Гражданский кодекс часть 1

рассмотрев в апелляционном порядке в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционному представлению 1-78/2017 от 16 октября 2017 года государственного обвинителя, заместителя прокурора г. Киселёвска Кемеровской области, Дерр Е.А., на приговор мирового суда судебного участка № 2 Киселёвского городского судебного района Кемеровской области, судьи Гостева А.С., от 05 октября 2017 года в отношении:

Тюпа Сергея Александровича, <данные изъяты>, судимого:

08.12.2016г. Киселёвским городским судом Кемеровской области по ч.1 ст.228 УК РФ к 1 году лишения свободы, ст.73 УК РФ условно, испытательный срок 1 год. Постановлением Киселёвского городского суда Кемеровской области от 06.07.2017 года в порядке ст.197, 399 УПК РФ, ч3 ст.74 УК РФ условное осуждение отменено и направлен в колонию-поселение для отбытия наказания 1 год лишения свободы,

осуждённого 05 октября 2017 года приговором мирового суда судебного участка №2 Киселёвского городского судебного района Кемеровской области по ч.3 ст.30 - ч.1 ст.158 Уголовного кодекса Российской Федерации к 08 месяцам лишения свободы. В соответствии с ч.1 ст.70 УК РФ, частично присоединено не отбытое наказание в виде 4 месяцев лишения свободы по приговору Киселёвского городского суда Кемеровской области от 08.12.2016 года, окончательно назначено наказание по совокупности приговоров в виде 1 года 2 месяцев лишения свободы с отбытием наказания в колонии-поселении. Постановлено срок наказания исчислять с 05.10.2017 года, зачесть в срок наказания период с 04 августа 2017 года по 04 октября 2017 года включительно,

установил:

приговором мирового суда судебного участка №2 Киселёвского городского судебного района Кемеровской области от 05 октября 2017 года Тюпа Сергей Александрович осуждён по ч.3 ст.30 - ч.1 ст.158 Уголовного кодекса Российской Федерации (в ред. Федерального закона от 08.12.2003 № 162-ФЗ) к 08 месяцам лишения свободы. В соответствии с ч.1 ст.70 УК РФ, частично присоединено не отбытое наказание в виде 4 месяцев лишения свободы по приговору Киселёвского городского суда Кемеровской области от 08.12.2016 года, окончательно назначено наказание по совокупности приговоров в виде 1 года 2 месяцев лишения свободы с отбытием наказания в колонии-поселении. Постановлено срок наказания исчислять с 05.10.2017 года, зачесть в срок наказания период с 04 августа 2017 года по 04 октября 2017 года включительно,

Не оспаривая приговор мирового суда, постановленный 05.10.2017 года в порядке ст.316 УПК РФ, в части квалификации действий Тюпа С.А. и доказанности его виновности в совершении преступления, государственным обвинителем, на данный приговор мирового суда подано апелляционное представление 1-78/2017 от 16 октября 2017 года об изменении приговора мирового суда в связи с неправильным применением уголовного закона и несправедливостью приговора.

Доводы апелляционного представления мотивированы тем, что:

в нарушение положений ч.1 ст.9, ч.1 ст.10 УК РФ суд назначил Тюпа С.А. наказание по ч.3 ст.30 - ч.1 ст.158 Уголовного кодекса Российской Федерации (в ред. Федерального закона от 08.12.2003 № 162-ФЗ) не имеющего обратную силу, а следует назначить Тюпа С.А. наказание по ч.3 ст.30 - ч.1 ст.158 Уголовного кодекса Российской Федерации (в ред. Федерального закона от 07.12.2011 № 420-ФЗ);

мировой суд признал в действиях Тюпа С.А. активное способствование раскрытию и расследованию преступления, в качестве обстоятельства, смягчающего наказание, предусмотренное пунктом «и» ч.1 ст.61 УК РФ, и не установив обстоятельств, отягчающих наказание назначил 8 месяцев лишения свободы несправедливо чрезмерно суровое наказание, без применения положений ч.1 ст.62 УК РФ, соответственно следует применить положения ч.1 ст.62 УК РФ и смягчить наказание до 7 месяцев лишения свободы;

мировой суд неправильно назначил наказание по правилам ч.1 ст.70 УК РФ с приговором Киселёвского городского суда Кемеровской области от 08.12.2016 года в виде 1 года лишения свободы, частично присоединил не отбытое наказание в виде 4 месяцев, окончательно назначив 1 год 2 месяца, а также произвёл зачёт отбытого наказания за период с 04 августа 2017 года по 04 октября 2017 года включительно, необоснованно улучшив положение осуждённого, так как суд уже учёл частично не отбытое наказание, присоединив его к основному наказанию;

кроме того мировой суд признал в действиях Тюпа С.А. наличие на иждивении троих малолетних детей, в качестве обстоятельства, смягчающего наказание, но во водной части приговора указал об отсутствии у подсудимого на иждивении детей.

В заявленном представлении государственный обвинитель просит суд апелляционной инстанции изменить приговор мирового суда судебного участка № 2 Киселёвского городского судебного района Кемеровской области от 05 октября 2017 года в отношении Тюпа Сергей Александрович, а именно:

квалифицировать действия Тюпы Сергея Александровича по ч.3 ст.30 - ч.1 ст.158 Уголовного кодекса Российской Федерации (в ред. Федерального закона от 07.12.2011 № 420-ФЗ);

применить при назначении наказания за преступление, предусмотренное

ч.3 ст.30 - ч.1 ст.158 Уголовного кодекса Российской Федерации, положения ч.1 ст.62 УК РФ;

снизить наказание, назначенное по ч.3 ст.30 - ч.1 ст.158 Уголовного кодекса Российской Федерации, до 07 месяцев лишения свободы. В соответствии со ст.70 УК РФ, к назначенному наказанию частично присоединено не отбытое наказание по приговору Киселёвского городского суда Кемеровской области от 08.12.2016 года, в виде 4 месяцев лишения свободы и окончательно, по совокупности приговоров, определить наказание в виде 11 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в колонии-поселении;

из резолютивной части приговора исключить указание о зачёте в срок отбывания наказания Тюпе С.А. период с 04 августа 2017 года по 04 октября 2017 года включительно,

дополнить вводную часть приговора указанием о наличии на иждивении троих малолетних детей. В остальной части приговор суда оставить без изменения.

Законный представитель потерпевшего юридического лица ОАО «Российские железные дороги» С.К.Ю., осуждённый Тюпа С.А. и его защитник, адвокат Андросов В.С., апелляционных жалоб на приговор мирового суда и возражений на апелляционное представление государственного обвинителя не представляли.

Государственный обвинитель, Дерр Е.А., в судебном заседании суда апелляционной инстанции, поддержал доводы апелляционного представления, просил приговор мирового суда изменить по доводам, изложенным в представлении, представление удовлетворить.

Законный представитель потерпевшего юридического лица ОАО «Российские железные дороги» С.К.Ю., судом уведомлён о месте и времени судебного заседания, в судебное заседание не явился, представлено 05.12.2017 года ходатайство о рассмотрении представления в отсутствие представителя потерпевшего юридического лица ОАО «Российские железные дороги», а его неявка в судебное заседание, согласно положений ч.3 ст.389.12 УПК РФ, не препятствует рассмотрению уголовного дела по существу.

Осуждённый Тюпа С.А. и его защитник, адвокат Нестерова С.Л., в судебном заседании суда апелляционной инстанции, также просили приговор мирового суда изменить по доводам, изложенным в представлении, представление удовлетворить.

Суд апелляционной инстанции, выслушав стороны - участников уголовного судопроизводства, проверив доводы апелляционного представления государственного обвинителя, изучив материалы уголовного дела, приходит к выводу об обоснованности заявленного апелляционного представления, но подлежащего удовлетворению частично, а обжалуемый приговор мирового суда подлежащим изменению, по следующим основаниям.

Выводы мирового суда о виновности Тюпа С.А. в совершении преступления 09.06.2017 года, предусмотренного ч.3 ст.30 - ч.1 ст.158 Уголовного кодекса Российской Федерации, по предъявленному ему обвинению, не оспариваются сторонами, соответствуют фактическим обстоятельствам дела, основаны на анализе и оценке совокупности представленных суду доказательств, которые полно и подробно изложены в приговоре суда. Действия виновного правильно квалифицированы мировым судом по ч.3 ст.30 - ч.1 ст.158 Уголовного кодекса Российской Федерации, но в редакции (Федерального закона от 08.12.2003 № 162-ФЗ).

Согласно ч.2 ст.297 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации приговор признается законным, обоснованным и справедливым, если он постановлен в соответствии с требованиями настоящего Кодекса и основан на правильном применении уголовного закона.

В силу положений п.4 ст.389.15 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, основаниями отмены или изменения судебного решения в апелляционном порядке являются: несправедливость приговора.

Согласно ч.2 ст.389.18 УПК РФ несправедливым является приговор, по которому было назначено наказание, не соответствующее тяжести преступления, личности осужденного, либо наказание, которое хотя и не выходит за пределы, предусмотренные соответствующей статьей Особенной части Уголовного кодекса Российской Федерации, но по своему виду или размеру является несправедливым как вследствие чрезмерной мягкости, так и вследствие чрезмерной суровости.

Мировым судом постановлен приговор с учётом положений ст.316 УПК РФ в особом порядке, без проведения судебного разбирательства в связи с согласием подсудимого с предъявленным ему обвинением.

В нарушение положений ч.1 ст.9, ч.1 ст.10 УК РФ суд назначил Тюпа С.А. наказание по ч.3 ст.30 - ч.1 ст.158 Уголовного кодекса Российской Федерации (в ред. Федерального закона от 08.12.2003 № 162-ФЗ) не имеющего обратную силу, в то время как преступление совершено виновным 09.06.2017 года, на момент действия Федерального закона от 07.12.2011 № 420-ФЗ).

Соответственно в данной части следует представление удовлетворить, обжалуемый приговор мирового суда изменить в резолютивной части считать: признать Тюпу Сергея Александровича виновным в совершении преступления, предусмотренного ч.3 ст.30 - ч.1 ст.158 Уголовного кодекса Российской Федерации (в ред. Федерального закона от 07.12.2011 № 420-ФЗ).

Так как мировой суд признал в действиях Тюпа С.А. активное способствование раскрытию и расследованию преступления, в качестве обстоятельства, смягчающего наказание, предусмотренное пунктом «и» ч.1 ст.61 УК РФ, не установив обстоятельств, отягчающих наказание, назначил несправедливо суровое наказание в виде 8 месяцев лишения свободы, без применения положений ч.1 ст.62 УК РФ.

В данной части также апелляционное представление подлежит удовлетворению, а обжалуемый приговор мирового суда подлежит изменению в мотивировочной и резолютивной частях, соответственно следует применить положения ч.1 ст.62 УК РФ и смягчить наказание до 7 месяцев лишения свободы.

Мировой суд неправильно назначил наказание по правилам ч.1 ст.70 УК РФ с приговором Киселёвского городского суда Кемеровской области от 08.12.2016 года, по которому не отбыто наказание в виде 1 года лишения свободы, так как частично присоединил не отбытое наказание в виде 4 месяцев (не указав лишения свободы), окончательно назначил 1 год 2 месяца.

Согласно положениям ст.70 УК РФ, при назначении наказания по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по последнему приговору суда, частично или полностью присоединяется не отбытая часть наказания по предыдущему приговору суда. Окончательное наказание по совокупности приговоров должно быть больше как наказания, назначенного за вновь совершенное преступление, так и не отбытой части наказания по предыдущему приговору суда.

В данной части апелляционное представление подлежит частичному удовлетворению, а обжалуемый приговор мирового суда подлежит изменению в мотивировочной и резолютивной частях, а именно: на основании положений ст.70 УК РФ к назначенному Тюпе С.А. наказанию в виде 7 месяцев лишения свободы, следует частично присоединить не отбытое им наказание по приговору Киселёвского городского суда Кемеровской области от 08.12.2016 года в виде 6 месяцев лишения свободы, окончательно назначить Тюпе С.А. наказание по совокупности приговоров виде 1 года 1 месяца лишения свободы с отбытием в колонии-поселения.

В данной части апелляционное представление не подлежит удовлетворении в части назначения окончательного наказания в виде 11 месяцев лишения свободы, так как данное наказании необоснованно мягкое, противоречит положения ч.4 ст.70 УК РФ, не может быть меньше не отбытой части наказания по предыдущему приговору суда от 08.12.2016 года в виде 1 года лишения свободы.

Мировым судом в приговоре необоснованно произведён зачёт отбытого наказания за период с 04 августа 2017 года по 04 октября 2017 года включительно, необоснованно улучшив положение осуждённого, без мотивации принятого решения в мотивировочной части приговора, в то время как Тюпа С.А. под стражей до судебного разбирательства по настоящему уголовному делу и по приговору суда от 08.12.2016 года не содержался.

На основании установленных обстоятельств, в данной части также апелляционное представление подлежит удовлетворению, а обжалуемый приговор мирового суда подлежит изменению в резолютивной части, с исключением зачёта отбытого наказания за период с 04 августа 2017 года по 04 октября 2017 года включительно.

Кроме того мировой суд признал в действиях Тюпа С.А. наличие на иждивении троих малолетних детей, в качестве обстоятельства, смягчающего наказание, но во водной части приговора указал об отсутствии у подсудимого на иждивении детей.

Соответственно в данной части также апелляционное представление подлежит удовлетворению, а обжалуемый приговор мирового суда подлежит изменению во вводной части с указанием о наличии на иждивении троих малолетних детей.

Выявленные нарушения являются существенными нарушениями, которые ограничивают гарантированные настоящим кодексом право подсудимого на справедливое наказание и влечёт за собой, в силу положений ч.1 ст.389.17 УПК РФ, изменение приговора суда.

На основании положений п.9 ч.1 и ч.2 ст.389.20 УПК РФ, в результате рассмотрения уголовного дела в апелляционном порядке суд принимает одно из решений: об изменении приговора мирового суда с вынесением апелляционного постановления.

Согласно положениям п.1 ч.1 ст.389.26 УПК РФ при изменении приговора и иного судебного решения в апелляционном порядке суд вправе: смягчить осужденному наказание или применить в отношении его уголовный закон о менее тяжком преступлении.

С учётом выявленных нарушений при назначении наказания, апелляционное представление 1-78/2017 от 16 октября 2017 года государственного обвинителя, заместителя прокурора г. Киселёвска Кемеровской области, Дерр Е.А., на приговор мирового суда судебного участка № 2 Киселёвского городского судебного района Кемеровской области, судьи Гостева А.С., от 05 октября 2017 года в отношении Тюпа Сергея Александровича, подлежит частичному удовлетворению, а приговор мирового суда судебного участка № 2 Киселёвского городского судебного района Кемеровской области от 05.10.2017 года в отношении Тюпа С.А. подлежит изменению в части: в резолютивной части признать Тюпу Сергея Александровича виновным в совершении преступления, предусмотренного ч.3 ст.30 - ч.1 ст.158 Уголовного кодекса Российской Федерации (в ред. Федерального закона от 07.12.2011 № 420-ФЗ) и назначить ему наказание в виде 7 месяцев лишения свободы, в мотивировочной части указать на применение положения ч.1 ст.62 УК РФ при назначении наказания; в мотивировочной и резолютивной частях, указать: на основании положений ст.70 УК РФ к назначенному Тюпе С.А. наказанию в виде 7 месяцев лишения свободы, следует частично присоединить не отбытое им наказание по приговору Киселёвского городского суда Кемеровской области от 08.12.2016 года в виде 6 месяцев лишения свободы, окончательно назначить Тюпе С.А. наказание по совокупности приговоров виде 1 года 1 месяца лишения свободы с отбытием в колонии-поселения; из резолютивной части приговора исключить «зачёт отбытого наказания за период с 04 августа 2017 года по 04 октября 2017 года включительно»; во водной части приговора указать о наличии на иждивении троих малолетних детей, в остальной части приговор суда оставить без изменения.

Иных обстоятельств, не принятых судом во внимание при назначении наказания, в апелляционном представлении не приведено.

Руководствуясь пунктом 9 части 1 и ч.2 ст.389.20, ст.389.33 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, суд

постановил:

апелляционное представление 1-78/2017 от 16 октября 2017 года государственного обвинителя, заместителя прокурора г. Киселёвска Кемеровской области, Дерр Е.А., на приговор мирового суда судебного участка № 2 Киселёвского городского судебного района Кемеровской области, судьи Гостева А.С., от 05 октября 2017 года в отношении Тюпа Сергея Александровича, - удовлетворить в части;

приговор мирового суда судебного участка № 2 Киселёвского городского судебного района Кемеровской области от 05.10.2017 года в отношении Тюпа С.А. изменить в части: в резолютивной части признать Тюпу Сергея Александровича виновным в совершении преступления, предусмотренного ч.3 ст.30 - ч.1 ст.158 Уголовного кодекса Российской Федерации (в ред. Федерального закона от 07.12.2011 № 420-ФЗ) и назначить ему наказание в виде 7 месяцев лишения свободы;

в мотивировочной части указать на применение положения ч.1 ст.62 УК РФ при назначении наказания;

в мотивировочной и резолютивной частях, указать: на основании положений ст.70 УК РФ к назначенному Тюпе С.А. наказанию в виде 7 месяцев лишения свободы, следует частично присоединить не отбытое им наказание по приговору Киселёвского городского суда Кемеровской области от 08.12.2016 года в виде 6 месяцев лишения свободы, окончательно назначить Тюпе С.А. наказание по совокупности приговоров виде 1 года 1 месяца лишения свободы с отбытием в колонии-поселения;

из резолютивной части приговора исключить «зачёт отбытого наказания за период с 04 августа 2017 года по 04 октября 2017 года включительно»;

во водной части приговора указать о наличии на иждивении троих малолетних детей, в остальной части приговор суда оставить без изменения.

Постановление суда апелляционной инстанции вступает в законную силу немедленно, и может быть обжаловано в кассационном порядке в Президиум Кемеровского областного суда в порядке, установленном главой 47.1 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации.

Судья Смердин А.П.