение к труду.

Таким образом, в силу приведенных выше норм закона, дисциплинарное взыскание может быть применено к работнику за нарушение им трудовой дисциплины, то есть за дисциплинарный проступок.

Из содержания Акта от 19.01.2015 г. следует, что ФИО3 в присутствии ФИО4 и ФИО5 составлен акт о том, что оператор видеозаписи ФИО1 отсутствовала на рабочем месте в течении рабочего дня с 8:30 до 17:30 без предупреждения о наличии уважительных причин. В тот же день, в указанном Акте, истица указала, что находилась на территории ООО «Антенная служба».

Согласно письменным объяснениям истицы, 19.01.2015 г. с 9:00 до 12:00 часов и с 13:00 до 16:00 часов находилась на территории предприятия ООО «Антенная служба» С 16:00 до 17:30 часов была у юриста по вопросу трудовых прав.

Судебная коллегия обращает внимание на то, что из содержания трудового договора не усматривается, что за работником закреплено определенное рабочее место( кабинет, офис), где истица обязана была осуществлять трудовую функцию видео оператора.

Согласно показаниям допрошенных судом свидетелей, 19,01 2015 г. истица приходила на работу, кроме того посещала кабинет директора.

В данном случае, ответчик не доказал, что при применении дисциплинарного взыскания в виде увольнения, учел фактические обстоятельства, при которых был зафиксирован факт отсутствия 19.01.2015 г. истицы по адресу: <...> г., а также принял во внимание предшествующее поведение работника и отношение его к труду (часть 5 статьи 192 Трудового кодекса РФ, пункт 53 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 17 марта 2004 года N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации").

Каких-либо доводов о том, что до увольнения истца за прогул к нему применялись дисциплинарные взыскания в связи с нарушением трудовой дисциплины, ответчик при рассмотрении дела не приводил.

Напротив, судебным разбирательством установлено, что истец ранее к дисциплинарной ответственности не привлекался.

При таких данных приказ ООО «Антенная служба» № 3 от 20.01.2015 г. об увольнении истицы с должности оператора по п.6. п.п. «а» ст. 81 ТК РФ является незаконным.

Частью 6 ст. 394 ТК РФ определено, что если увольнение признано незаконным, а срок трудового договора на время рассмотрения спора судом истек, то суд, рассматривающий индивидуальный трудовой спор, обязан изменить формулировку основания увольнения на увольнение по истечении срока трудового договора.

В соответствии с абзацем вторым п. 60 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 17 марта 2004 г. N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации" если работник, с которым заключен срочный трудовой договор, был незаконно уволен с работы до истечения срока договора, суд восстанавливает работника на прежней работе, а если на время рассмотрения спора срок трудового договора уже истек, - признает увольнение незаконным, изменяет дату увольнения и формулировку основания увольнения на увольнение по истечении срока действия трудового договора.

Поскольку трудовой договор от 29.01.2014 допускал установление трудовых отношений с истицей на определенный срок - до 28.01.2015, то к моменту принятия судебной коллегией настоящего решения срок его действия уже истек. При таких обстоятельствах датой увольнения истицы следует считать 28..01.2015 г., а основанием увольнения п. 2 ч. 1 ст. 77 ТК РФ.

Согласно ст. 394 Трудового кодекса Российской Федерации орган, рассматривающий индивидуальный трудовой спор, принимает решение о выплате работнику среднего заработка за все время вынужденного прогула или разницы в заработке за все время выполнения нижеоплачиваемой работы.

Средний заработок для оплаты времени вынужденного прогула определяется в порядке, предусмотренном ст. 139 Трудового кодекса Российской Федерации.

Для расчета средней заработной платы учитываются все предусмотренные системой оплаты труда виды выплат, применяемые у соответствующего работодателя независимо от источников этих выплат.

При любом режиме работы расчет средней заработной платы работника производится исходя из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени за 12 календарных месяцев, предшествующих периоду, в течение которого за работником сохраняется средняя заработная плата. При этом календарным месяцем считается период с 1-го по 30-е (31-е) число соответствующего месяца включительно (в феврале - по 28-е (29-е) число включительно).

Согласно приказу о приме на работу от 29.01.2013 г. ФИО1 установлен ежемесячный оклад в размер 10000 руб.

В силу положений статьи 133.1 Трудового кодекса РФ в субъекте РФ может устанавливаться размер минимальной заработной платы, не распространяющийся на финансируемые из федерального бюджета организации, который не может быть ниже минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законодательством.

В соответствии с Соглашением о минимальной заработной плате в Московской области между Правительством Московской области, Московским областным объединением организаций профсоюзов и объединениями работодателей Московской области от 27.03.2014 года N 113 минимальная заработная плата в Московской области с 01.05.2014 года составила 12000 рублей.

Период вынужденного прогула с 21.01.2015 г. по. 05.08.2015 г. - 135 раб. дн. Заработок за время вынужденного прогула: 12000/29,4 х 135 = 55101 руб. 60 коп.

В соответствии со статьей 330 ГПК РФ основаниями для отмены или изменения решения суда в апелляционном порядке являются: неправильное определение обстоятельств, имеющих значение для дела; недоказанность установленных судом первой инстанции обстоятельств, имеющих значение для дела; несоответствие выводов суда первой инстанции, изложенных в решении суда, обстоятельствам дела; нарушение или неправильное применение норм материального права или норм процессуального права.

С учетом изложенного, судебная коллегия, отменяя решение суда, постановляет новое решение, которым признает приказ ООО «Антенная служба» № 3 от 20.01.2015 г. незаконным, обязывает ответчика изменить формулировку и основания увольнения ФИО1 с должности оператора с увольнения по п.6. п.п. «а» ст. 81 ТК РФ на п. 2. ст. 77 ТК РФ с 28.01.2015 года., выплатить средний заработок за время вынужденного прогула с 21.01.2015 г. по 05.08.015 г. в размере 55101 руб. 60 коп.

Руководствуясь ст.ст. 199, 328 ГПК РФ,

ОПРЕДЕЛИЛА:

решение Ногинского городского суда Московской области от 26 марта 2015 года отменить.

Постановить по делу новое решение об удовлетворении требований ФИО1 частично.

Признать приказ ООО «Антенная служба» № 3 от 20.01.2015 г. об увольнении ФИО1 с должности оператора по п.6. п.п. «а» ст. 81 ТК РФ незаконным.

Изменить формулировку и основания увольнения ФИО1 должности оператора с п.6. п.п. «а» ст. 81 ТК РФ на п. 2. ст. 77 ТК РФ с 28.01.2015 года.

Взыскать с ООО «Антенная служба» в пользу Н.А. Анатольевны средний заработок за время вынужденного прогула с 21.01.2015 г. по 05.08.015 г. в размере 55101 руб. 60 коп.

Апелляционную жалобу ФИО1 – удовлетворить частично.

Председательствующий:

Судьи: