Гражданский кодекс часть 1

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционным жалобам осужденного Балинова М.В. и его защитника – адвоката Бадмаева Э.Ю. на приговор Элистинского городского суда Республики Калмыкия от 16 октября 2018 года, которым

Балинов М.В., родившийся ***, несудимый,

осужден по ч. 1 ст. 171 УК РФ к штрафу в размере *** рублей.

Заслушав доклад председательствующего об обстоятельствах дела, доводах апелляционных жалоб и возражений на них, выступления осужденного Балинова М.В. и его защитника – адвоката Бадмаева Э.Ю., поддержавших жалобу по изложенным в ней основаниям, мнение прокурора Аверьянова А.А. об оставлении приговора суда без изменения, а жалобы - без удовлетворения, судебная коллегия

у с т а н о в и л а :

Балинов М.В. признан виновным в осуществлении предпринимательской деятельности без лицензии в случаях, когда такая лицензия обязательна, сопряжённой с извлечением дохода в крупном размере при следующих, согласно приговору, обстоятельствах.

ООО «***» учреждено Решением общего собрания участников от 24 октября 2007 года, которым также утверждён Устав Общества и должность генерального директора в лице Балинова М.В.

В соответствии с приказом № 1 от 24 октября 2007 года Балинов М.В. вступил в должность генерального директора, приступил к обязанностям по руководству ООО «***» и возложил на себя обязанности главного бухгалтера.

В период времени с 01 января 2015 года по 13 августа 2016 года, являясь генеральным директором ООО«**» (далее Общество), Балинов М.В. в соответствии со ст. 53и 91 ГК РФ, ст. 32 и 40 Федерального закона РФ от 08 февраля 1998 года № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», ст. 6 Федерального закона РФ от 21 ноября 1996 года № 129-ФЗ «О бухгалтерском учёте», Уставом Общества, был единоличным исполнительным органом, наделённым организационно - распорядительными полномочиями.

Согласно Уставу Общества, основной его целью является получение прибыли; основными видами деятельности - розничная торговля фармацевтическими товарами, розничная торговля медицинскими товарами и ортопедическими изделиями, розничная торговля косметическими и парфюмерными товарами, оптовая торговля фармацевтическими и медицинскими товарами, изделиями медицинской техники и ортопедическими изделиями. Отдельными видами деятельности, перечень которых определяется федеральным законом, Общество может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии). Если условиями предоставления специального разрешения (лицензии) на осуществление определённого вида деятельности предусмотрено требование осуществлять такую деятельность как исключительную, Общество в течение срока действия специального разрешения (лицензии) вправе осуществлять только виды деятельности, предусмотренные специальным разрешением (лицензией) и сопутствующие им виды деятельности.

В соответствии с подпунктом 47 пункта 12 Федерального закона от 04 мая 2011 года № 99 «О лицензировании отдельных видов деятельности» фармацевтическая деятельность подлежит обязательному лицензированию.

На основании п. 2 Приказа Министерства здравоохранения и социального развития Российской Федерации от 28 декабря 2010 года № 1222н «Об утверждении правил оптовой торговли лекарственными средствами для медицинского применения» (далее по тексту - Приказ), правила являются обязательными для всех организаций независимо от их организационно-правовой формы и формы собственности при осуществлении ими оптовой торговли лекарственными средствами для медицинского применения.

На основании п. 7 Приказа оптовая торговля лекарственными средствами осуществляется при наличии лицензии на фармацевтическую деятельность (с указанием «оптовая торговля лекарственными средствами для медицинского применения»), выданной в установленной законодательством Российской Федерации порядке.

В соответствии с п. 2 и 3 ст. 2 Федерального закона от 28 декабря 2009 года № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации» оптовая торговля - вид торговой деятельности, связанный с приобретением и продажей товаров для использования их в предпринимательской деятельности (в том числе для перепродажи) или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

В соответствии со ст. 54 Федерального закона от 12 апреля 2010 года № 61-ФЗ «Об обращении лекарственных средств» оптовая торговля лекарственными средствами осуществляется производителями лекарственных средств и организациями оптовой торговли лекарственными средствами по правилам надлежащей дистрибьюторской практики и правилам надлежащей практики хранения и перевозки лекарственных препаратов, утверждённым соответствующими уполномоченными федеральными органами исполнительной власти.

Порядок розничной торговли лекарственными препаратами определён ст. 55 указанного Закона, согласно которому розничная торговля лекарственными препаратами в количествах, необходимых для выполнения врачебных (фельдшерских) назначений или назначений специалистов в области ветеринарии, осуществляется аптечными организациями, ветеринарными аптечными организациями, индивидуальными предпринимателями, имеющими лицензию на фармацевтическую деятельность, медицинскими организациями, имеющими лицензию на фармацевтическую деятельность, и их обособленными подразделениями (амбулаториями, фельдшерскими и фельдшерско-акушерскими пунктами, центрами (отделениями) общей врачебной (семейной) практики), расположенными в сельских населенных пунктах, в которых отсутствуют аптечные организации, и ветеринарными организациями, имеющими лицензию на фармацевтическую деятельность. Разрешена розничная торговля только лекарственными препаратами, зарегистрированными в Российской Федерации или изготовленными аптечными организациями, ветеринарными аптечными организациями, индивидуальными предпринимателями, имеющими лицензию на фармацевтическую деятельность. Розничная торговля лекарственными препаратами осуществляется по правилам надлежащей аптечной практики, утверждённым уполномоченным федеральным органом исполнительной власти.

Согласно сведениям территориального органа Федеральной службы по надзору в сфере здравоохранения по Республике Калмыкия ООО «***» ИНН *** лицензии на осуществление оптовой торговли лекарственными средствами для медицинского применения не имеет.

Балинов М.В., являясь руководителем Общества, в силу занимаемой должности, достоверно зная, что в соответствии с данными положениями законодательства Российской Федерации, регулирующими отношения в сфере оборота лекарственных средств для медицинского применения для осуществления оптовой поставки лекарственных средств медицинским учреждениям необходима соответствующая лицензия, а Общество данную лицензию не имеет и меры по её получению им не предпринимались, в целях извлечения дохода в крупном размере от незаконной предпринимательской деятельности, не позднее01 января 2015 года принял решение об осуществлении руководимым им Обществом незаконной деятельности, связанной с оптовой поставкой лекарственных средств для медицинского применения в учреждения здравоохранения, дошкольные образовательные учреждения и образовательные учреждения Республики Калмыкия для использования этих лекарственных средств в текущей деятельности данных учреждений.

С этой целью он в период с 01 января 2015 года по 13 июня 2016 года, действуя осознано и умышленно подыскивал на сайте zakupki.gov.ru в сети Интернет сведения о намерении государственных и муниципальных бюджетных учреждений здравоохранения Республики Калмыкия приобрести лекарственные средства для медицинского применения для последующего использования в деятельности данных учреждений, после чего наладил постоянное участие ООО «***» в конкурсах, котировках, аукционах на поставку лекарственных средств для государственных (муниципальных) нужд, проводимых органами государственной и муниципальной власти, а также организациями и учреждениями Республики Калмыкия.

Продолжая действовать с единым умыслом, направленным на систематическое получение прибыли на протяжении длительного периода времени, Балинов М.В., находясь в офисе Общества, расположенном по адресу: Республика Калмыкия, г. **, ул. ***, д. ***, посредством определения победителя в электронных торгах, а также путём ведения деловых переговоров заключил с учреждениями здравоохранения, дошкольными образовательными учреждениями и образовательными учреждениями Республики Калмыкия прямые договоры и государственные контракты на поставку лекарственных средств для медицинского применения для нужд указанных учреждений, то есть на оптовую поставку лекарственных средств для обеспечения деятельности данных учреждений, в частности, с БУ РК «***», БУ РК «**», КУ РК «***», БУ РК «**», БУ РК «**», БУ РК «**», ФКУЗ «**», БУ РК «**», БУ РК «**», БУ РК «**», МКДОУ «***», МКДОУ «**», БУ РК «***», БУ РК«***», «**», «***», «**».

Таким образом, Балинов М.В., не имея лицензии на фармацевтическую деятельность с разрешёнными видами работ (услуг): «оптовая торговля лекарственными средствами для медицинского применения» в период с 01 января 2015 года по 13 июня 2016 года в учреждения здравоохранения, дошкольные образовательные учреждения и образовательные учреждения Республики Калмыкия, незаконно осуществил оптовую поставку лекарственных средств для использования их в текущей деятельности данных учреждений на общую сумму ** рубля ** копеек, незаконно получив доход в сумме ** рубля ** копейки, поступивший на расчётные счета ООО «***», открытые в ПАО «Сбербанк» и ПАО «Росбанк».

Продолжая преступные действия, в июне 2016 года, Балинов М.В., сохранив за собой руководство Обществом, не сообщая о незаконности деятельности Общества в части отсутствия лицензии на оптовую продажу лекарственных средств учреждениям Республики Калмыкия, предложил бухгалтеру – Б.О.В., с которой поддерживал длительные дружеские отношения, должность «номинального» генерального директора с выполнением функций подписания государственных контрактов и договоров поставки, на что та, не зная об его истинных намерениях, согласилась. При этом её функция сводилась лишь к подписанию договоров и контрактов на поставку лекарственных средств, и она продолжала выполнять свои постоянные обязанности бухгалтера.

В свою очередь Балинов М.В., продолжая осуществлять фактическое руководство обществом, подготовил и представил на подпись Б.О.В., приказ № 08/06 от 14 июня 2016 года о назначении себя на должность исполнительного директора Общества, а также доверенность от 14 июня 2016 года на право совершать от имени Общества все организационно-распорядительные функции.

Продолжая свои преступные действия, Балинов М.В., сохранив за собой руководящие функции как исполнительного директора, с целью извлечения дохода в крупном размере путём осуществления предпринимательской деятельности без лицензии, в случаях, когда такая лицензия обязательна, в период с 14 июня 2016 года по 04 августа 2017 года, действуя осознанно и умышленно, используя налаженную им систему заключения прямых договоров и государственных контрактов на поставку лекарственных средств, от имени генерального директора Общества Будаевой О.В., действуя с единым умыслом, направленным на систематическое получение прибыли на протяжении длительного периода времени, находясь в офисе ООО «**», посредством определения победителя в электронных торгах, а также путём ведения деловых переговоров, заключил с учреждениями здравоохранения, дошкольными образовательными учреждениями и образовательными учреждениями Республики Калмыкия прямые договоры и государственные контракты на поставку лекарственных средств для медицинского применения для нужд указанных учреждений, то есть на оптовую поставку лекарственных средств для обеспечения деятельности данных учреждений, в частности, с БУ РК «***», ФГБОУ ВО «***», БУ РК «**», КУ РК «**», БУ РК «**», БУ РК «**», БУ РК «**», ФКУЗ «**», ФКУЗ «**», БУ РК «**», БУ РК «**», БУ РК «**», БУ РК «**», «**», «**», «**», «**», «**», «**», «**».

То есть руководитель Общества Балинов М.В. в период с 14 июня 2016 года по 04 августа 2017 года, не имея лицензии на фармацевтическую деятельность с разрешёнными видами работ (услуг): «оптовая торговля лекарственными средствами для медицинского применения» в учреждения здравоохранения, дошкольные образовательные учреждения и образовательные учреждения Республики Калмыкия незаконно осуществил оптовую поставку лекарственных средств для использования их в текущей деятельности данных учреждений на общую сумму ** рублей ** копеек, незаконно получив доход в сумме **рублей ** копейки, поступившие на расчётные счета ООО «**», открытые в ПАО «Сбербанк» и ПАО «Росбанк».

Таким образом, Балинов М.В., являясь руководителем Общества путём осуществления незаконной предпринимательской деятельности в виде оптовой торговли лекарственными средствами для медицинского применения, не имея лицензии на оптовую торговлю лекарственными средствами для медицинского применения, в нарушение федерального законодательства, в период времени с 01 января 2015 года по 04 августа 2017 года незаконно получил доход в сумме ** рубля ** копеек, что является крупным размером.

В судебном заседании подсудимый Балинов М.В. вину не признал и пояснил, что действительно являлся руководителем ООО «***» и заключал государственные контракты и договора с учреждениями Республики Калмыкия на поставку лекарственных средств, которые были исполнены в полном объёме, при наличии лицензии на розничную торговлю лекарственными средствами для медицинского применения. Считает, что действовал в рамках закона, поскольку деятельность ООО «**» по поставкам лекарственных средств в медицинские учреждения и иные организации по заключённым контрактам подпадает под определение розничной торговли лекарственными средствами, на которую имелась соответствующая лицензия. Более того, аукционная документация и контракты не требовали наличие лицензии на оптовую торговлю лекарственными средствами для медицинского применения.

В апелляционных жалобах защитник – адвокат Бадмаев Э.Ю. и осужденный Балинов М.В. просят приговор отменить ввиду незаконности и необоснованности, а материалы дела направить на новое судебное разбирательство в тот же суд в ином составе. В обоснование своих доводов указывают на неправильное установление судом фактических обстоятельств дела и неверную квалификацию действий Балинова М.В. Считают, что судом не проверено, является ли обязательным для ООО «***» наличие лицензии на оптовую торговлю лекарственными препаратами для медицинского применения, если имеется лицензия на розничную торговлю. Указывают на то, что судом не установлен и не доказан прямой умысел осужденного на совершение инкриминируемых ему действий. Полагают, что в действиях Балинова М.В. усматривается административное правонарушение. Кроме того, обращают внимание на несправедливость назначенного наказания, поскольку он имеет на иждивении пятерых детей, впервые привлекается к уголовной ответственности за преступление небольшой тяжести, ранее не судим, положительно характеризуется, не состоит на учётах в БУ РК «РНД» и «РПНД», дал подробные показания об обстоятельствах настоящего уголовного дела, ошибочно оценённых судом как преступление.

В возражениях на апелляционную жалобу защитника государственный обвинитель Хван В.А. выражает своё несогласие с изложенными в ней доводами и просит оставить её без удовлетворения.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционных жалоб и возражения на неё, судебная коллегия находит приговор суда первой инстанции законным, обоснованным и справедливым по следующим основаниям.

Анализ приведённых в приговоре доказательств свидетельствует о правильном установлении судом фактических обстоятельств дела. Доводы жалоб об отсутствии в действиях Балинова М.В. состава преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 171 УК РФ, проверялись судом первой инстанции и обоснованно признаны несостоятельными, поскольку вывод суда о его виновности основан на имеющихся в материалах дела доказательствах, исследованных в судебном заседании всесторонне, полно и объективно.

Вина Балинова М.В. в совершении инкриминируемого деяния установлена и подтверждается следующими доказательствами.

В частности, показаниями свидетелей - сотрудников Министерства здравоохранения Республики Калмыкия Ч.К.А., М.Х.С. и Д.Н.Л. в судебном заседании о том, что закупка лекарственных средств осуществлялась в рамках ФЗ-44 «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд», посредством проведения аукциона. Сотрудники Министерства согласовывают заявку, после чего передают её для размещения в Министерство экономики Республики Калмыкия. К участию в аукционе допускались участники, имеющие лицензии на осуществление фармацевтической деятельности без уточнения вида разрешённых работ. ООО «**8» имеет лицензию на фармацевтическую деятельность с разрешённым видом «розничная торговля лекарственными средствами».

Согласно показаниям свидетелей - сотрудников отдела организации контроля в сфере здравоохранения Роздравнадзора по Республике Калмыкия Н.Г.В. и Г.С.Н. в судебном заседании в 2016 и 2017 годах в рамках осуществления лицензионного контроля в отношении ООО «**» проводились плановая и внеплановая проверки, по результатам которых в отношении ООО «**» составлены протоколы об административном правонарушении по ст. 14.43, 6.28, 19.5 и 14.1 КоАП РФ. ООО «***» имеет лицензию на фармацевтическую деятельность с разрешённым видом «розничная торговля лекарственными средствами», на оптовую торговлю разрешения не имеет.

Из показаний свидетеля - доцента кафедры гражданского права и процесса ФГБОУ ВО «КГУ» Д.–.Г.Э.В., оглашённых в порядке ст. 281 УПК РФ, следует, что деятельность ООО «***» по заключению государственных контрактов и договоров на поставку лекарственных средств относится к оптовой торговле лекарственными препаратами.

В соответствии с показаниями свидетеля С.М.В., оглашёнными в порядке ст. 281 УПК РФ, она является руководителем УФАС по Республике Калмыкия. Согласно разъяснениям писем ФАС РФ от 23 октября 2014 года № АД/043034 и от 19 сентября 2017 года № ИА/64899/17 в случае, если объектом закупки является поставка лекарственных средств, заказчику необходимо установить требование к участникам закупки о соответствии законодательству РФ, а именно о наличии у организации оптовой торговли лицензии на фармацевтическую деятельность с указанием «оптовая торговля лекарственными средствами». Таким образом, если поставщик не предоставил соответствующую лицензию на право оптовой торговли лекарственными препаратами, он не может быть допущен к участию в аукционе, так как не соответствует действующему законодательству.

Из показаний свидетеля Г.Н.В., оглашённых в порядке ст. 281 УПК РФ, видно, что в 2007 году она по просьбе брата Балинова М.В. создала ООО «**», основной деятельностью которого являлась реализация лекарственных препаратов через аптечный пункт. С указанного времени Балинов М.В. является руководителем ООО «**».

Согласно показаниям свидетеля Б.О.В. в судебном заседании, она работает в ООО «**» с 2013 года. Генеральным директором в тот период времени был Балинов М.В. Основной деятельностью ООО «***» является реализация лекарственных средств. В 2016 года по просьбе Балинова М.В. она стала генеральным директором ООО «**», однако фактически руководителем Общества являлся Балинов М.В., который курировал поставку лекарственных средств в различные учреждения Республики Калмыкия, а также заключал с ними договора и контракты, где она ставила свою подпись.

Из показаний свидетелей П.И.Б. и Д.К.Ю., оглашённых в порядке ст. 281 УПК РФ, следует, что с 2017 года они работают в качестве провизора и фармацевта в аптечном пункте ООО «***», расположенном по адресу: Республика Калмыкия, г. **, ул. ***, д. № **. В их обязанности входит продажа лекарственных средств в розницу покупателям. Руководителем ООО «**» является Балинов. При продаже лекарственных средств в обязательном порядке выдается кассовый чек. У ООО «**» имелась лицензия на фармацевтическую деятельность с разрешённым видом работ: розничная торговля, отпуск и хранение лекарственных средств. Им известно, что между ООО «**» и различными учреждениями Республики Калмыкия заключались договора поставок лекарственных средств.

Согласно сведениям ТО Росздравнадзора по Республике Калмыкия у ООО «**», ИНН **, отсутствует лицензия на осуществление оптовой торговли лекарственными средствами для медицинского применения.

В обоснование виновности осужденного в приговоре приведены и другие доказательства, в частности, показания свидетелей К.Р.В., Г.Б.Ю. К.Х.П., М.Ц.Б., М.И.А., М.Л.Ю. в судебном заседании; Н.А.Н., Г.И.С., К.О.Ю., М.А.Н., Д.У.В. и Б.М.В., оглашённые в порядке ст. 281 УПК РФ; протоколы обыска от 11 сентября 2017 года, выемки от 05, 06, 07, 08, 11, 15, 21 декабря 2017 года, осмотра предметов от 12 и 21 декабря 2017 года, заключение дополнительной судебно-бухгалтерской экспертизы № 026-013-00560 от 28 сентября 2018 года, судебной компьютерной экспертизы № 2373 от 22 ноября 2017 года и иные доказательства, содержание и подробный анализ которых содержится в приговоре.

Тщательно проанализировав представленные сторонами доказательства, дав им надлежащую правовую оценку, как в отдельности, так и в их совокупности, правильно установив их относимость, допустимость, достоверность, а в совокупности и достаточность, суд первой инстанции пришёл к обоснованному выводу о виновности Балинова М.В. в совершении инкриминируемого деяния и правильно квалифицировал его действия по ч. 1 ст. 171 УК РФ, как осуществление предпринимательской деятельности без лицензии в случаях, когда такая лицензия обязательна, сопряжённое с извлечением дохода в крупном размере.

Достоверность доказательств, положенных в основу обвинительного приговора, у суда апелляционной инстанции сомнений не вызывает.

Вопреки доводам жалобы судом верно установлены фактические обстоятельства дела, в том числе время, место, способ, цели и мотивы совершения преступления, что полностью подтверждаются совокупностью исследованных в ходе судебного разбирательства доказательств.

Показания свидетелей, предупреждённых об уголовной ответственности по ст. 307 и 308 УК РФ, являются последовательными, определёнными, детально раскрывают обстоятельства совершённого преступления, а также согласуются с другими доказательствами по делу и не содержат существенных противоречий. Кроме того, при оценке правдивости указанных показаний судом апелляционной инстанции принимается во внимание тот факт, что до совершения Балиновым М.В. инкриминируемого деяния свидетели неприязненных отношений к нему не испытывали, вследствие чего причин для его оговора у них не имелось.

По мнению судебной коллегии, в представленных доказательствах не усматривается противоречий, которые ставили бы под сомнение доказанность вины осужденного или влияли бы на квалификацию его действий.

Довод о невиновности Балинова М.В. ввиду того, что он не знал о необходимости получения лицензии на осуществление фармацевтической деятельности с разрешённым видом работ (услуг) «оптовая торговля лекарственными средствами для медицинского применения», поскольку она не требовалась, а потому у него отсутствовал умысел на совершение преступления, обоснованно признан судом недостоверным и противоречащим фактическим обстоятельствам дела, так как свидетельствует о выбранном способе защиты с целью избежания уголовной ответственности и наказания.

Тщательно изучив нормативно-правовые акты в сфере лицензирования фармацевтической деятельности, суд пришёл к обоснованному выводу о том, что продажу (поставку) лекарственных препаратов в медицинские организации могут осуществлять производители лекарственных средств и организации оптовой торговли указанными средствами, каковым ООО «**» не является.

Более того, приказом Министерства здравоохранения Российской Федерации от 28 декабря 2010 года № 1222н утверждены Правила оптовой торговли лекарственными средствами для медицинского применения, в соответствии с п. 7 которых такая торговля осуществляется при наличии лицензии на фармацевтическую деятельность с указанием «оптовая торговля лекарственными средствами», выданной в установленном порядке.

Аптечными организациями осуществляется розничная торговля лекарственными препаратами в количествах, необходимых для выполнения врачебных (фельдшерских) назначений или назначений специалистов в области ветеринарии (ч. 1 ст. 55 Федерального закона от 12 апреля 2010 года № 61-ФЗ «Об обращении лекарственных средств»).

Учитывая вышеизложенное, а также законодательство в области регулирования торговой деятельности, гражданско-правовых отношений, проанализировав заключённые контракты (договора) между ООО «**» и медицинскими учреждениями Республики Калмыкия, коллегия соглашается с выводом суда о том, что они содержат все признаки договора поставки. Заключённые контракты поименованы, как контракты на поставку, а стороны контракта поименованы как поставщик и заказчик, в момент заключения договора передача товара и денежных средств не производилась, доставка товара осуществлялась до склада заказчика, наименования товара указывались в прилагаемой спецификации, а сами поставки осуществлялись в медицинские учреждения для осуществления медицинской, в том числе лечебной деятельности.

Кроме того, по условиям аукционной документации предусмотрена именно поставка лекарственных препаратов, а не их розничная продажа; выборка заказчиком лекарственных препаратов в месте осуществления продавцом розничной торговли лекарственными средствами (аптеки, аптечные пункты, киоски) не установлена.

В этой связи заключённыеБалиновым М.В., как руководителем ООО «***», договора не могут расцениваться как договора розничной купли-продажи, а деятельность поставщика, осуществляемая в рамках данных договоров, охватывается понятием «оптовая торговля лекарственными средствами». Поскольку поставка лекарственных средств медицинской организации для медицинского применения относится к оптовой торговле лекарственными средствами, то Общество, как поставщик, должно иметь лицензию на осуществление фармацевтической деятельности с приложением, содержащим указание на оптовую торговлю лекарственными средствами.

Как правильно указал суд первой инстанции то обстоятельство, что в аукционной документации, а также при заключении контрактов на поставку лекарственных средств с Общества не требовали лицензию на фармацевтическую деятельность с указанием на право оптовой торговли лекарственными средствами, не свидетельствует, что Балинов М.В. исполнял заключённые контракты в соответствии с требованиями Федеральных законов «О лицензировании отдельных видов деятельности» и «Об обращении лекарственных средств». Это же следует из показаний руководителя Управления ФАС по Республике Калмыкия С.М.В., пояснившей о том, что участие в электронном аукционе без наличия соответствующей лицензии на право оптовой торговли лекарственными препаратами противоречит действующему законодательству.

Кроме того, объективная сторона преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 171 УК РФ, состоит в осуществлении предпринимательской деятельности без лицензии, когда такая лицензия является обязательной. Необходимым условием привлечения к уголовной ответственности за незаконное предпринимательство является извлечение от этой деятельности крупного дохода.

С учётом разъяснений п. 12 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 18 ноября 2004 года № 23 "О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве» под доходом в ст. 171 УК РФ следует понимать выручку от реализации товаров (работ, услуг) за период осуществления незаконной предпринимательской деятельности без вычета произведённых лицом расходов, связанных с осуществлением незаконной предпринимательской деятельности.

Суд первой инстанции, оценив все рассмотренные в судебном заседании доказательства, сделал правильный вывод о том, что доход в размере ** рублей ** копеек извлечён Балиновым М.В. именно в результате осуществления предпринимательской деятельности без лицензии в случаях, когда такая лицензия обязательна, а потому утверждения адвоката о наличии в действиях его подзащитного административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ, признаются несостоятельными.

Основным профессиональным видом деятельности Общества, согласно Уставу, является фармацевтическая деятельность, в частности, розничная и оптовая торговля фармацевтическими товарами, медицинскими товарами и ортопедическими изделиями, которая требует специального разрешения (лицензии). Балинов М.В., как непосредственный руководитель, был достоверно осведомлён о том, что Общество в течение срока действия специального разрешения (лицензии) вправе осуществлять только виды деятельности, предусмотренные специальным разрешением (лицензией).

При таких обстоятельствах доводы об отсутствии у Балинова М.В. умысла на совершение незаконной предпринимательской деятельности и его неосведомлённости о необходимости получения лицензии на оптовую торговлю медицинскими средствами во внимание не принимаются. Высказывания осужденного Балинова М.В. об обратном никакими объективными данными не подтверждены, а потому признаются голословными.

Поскольку к выводу о виновности осужденного суд пришёл на основании совокупности объективных доказательств, исследованных, проверенных в судебном заседании, и приведённых в приговоре, судебная коллегия считает, что доводы апелляционной жалобы о несоответствии выводов суда фактическим обстоятельствам дела и неверной квалификации действий Балинова М.В., являются необоснованными и опровергаются собранными по делу доказательствами, уличающими осужденного в совершении инкриминированного ему преступления, в числе которых показания самого Балинова М.В., фактически не отрицавшего установленные обстоятельства дела, поясняя лишь об иных мотивах, умысле и целях своих действий.

Данных о том, что предварительное следствие и судебное разбирательство проводились предвзято либо с обвинительным уклоном из материалов уголовного дела не усматривается.

В приговоре дана надлежащая правовая оценка всем исследованным по делу доказательствам, указано, какие из них суд положил в его основу, а какие отверг, приведены убедительные аргументы принятого решения. Все доказательства, представленные сторонами, изучены и оценены судом с точки зрения относимости, допустимости, достоверности, а в совокупности и достаточности для разрешения уголовного дела. Постановленный приговор соответствует требованиям ст. 304, 307-309 УПК РФ.

Заключения экспертов правильно приняты во внимание судом и положены в основу приговора наряду с другими доказательствами, поскольку они были получены в соответствии с требованиями закона, проведены с учётом всех исходных данных по делу и установленных обстоятельств произошедшего, являются научно мотивированными, содержат достаточно полные и квалифицированные ответы на вопросы, подлежавшие выяснению для объективного установления фактических обстоятельств совершённого деяния.

На основании исследованных доказательств суд пришёл к правильному выводу, что установленные обстоятельства в своей совокупности свидетельствуют о прямом умысле Балинова М.В. на совершение незаконного предпринимательства, так как он осуществлял эту деятельность без специальной лицензии, в случаях, когда такая лицензия обязательна, при этом, осознавая общественную опасность своих противоправных действий, предвидел неизбежность наступления общественно опасных последствий в виде незаконного извлечения дохода в крупном размере и желал их наступления. Вышеуказанные действия свидетельствуют о корыстном мотиве совершённого им преступления, с чем соглашается и суд апелляционной инстанции.

Судебное разбирательство по делу проведено в строгом соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона с соблюдением принципов состязательности и равноправия сторон. Не предоставляя какой-либо из сторон преимуществ, суд создал необходимые условия для исполнения ими процессуальных обязанностей и осуществления прав. Все представленные доказательства исследованы судом по инициативе сторон, заявленные ходатайства разрешены в соответствии с требованиями закона и по ним приняты мотивированные решения.

Согласно ст. 6 и ч. 3 ст. 60 УК РФ назначаемое подсудимому наказание должно быть справедливым, соответствовать характеру и степени общественной опасности преступления, обстоятельствам его совершения и личности виновного, в том числе с учётом обстоятельств, смягчающих и отягчающих наказание, его влияния на исправление осужденного и условия жизни его семьи.

При назначении наказания осужденному Балинову М.В. судом первой инстанции в полной мере соблюдены требования указанных норм закона.

Придя к выводу о необходимости назначения осужденному наиболее мягкого вида наказания, предусмотренного санкцией ч. 1 ст. 171 УК РФ, суд правильно учёл характер и степень общественной опасности совершённого им деяния, обстоятельства его совершения и личность виновного, наличие совокупности смягчающих и отсутствие отягчающих наказание обстоятельств.

При этом, вопреки доводам жалобы, судом учтены имущественное и семейное положение осужденного, наличие у него на иждивении пятерых малолетних детей, отсутствие судимости, привлечение к уголовной ответственности впервые, положительные характеристики, а также то, что он не состоит на учётах в БУ РК «РНД» и «РПНД».

Каких-либо других оснований для учёта в качестве смягчающих иных обстоятельств коллегией не усматривается. Утверждения о том, что Балинов М.В. дал подробные и признательные показания об обстоятельствах уголовного дела, а суд ошибочно оценил их как преступление, своего подтверждения не нашли, а потому указанное не может быть принято во внимание.

При вынесении приговора судом дана надлежащая оценка всем доводам осужденного и защитника, в том числе и тем, на которые они ссылаются в своей апелляционной жалобе.

Приговор суда первой инстанции соответствует требованиям ст. 297 УПК РФ, является законным, обоснованным и справедливым, постановлен с соблюдением требований уголовно-процессуального законодательства и основан на правильном применении уголовного закона.

Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену или изменение приговора, судом первой инстанции при рассмотрении дела не допущено, а потому приговор подлежит оставлению без изменения, а апелляционная жалоба защитника – без удовлетворения.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 389.13, 389.15, 389.20 и 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

п о с т а н о в и л а :

приговор Элистинского городского суда Республики Калмыкия от 16 октября 2018 года в отношении Балинова М.В. оставить без изменения, а апелляционные жалобы осужденного Балинова М.В. и его защитника - адвоката Бадмаева Э.Ю. – без удовлетворения.

Апелляционное постановление может быть обжаловано в кассационном порядке непосредственно в президиум Верховного Суда Республики Калмыкия.

Председательствующий Э.Г. Андреев