Гражданский кодекс часть 1

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционное представление прокурора Акшинского района Виноградовой Ю.А. на приговор мирового судьи судебного участка № 52 Акшинского района Забайкальского края от 21июня 2019 года, которым

Журавлёв Э.А.,<данные изъяты>, ранее судимого:

-13 июня 2012 года Акшинским районным судом Забайкальского края по ч.2 ст.159 УК РФ к 2 годам 2 месяцам лишения свободы, на основании ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком в 2 года 6 месяцев;

-10 апреля 2013 года Акшинским районным судом Забайкальского края по п. «в» ч.2 ст.161, ч.2 ст.228, ч.1 ст.228 УК РФ, на основании ч.3 ст.69 УК РФ к 5 годам лишения свободы без дополнительного наказания в виде штрафа и ограничения свободы, на основании ч.5 ст.74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору от 13.06.2012 года, на основании ст. 70 УК Ф окончательно назначено к 5 годам 6 месяцам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;постановлением Нерчинского районного суда от 22.05.2017г. не отбытая часть наказания, назначенного приговором Акшинского районного суда от 10.04.2013г. Журавлёву Э.А. заменена на 1 год 1 месяц 14 дней ограничения свободы, постановлением Акшинского районного суда от 23 июля 2018 года зачтено осужденному Журавлёву Э. А. в срок отбывания наказания в виде ограничения свободы 22 дня, постановлено считать Журавлёва Э.А. отбывшим ограничение свободы 13 июня 2018 г.

- осужден по ч. 1 ст.119 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 1 год 2 месяца, на основании ст.73 УК РФ наказание считать условным с испытательным сроком в 1 год

Выслушав помощника прокурора Акшинского района Жаргалову Ж.Н. по доводам апелляционного представления, осужденногоЖуравлёва Э.А., согласного с апелляционным представлением прокурора, и защитника Богатенко С.О., возражавшей против удовлетворения апелляционного представления, проверив материалы уголовного дела, суд апелляционной инстанции,

УСТАНОВИЛ:

Журавлёв Э.А. осужден за угрозу убийством, если имелись основания опасаться осуществления этой угрозы.

Как следует из приговора, преступление совершено 13 февраля 2019 года в <адрес>, при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

Дело рассмотрено судом в общем порядке судопроизводства.

В апелляционном представлении прокурор Акшинского района Виноградова Ю.А. не оспариваяфактические обстоятельства совершенного преступления, установленные судом первой инстанции, виновности Журавлёва Э.А., квалификацию его действий, считает, что приговор подлежит изменению в связи с неправильным применением уголовного закона и несправедливости приговора вследствие чрезмерной мягкости назначенного наказания. Одним из принципов уголовного судопроизводства является принцип законности, закрепленный в статье 7 УК РФ. Согласно статье 6 УК РФ справедливость наказания заключается в его соответствии характеру и степени общественной опасности преступления, обстоятельствам его совершения и личности виновного. В соответствии со ст.297 УПК РФ приговор суда признается законным, обоснованным и справедливым, если он постановлен всоответствии стребованиямУПК РФ и основан на правильном применении уголовного закона. Вводная часть приговора должна содержать данные о личности подсудимого, имеющие значение для уголовного дела (ст.304 УПК РФ).Согласно постановлению Пленума Верховного Суда РФ от 29.11.2016 г. №55 «О судебном приговоре» в отношении лиц, имеющих судимость, в водной части приговора должны отражаться сведения о дате осуждения с указанием наименования суда, норме уголовного закона и мере наказания с учетом последующих изменений, если таковые имели место, об испытательном сроке при условном осуждении, о дате отбытия (исполнения) наказания или дате иосновании освобождения от отбытия наказания, размере неотбытой части наказания. В случае, когда лицо имеет судимость за преступления, совершенные в несовершеннолетнем возрасте, указание об этом должно содержаться в приговоре. Если на момент совершения подсудимым преступления, в котором он обвиняется по рассматриваемому судом уголовному делу, его судимости сняты или погашены, то суд, исходя из положений части 6 статьи 86 УК РФ, не вправе упоминать о них в водной части приговора. В таком случае суд указывает, что лицо является не судимым.При назначении наказания Журавлёву Э.А. судом необоснованно учтено наличие у него судимости по приговору Акшинского районного суда от 09.02.2007 года по п. «б» ч.2 ст.158 УК РФ, п. «б, в» ч.2 ст.158 УК РФ. Согласно ч.4 ст.86 УК РФ в случае досрочного освобождения от отбытия наказания срок погашения судимости исчисляется с момента освобождения от отбытия основного и дополнительного видов наказания. Постановлением Ингодинского районного суда г. Читы от 05.07.2011 г. Журавлёв Э.А. освобожден условно-досрочно от отбытия наказания по апелляционному приговору Акшинского районного суда от 17.03.2010 г., которым ему назначено наказание по ч.1 ст.119, ч.1 ст.116 УК РФ, а также частично присоединено наказание по приговору Акшинского районного суда от 11.08.2009 г, которым частично присоединялось наказание по приговоруАкшинского районного суда от 09.07.2007 г. по п. «б» ч.2 ст.158 УК РФ, п. «б, в» ч.2 ст.158 УК РФ. В отношении лиц, осужденных к лишению свободы за преступления средней тяжести судимость погашается по истечении трех лет после отбытия наказания. Соответственно, судимость Журавлёва Э.А. по приговору Акшинского районого суда от 09.07.2007 г. погашена в 2014 году, указание на ее наличие подлежит исключению.Кроме того, правила ч.5 ст.62 УК РФ применяются при рассмотрении уголовного дела в порядке особого судопроизводства. Уголовное дело в отношении Журавлёва Э.А. рассмотрено в общем порядке, соответственно судом необоснованно применены нормы, предусмотренные ч.5 ст.62 УК РФ и ст.316 УПК РФ, что привело к назначению ему несправедливого наказания в следствие его чрезмерной мягкости. Неправильное применение уголовного закона и несправедливость приговора в следствиемягкости наказания в силу п.3 и п.4 ст.389.15 УПК РФ являются основаниями для изменения судебного решения в апелляционном порядке.Просит приговор мирового судьи судебного участка №52 Акшинского судебного района Забайкальского края от 21.06.2019 г. изменить, исключить из вводной части приговора указание на наличие у Журавлёва Э.А. судимости по приговору Акшинского районного суда от 09.07.2007 г.по п. «б» ч.2 ст.158 УК РФ, п. «б, в» ч.2 ст.158 УК РФ, исключить из описательно-мотивировочной части приговорауказание на наличие у Журавлёва Э.А. судимости за преступление средней тяжести, применение при назначении ему наказания на ч.5 ст.62 УК РФ и ст.316 УПК РФ, усилить наказание Журавлёву Э.А. на 1 месяц, всего до 1 года 3 месяцев лишения свободы, которое на основании ст.73 УК РФ считать условным, с испытательным сроком в 1 год.В судебном заседании, помощник прокурора Акшинского района Жаргалова Ж.Н. представление уточнила, указав, что судимости по приговору Акшинского районного суда от 11.08.2009 года по п. «а» ч.3 ст.158 УК РФ и по приговору мирового судьи судебного участка №52 Акшинского района от 30.11.2009 г. по ч.1 ст.119 УК РФ (с учетом всех внесенных изменений), также подлежат исключениюв связи с их погашением в установленном законом порядке 18.07.2017 г. и 18.07.2014 г. соответственно, исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание на наличие у Журавлёва Э.А. судимости за преступление средней тяжести, указать на наличие у Журавлёва Э.А. судимости за преступление средней тяжести и тяжкого преступления по приговорам Акшинского районного суда Забайкальского от 13 июня 2012 года и от 10 апреля 2013 года.

Выслушав пояснения участников процесса, проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционного представления, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Дело рассмотрено судом в общем порядке судопроизводства (первоначально по ходатайству обвиняемого и с согласия государственного обвинителяи потерпевшей заявлялосьо постановлении приговора без проведения судебного разбирательства, но в связи с противоречиями в признании вины подсудимым осуществлен переход на общий порядок)с исследованием всех обстоятельств, доводов сторон, материалов уголовного дела.

Суд правильно квалифицировал действия Журавлёва Э.А. по преступлению как угрозу убийством, если имелись основания опасаться осуществления этой угрозы.

При назначении наказания суд в соответствии с ч. 3 ст. 60 УК РФ учел характер и степень общественной опасности совершенного преступления, наличие смягчающих и отягчающих наказание обстоятельств, данные о личности осужденного.

Назначение наказания в виде лишения свободы мотивировано и обосновано.

При исследовании материалов дела обстоятельств, свидетельствующих о грубых нарушениях требований уголовно-процессуального закона, ущемивших права участников и влекущих отмену приговора, не установлено.

Вместе с тем, приговор подлежит изменению по следующим основаниям.

Согласно ст.304 УПК РФ вводная часть приговора должна содержать данные о личности подсудимого, имеющие значение для уголовного дела.

Согласно постановлению Пленума Верховного Суда РФ от 29.11.2016 г. №55 «О судебном приговоре» в отношении лиц, имеющих судимость, в вводной части приговора должны отражаться сведения о дате осуждения с указанием наименования суда, норме уголовного закона и мере наказания с учетом последующих изменений, если таковые имели место, об испытательном сроке при условном осуждении, о дате отбытия (исполнения) наказания или дате и основании освобождения от отбывания наказания, размере неотбытой части наказания. В случае, когда лицо имеет судимость за преступления, совершенные в несовершеннолетнем возрасте, указание об этом должно содержаться в приговоре.Если на момент совершения подсудимым преступления, в котором он обвиняется по рассматриваемому судом уголовному делу, его судимости сняты или погашены, то суд, исходя из положений части 6 статьи 86 УК РФ, не вправе упоминать о них в вводной части приговора. В таком случае суд указывает, что лицо является не судимым.

Судом первой инстанции вводной части приговора указано на судимости Журавлёва Э.А.:по приговору Акшинского районного суда от 09.02.2007 года по п. «б» ч.2 ст.158 УК РФ, п. «б, в» ч.2 ст.158 УК РФ, по приговору Акшинского районного суда от 11.08.2009 года по п. «а» ч.3 ст.158 УК РФ и по приговору мирового судьи судебного участка №52 Акшинского района от 30.11.2009 г. по ч.1 ст.119 УК РФ (с учетом всех внесенных изменений). По всем указанным приговорам, присоединенным друг к другу по правилам ст.70 УК РФ и ч.5 ст. 69 УК РФ, Журавлёв Э.А. отбывал наказание в виде лишения свободы. На основании постановления Ингодинского районного суда г. Читы от 05.07.2011 года, Журавлёв Э.А. освобожден от отбытия наказания условно-досрочно 18.07.2011 г. на срок 1 год 5 месяцев 4 дня. Приговором Акшинского районного суда от 13.06.2012 года условно-досрочное освобождение Журавлёву Э.А. сохранено.

В соответствии со ст.86 УК РФ судимость погашается:

в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за преступления небольшой или средней тяжести, - по истечении трех лет после отбытия наказания;

в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за тяжкие преступления, - по истечении восьми лет после отбытия наказания (в редакции, действовавшей до 23.07.2013 г. - по истечении шести лет после отбытия наказания).

Преступления, совершенные Журавлёвым Э.А. по приговору Акшинского районного суда от 09.02.2007 года относятся к категории средней тяжести и судимость погасилась 18.07.2014 года.

Преступление, совершенное Журавлёвым Э.А. по приговору Акшинского районного суда от 11.08.2009 года относится к категории тяжких преступленийи судимость погасилась 18.07.2017 года (с учетом действующей на тот момент редакции ст.86 УК РФ).

Преступление, совершенное Журавлёвым Э.А. по приговору мирового судьи судебного участка №52 Акшинского района от 30.11.2009 г. по ч.1 ст.119 УК РФ относится к категории небольшой тяжестии судимость погасилась 18.07.2014 года.

Таким образом, как обоснованно указано в апелляционном представлении и уточненным в судебном заседании государственным обвинителем, указание на погашенные в установленном порядке судимостипо приговорам Акшинского районного суда от 09.02.2007 года и от 11.08.2009 года, а также по приговору мирового судьи судебного участка №52 Акшинского района от 30.11.2009 г. подлежат исключению из вводной части приговора.

В целях исправления неопределенности, имеющейся в описательно-мотивировочной части приговора исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание на наличие у Журавлёва Э.А. судимости за преступление средней тяжести, и указать на наличие у Журавлёва Э.А. судимости за преступление средней тяжести и тяжких преступлений по приговорам Акшинского районного суда Забайкальского края от 13 июня 2012 года и от 10 апреля 2013 года.

Правила ч.5 ст.62 УК РФ применяются при рассмотрении уголовного дела в порядке особого судопроизводства.

Уголовное дело в отношении Журавлёва Э.А. рассмотрено в общем порядке, хотя первоначально по ходатайству обвиняемого и с согласия государственного обвинителя, а так же потерпевшей заявлялось о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства, но в связи с противоречиями в признании вины подсудимым осуществлен переход на общий порядок.

При таких обстоятельствах, ссылка на применение положенийч.5 ст.62 УК РФ при назначении наказания Журавлёву Э.А. привела к назначению несправедливого в виду чрезмерной мягкости наказания и подлежит исключению из приговора.

Исключение указания на применение ч.5 ст.62 УК РФ, влечет увеличение назначенного наказания.

Суд апелляционной инстанции полагает необходимым учесть доводы апелляционного представления и увеличить назначенное Журавлёву Э.А. наказание на 1 месяц, а всего до 1 года 3 месяцевлишения свободы, вместе с тем наосновании ст.73 УК РФ наказание считать условным, с испытательным сроком в 1 год.

Согласно п. 3 ст.389.15 УПК РФ неправильное применение уголовного закона является основанием отмены или изменения судебного решения в апелляционном порядке.

В соответствии с п.9ч.1ст.389.20 УПК РФ суд апелляционной инстанции может принять решение об изменении приговора.

Допущенные мировым судьей судебного участка №52 нарушения не являются неустранимыми в суде апелляционной инстанции.

При таких обстоятельствах, приговор мирового судьи судебного участка №52 Акшинского района от 21.06.2019 года подлежит изменению.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.389.15,389.20, 389.28 и 389.33 УПК РФ, суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

Приговор мирового судьи судебного участка № 52 Акшинского района Забайкальского края от 21июня 2019 года в отношении Журавлёва Э.А. изменить:

- исключить из вводной части приговора указание на погашенные в установленном порядке судимости по приговорам Акшинского районного суда от 09.02.2007 года и от 11.08.2009 года, а также по приговору мирового судьи судебного участка №52 Акшинского района от 30.11.2009 г.;

- исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание на наличие у Журавлёва Э.А. судимости за преступление средней тяжести;

- указать вописательно-мотивировочной части приговора на наличие у Журавлёва Э.А. судимости за преступление средней тяжести и тяжких преступлений по приговорам Акшинского районного суда Забайкальского от 13 июня 2012 года и от 10 апреля 2013 года;

- исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание на применение при назначении наказания Журавлёву Э.А. правил ч.5 ст.62 УК РФ;

- усилить наказание, назначенное Журавлёву Э.А. ч.1 ст.119УК РФ,на 1 месяц, а всего до 1 (одного) года 3 (трех) месяцев лишения свободы, на основании ст.73 УК РФ наказание считать условным, с испытательным сроком в 1 год.

В остальном приговор оставить без изменения, апелляционное представление удовлетворить.

Апелляционное постановление может быть обжаловано в кассационную инстанцию Забайкальского краевого суда в порядке, установленном гл. 47.1 УПК РФ.

Судья Акшинского районного суда Раитин А.И.