Гражданский кодекс часть 1

защитников – адвокатов: Катковой Е.В., представившей удостоверение № 2859 от 29 июня 2017 г. и ордер № 875 от 27 августа 2020 г.; Смирновой О.Г., представившей удостоверение № 983 от 30 января 2003 г. и ордер № 888 от 18 августа 2020 г.,

при секретаре Былинкиной К.Ю.,

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора Орловской области Панкратова С.В. на приговор Советского районного суда г. Орла от ДД.ММ.ГГГГ в отношении ФИО1 и ФИО2.

по приговору Советского районного суда г. Орла от ДД.ММ.ГГГГ

ФИО1, ...., не судимая,

осуждена по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, с применением ч. 3 ст. 66, ч.ч. 6,6.1 ст. 88 УК РФ к 3 годам лишения свободы в исправительной колонии общего режима;

ФИО2, ...., осуждена по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, с применением ч. 3 ст. 66, ч.ч. 6,6.1 ст. 88 УК РФ к 3 годам лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Мера процессуального принуждения в виде обязательства о явке ФИО1 и ФИО2 изменена на заключение под стражу. Осужденные взяты под стражу в зале суда.

Срок наказания ФИО1 и ФИО2 постановлено исчислять с момента вступления приговора в законную силу с зачетом в соответствии с ч. 3.4 ст. 72 УК РФ времени нахождения ФИО1 и ФИО2 под домашним арестом с ДД.ММ.ГГГГ до ДД.ММ.ГГГГ включительно, из расчета два дня нахождения под домашним арестом за один день лишения свободы, а также времени нахождения под стражей с ДД.ММ.ГГГГ по день вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за полтора дня лишения свободы в соответствии с п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ.

Решены вопросы по вещественным доказательствам.

В апелляционном порядке приговор обжалован не был и вступил в законную силу.

Заслушав доклад судьи Строганова С.В., изложившего содержание приговора, доводы кассационного представления, выступление прокурора Голишниковой Т.П., поддержавшей доводы кассационного представления, осужденных ФИО1, ФИО2, защитников Каткову Е.В. и Смирнову О.Г., полагавших кассационное представление подлежащим частичному удовлетворению, судебная коллегия

у с т а н о в и л а:

по приговору суда ФИО1 и ФИО2 признаны виновными в покушении на незаконный сбыт наркотических средств с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть «Интернет»), группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере.

Преступление совершено ДД.ММ.ГГГГ в г. Орле при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В кассационном представлении заместитель прокурора Орловской области Панкратов С.В. просит приговор в отношении ФИО1 и ФИО2 изменить, зачесть ФИО1 и ФИО2 в срок наказания время их нахождения под домашним арестом с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ включительно из расчета один день нахождения под домашним арестом за один день лишения свободы, зачесть время содержания осужденных под стражей с ДД.ММ.ГГГГ по день вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день лишения свободы в соответствии с ч. 3.2 ст. 72 УК РФ.

В обоснование представления указывает, что Федеральным законом от 3 июля 2018 г. № 186-ФЗ ст. 72 УК РФ была дополнена ч. 3.4, из содержания которой следует, что время нахождения лица под домашним арестом засчитывается в срок содержания лица под стражей до судебного разбирательства и в срок лишения свободы из расчета два дня нахождения под домашним арестом за один день содержания под стражей или лишения свободы. В соответствии с ч. 1 ст. 10 УК РФ уголовный закон, устанавливающий преступность деяния, усиливающий наказание или иным образом ухудшающий положение лица, обратной силы не имеет. Кроме этого, согласно положениям ч. 3.2 ст. 72 УК РФ в отношении осужденных за преступление, предусмотренное ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, время содержания под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день лишения свободы. Указанное требование судом не соблюдено, и срок наказания ФИО1 и ФИО2 необоснованно сокращен.

Проверив доводы кассационного представления, изучив материалы уголовного дела, заслушав участников процесса, судебная коллегия приходит к следующему.

В силу ст. 401.1 УПК РФ при рассмотрении кассационной жалобы суд кассационной инстанции проверяет только законность судебных решений, то есть правильность применения норм уголовного и уголовно-процессуального права.

Выводы суда относительно виновности осужденных мотивированы и основаны на всесторонне, полно и объективно проверенных доказательствах, собранных с соблюдением процессуальных норм и не вызывающих сомнений.

По результатам состоявшегося разбирательства суд пришел к обоснованному выводу о виновности ФИО1 и ФИО2 в совершении инкриминированного им преступления, в обоснование чего привел: показания осужденных об обстоятельствах совершения инкриминированного им преступления, свидетелей УАВ, МСС, КЯИ, МНИ, ХАВМАН, ЩРН, ПАА, СММ, ШНМ, ЧАН, КАВ, ШЕС, МАА, ТДИ, об обстоятельствах проведения оперативно - розыскных мероприятий и следственных действий с участием осужденных, заключения экспертиз, материалы, полученные в результате проведения оперативно-розыскных мероприятий, протоколы следственных действий и другие доказательства по делу.

Анализируя представленные стороной обвинения доказательства, суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу, что указанные доказательства получены в полном соответствии с требованиями уголовно-процессуального законодательства, то есть являются допустимыми для доказывания обстоятельств, предусмотренных ст. 73 УПК РФ, имеют непосредственное отношение к предъявленному ФИО1 и ФИО2 обвинению и в своей совокупности являются достаточными для постановления обвинительного приговора.

Выводы суда, касающиеся оценки доказательств, основаны на надлежащем их анализе, убедительно аргументированы и не вызывают сомнений в своей правильности.

Материалы дела свидетельствуют, что оперативно-розыскные мероприятия проведены при отсутствии признаков провокации преступления со стороны правоохранительных органов, в соответствии со ст.ст. 6 - 8, 11 - 15 Федерального закона от 12 августа 1995 г. № 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности», их результаты предоставлены органам следствия с соблюдением «Инструкции о порядке представления результатов оперативно-розыскной деятельности органу дознания, следователю или в суд», а осмотр изъятых по результатам оперативно-розыскных мероприятий предметов, имеющих отношение к уголовному делу, и признание их вещественными доказательствами произведены с соблюдением положений уголовно-процессуального кодекса РФ.

В приговоре отражены обстоятельства, подлежащие доказыванию в соответствии со ст. 73 УПК РФ, проанализированы подтверждающие их доказательства, получившие надлежащую оценку с приведением ее мотивов, аргументированы выводы, относящиеся к вопросу квалификации преступления, разрешены иные вопросы, имеющие отношение к делу, из числа предусмотренных ст. 299 УПК РФ.

Всесторонне, полно и объективно исследовав обстоятельства дела, проверив доказательства, представленные как стороной обвинения, так и стороной защиты, сопоставив их друг с другом, оценив собранные доказательства в их совокупности, суд пришел к обоснованному выводу о достаточности доказательств для разрешения дела, признав ФИО1 и ФИО2 виновными в совершении вышеуказанного преступления и дав содеянному ими юридическую оценку по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ.

Наказание осужденным ФИО1 и ФИО2 назначено в соответствии с требованиями ст.ст. 6, 43, 60, ч. 1 ст. 62, ч. 3 ст. 66, ч.ч. 6,6.1 ст. 88 УК РФ, с учетом всех обстоятельств, имеющих юридическое значение и влияющих на его вид и размер, с учетом характера и степени общественной опасности совершенного преступления, данных о личности осужденных, влияния наказания на их исправление и условия жизни их семей, смягчающих наказание обстоятельства, отсутствия обстоятельств, отягчающих наказание. Суд правомерно не нашел оснований для применения ст.ст. 64, 73, ч. 6 ст. 15 УК РФ, как не усматривает их и судебная коллегия.

Вид исправительного учреждения, в котором ФИО1 и ФИО2 надлежит отбывать наказание, судом определен в соответствии с требованиями п. «б» ч. 1 ст. 58 УК РФ.

Вместе с тем приговор суда подлежит изменению в части зачета в срок наказания времени нахождения под домашним арестом и отмене в части зачета в срок наказания времени содержания под стражей.

В соответствии с ч. 1 ст. 40115 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения требований уголовного закона судом первой инстанции допущены.

В соответствии с ч. 7 ст. 302 УПК РФ постановляя обвинительный приговор с назначением наказания, подлежащего отбыванию осужденным, суд должен точно определить вид наказания, его размер и начало исчисления срока отбывания.

Так, согласно ч. 3 ст. 72 УК РФ (в ред. Федерального закона от 07 декабря 2011 г. № 420-ФЗ), ч. 10 ст. 109 УПК РФ (в ред. Федерального закона от 25 ноября 2013 г. № 317-ФЗ), время содержания лица под домашним арестом до судебного разбирательства засчитывается в сроки лишения свободы из расчета один день за один день.

Федеральным законом от 3 июля 2018 г. № 186-ФЗ ст. 72 УК РФ была дополнена ч. 3.4, из содержания которой следует, что время нахождения лица под домашним арестом засчитывается в срок содержания лица под стражей до судебного разбирательства и срок лишения свободы из расчета два дня нахождения под домашним арестом за один день содержания под стражей или лишения свободы. Федеральный закон от 3 июля 2018 г. № 186-ФЗ вступил в законную силу 14 июля 2018 г.

В соответствии с ч. 1 ст. 10 УК РФ уголовный закон, устанавливающий преступность деяния, усиливающий наказание или иным образом ухудшающий положение лица, обратной силы не имеет.

Правила ч. 3.4 ст. 72 УК РФ предусматривают зачет домашнего ареста в срок лишения свободы из расчета два дня нахождения под домашним арестом за один день лишения свободы, то есть ухудшают положение лица по сравнению с порядком, применявшимся до вступления в силу Федерального закона от 3 июля 2018 г. № 186-ФЗ, и согласно ч. 1 ст. 10 УК РФ обратной силы не имеют.

С учетом изложенного время нахождения под домашним арестом лицу, совершившему преступление до 14 июля 2018 года, засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день, в том числе и в случае избрания или продолжения применения этой меры пресечения после указанной даты.

Поскольку преступление ФИО1 и ФИО2 совершили до вступления в законную силу Федерального закона от 3 июля 2018 г. № 186 –ФЗ, то в силу ст. 10 УК РФ к ним не могут быть применены правила исчисления срока наказания, ухудшающие их положение, в связи с чем, правила в прежней редакции, установленные ч. 3 ст. 72 УК РФ, о зачете времени нахождения под домашним арестом из расчета один день за один день отбывания наказания в виде лишения свободы, сохраняются для ФИО1 и ФИО2 и после принятия указанного Федерального закона от 3 июля 2018 г. № 186-ФЗ.

Кроме этого, в соответствии с подп.1 п. 10 ст.109 УК РФ в срок содержания под стражей также засчитывается время, на которое лицо было задержано в качестве подозреваемого.

В соответствии с ч. 3.2 ст.72 УК РФ время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день в отношении осужденных за преступления, предусмотренные ст.228.1 УК РФ.

Из материалов уголовного дела усматривается, что ДД.ММ.ГГГГ ФИО2 и ФИО1 были задержаны в порядке ст.ст. 91, 92 УПК РФ и ДД.ММ.ГГГГ в отношении осужденных была избрана мера пресечения в виде домашнего ареста.

Судебная коллегия полагает, что время, на которое осужденные ФИО1 и ФИО2 были задержаны в качестве подозреваемых, подлежит зачету в срок лишения свободы из расчета один день за один день.

В силу ст. 4016 УПК РФ пересмотр в кассационном порядке приговора, определения, постановления суда по основаниям, влекущим ухудшение положения осужденного, допускается в срок, не превышающий одного года со дня вступления их в законную силу, если в ходе судебного разбирательства были допущены повлиявшие на исход дела нарушения закона, искажающие саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия.

При решении вопроса о зачете в срок наказания периода нахождения ФИО1 и ФИО2 под стражей суд, в соответствии с положениями ч. 3.1 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона №186-ФЗ от 3 июля 2018г.) зачел осужденным в срок лишения свободы время их содержания под стражей с ДД.ММ.ГГГГ до дня вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за полтора дня лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Между тем, в силу ч. 3.2 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 г. № 186-ФЗ) в отношении осужденных за преступление, предусмотренное ст. 228.1 УК РФ, время содержания под стражей засчитывает в срок лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за один день лишения свободы.

Данное требование судом первой инстанции не соблюдено.

Допущенные судом нарушения уголовного закона являются существенными, повлиявшими на исход дела, в связи с чем, судебная коллегия полагает изменить приговор и зачесть в срок наказания ФИО1 и ФИО2 в виде лишения свободы время, на которое ФИО1 и ФИО2 были задержаны в качестве подозреваемых, а именно ДД.ММ.ГГГГ, из расчета один день за один день, время нахождения ФИО1 и ФИО2 под домашним арестом в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ включительно, из расчета один день нахождения под домашним арестом за один день лишения свободы, с учетом положений п. «а» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, этот же приговор в части решения вопроса о зачете ФИО1 и ФИО2 срок назначенного наказания времени содержания их под стражей с ДД.ММ.ГГГГ по день вступления приговора в законную силу отменить, уголовное дело в этой части передать для рассмотрения в порядке ст.ст. 396-399 УПК РФ в Советский районный суд г. Орла, в ином составе суда.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 40114, ст. 40115 УПК РФ, судебная коллегия

о п р е д е л и л а:

кассационное представление заместителя прокурора Орловской области Панкратова С.В. удовлетворить частично.

Приговор Советского районного суда г. Орла от ДД.ММ.ГГГГ в отношении ФИО1 и ФИО2 изменить:

Зачесть ФИО2 и ФИО1 в срок лишения свободы время, на которое они были задержаны в качестве подозреваемых, а именно ДД.ММ.ГГГГ из расчета один день за один день;

зачесть в срок наказания в виде лишения свободы время нахождения ФИО1 и ФИО2 под домашним арестом в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ из расчета один день нахождения под домашним арестом за один день лишения свободы.

Этот же приговор в отношении ФИО1 и ФИО2 в части решения вопроса о зачете ФИО1 и ФИО2 в срок назначенного наказания времени содержания их под стражей с ДД.ММ.ГГГГ по день вступления приговора в законную силу отменить, уголовное дело в этой части передать для рассмотрения в порядке ст.ст. 396-399 УПК РФ в Советский районный суд г. Орла, в ином составе суда.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Председательствующий:

Судьи: