Гражданский кодекс часть 1

рассмотрев в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционному представлению государственного обвинителя - помощника Ачинского межрайонного прокурора Симоненко А.Е., на приговор и.о. мирового судьи судебного участка № 145 в г. Ачинске и Ачинском районе Красноярского края мирового судьи судебного участка № 3 в г. Ачинске Красноярского края от 11.04.2018 года, которым

Овчарик В.Е. ранее судимый:

- 18.04.2006 года Ачинским городским судом Красноярского края (с учетом изменений, внесенных постановлением Емельяновского районного суда Красноярского края от 26.08.2011 года) по п. «а» ч. 2 ст. 158 УК РФ, п.п. «а,б,в» ч. 2 ст. 158 УК РФ, п.п. «а,в» ч. 2 ст. 161 УК РФ, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ к 3 годам 4 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима;

- 29.08.2006 года Шарыповским городским судом Красноярского края (с учетом изменений, внесенных постановлением Емельяновского районного суда Красноярского края от 26.08.2011 года) по п.п. «б,в» ч. 2 ст. 158 УК РФ, ч. 3 ст. 158 УК РФ, п.п. «а,б,в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (2 преступления) на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ к 3 годам 4 месяцам лишения свободы; в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ присоединено наказание по приговору от 18.04.2006 года, всего к 4 годам 4 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, освобожден 12.09.2008 года условно – досрочно на неотбытый срок 2 года 25 дней;

- 21.09.2009 года Ачинским городским судом Красноярского края (судимость погашена) по п. «а, б, в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (3 эп.), п. «а, б» ч. 2 ст. 158 УК РФ, ч. 2 ст. 69 УК РФ, ст. 70 УК РФ присоединен приговор от 29.08.2006 года к 5 годам лишения свободы, освобожден 05.10.2012 года условно – досрочно неотбытый срок 1 год 2 месяца 24 дня;

- 30.08.2016 года мировым судьей судебного участка №132 в г. Шарыпово Красноярского края (с учетом изменений, внесенных постановлением Ачинского городского суда Красноярского края от 28.04.2017 года) по ст. 264.1 УК РФ к 10 месяцам лишения свободы с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами сроком на 2 года, на основании ст. 73 УК РФ условно на 1 год 2 месяца; 29.10.2017 года снят с учета по истечении испытательного срока, дополнительное наказание не отбыто;

признан виновным в совершении преступления, предусмотренного ст.264.1 УК РФ и ему назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 8 месяцев лишения свободы с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами сроком на 2 года 8 месяцев, в соответствии со ст.70 УК РФ, ч. 4 ст. 69 УК РФ присоединено дополнительное наказание по приговору от 30.08.2016 года, всего к 8 месяцам лишения свободы с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами сроком на 3 года с отбыванием наказания в колонии-поселении,

УСТАНОВИЛ:

Приговором и.о. мирового судьи судебного участка № 145 в г. Ачинске и Ачинском районе Красноярского края мирового судьи судебного участка № 3 в г. Ачинске Красноярского края от 11 апреля 2018 года Овчарик В.Е. признан виновным в совершении преступления, предусмотренного ст.264.1 УК РФ, к 8 месяцам лишения свободы с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами сроком на 2 года 8 месяцев, в соответствии со ст.70 УК РФ, ч. 4 ст. 69 УК РФ присоединено дополнительное наказание по приговору от 30.08.2016 года, всего к 8 месяцам лишения свободы с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами сроком на 3 года с отбыванием наказания в колонии-поселении.

Преступление Овчарик В.Е. совершено в г. Ачинске Красноярского края18.12.2017 года при обстоятельствах подробно изложенных в приговоре.

Не согласившись с указанным приговором, государственный обвинитель - помощник Ачинского межрайонного прокурора Симоненко А.Е. обратился в суд с апелляционным представлением, в котором, не оспаривая вины Овчарика В.Е. в совершении вышеуказанного преступления, просит приговор мирового судьи от 11.04.2018 года изменить, указать в вводной части приговора сведения о судимости по приговору суда от 29.08.2006 года, исключить из описательно-мотивировочной и резолютивной части приговора указание о назначении Овчарику В.Е. наказания в виде лишения свободы с отбыванием наказания в колонии - поселении, учесть в качестве отягчающего обстоятельства рецидив преступлений, усилить назначенное приговором от 11.04.2018 года наказание.

В судебном заседании помощник Ачинского межрайонного прокурора Воронцов Т.Н. поддержал доводы апелляционного представления по изложенным в нем основаниям, дополнив, что в приговоре мирового судьи судебного участка от 11.04.2018 года, также не указана судимость по приговору Ачинского городского суда от 18.04.2006 года, в связи с чем просит также указать во вводной части приговора сведения о судимости по приговору Ачинского городского суда от 18.04.2006 года, определить Овчарику В.Е. отбывание наказания в виде лишения свободы в колонии строгого режима, изменить меру пресечения на заключение под стражу.

Осужденным Овчариком В.Е. принесены возражения на апелляционное представление государственного обвинителя, в которых последний просил оставить приговор в отношении него без изменения, кроме того просил учесть, что его девушка находится в состоянии беременности.

Осужденный Овчарик В.Е. и его защитник - адвокат Макаров М.С., поддержали доводы, изложенные в возражениях на апелляционное представление, возражали против удовлетворения представления государственного обвинителя в части усиления наказания, в остальной части против удовлетворения апелляционного представления не возражали.

Проверив материалы дела, выслушав мнения участников процесса, суд приходит к выводу о необходимости удовлетворения представления государственного обвинителя по следующим основаниям.

В соответствии со статьей 389.15 УПК РФ, основанием изменения судебного решения в апелляционном порядке является неправильное применение уголовного закона, несправедливость приговора.

На основании статьи 389.18 УПК РФ, неправильным применением уголовного закона является, в частности, нарушение требований Общей части Уголовного кодекса Российской Федерации.

Согласно положениям ст. 389.18 УПК РФ несправедливым является приговор, по которому было назначено наказание, не соответствующее тяжести преступления, личности осужденного, либо наказание, которое хотя и не выходит за пределы, предусмотренные соответствующей статьей Особенной части Уголовного кодекса Российской Федерации, но по своему виду или размеру является несправедливым как вследствие чрезмерной мягкости, так и вследствие чрезмерной суровости.

В соответствии с ч. 1 ст. 389.24 УПК РФ, обвинительный приговор, определение, постановление суда первой инстанции могут быть изменены в сторону ухудшения положения осужденного не иначе как по представлению прокурора либо жалобе потерпевшего, частного обвинителя, их законных представителей и (или) представителей.

Исходя из содержания апелляционного представления прокурора, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что в представлении приведены достаточные и обоснованные доводы о чрезмерной мягкости, назначенного Овчарику В.Е. наказания вследствие неправильного применения положений уголовного закона, представление прокурора содержит доводы об ухудшении положения осужденного, усилении назначенного наказания.

В связи с изложенным, наличием представления прокурора, а также учитывая положения уголовно-процессуального закона, у суда апелляционной инстанции имеется процессуальный повод и достаточные основания для изменения приговора мирового судьи в сторону ухудшения положения осужденного Овчарика В.Е., но путем изменения приговора суда первой инстанции, поскольку допущенное нарушение может быть устранено при изменении приговора судом апелляционной инстанции.

В силу п. 4 ст. 304 УПК РФ во вводной части приговора указываются, в том числе, фамилия, имя и отчество подсудимого, дата и место его рождения, место жительства, место работы, род занятий, образование, семейное положение и иные данные о личности подсудимого, имеющие значение для уголовного дела

Согласно п.4 ст.307 УПК РФ описательно-мотивировочная часть обвинительного приговора должна содержать мотивы решения всех вопросов, относящихся к назначению уголовного наказания, освобождению от него или его отбывания, применению иных мер воздействия.

Согласно позиции Верховного Суда РФ, изложенной в п. 3 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 29 ноября 2016 года N 55 "О судебном приговоре" в отношении лиц, имеющих судимость во вводной части приговора должны отражаться сведения о дате осуждения с указанием наименования суда, норме уголовного закона и мере наказания с учетом последующих изменений.

Уголовное дело рассмотрено в особом порядке в соответствии с требованиями главы 40 УПК РФ.

Суд, с соблюдением условий, предусмотренных главой 40 УПК РФ, постановил приговор без проведения судебного разбирательства, права осужденного не нарушены. Обвинение, с которым согласился Овчарик В.Е. обоснованно и подтверждается доказательствами, собранными по уголовному делу.

Процедура применения особого порядка принятия судебного решения, требования ст. ст. 314 - 316 УПК РФ соблюдены в полной мере.

Имеющие значение по делу обстоятельства установлены мировым судьей в полном объеме, действиям осужденного дана надлежащая оценка, и они правильно квалифицированы по ст.264.1 УК РФ. Доказанность вины Овчарика В.Е. прокурором в представлении не оспаривается.

Согласно положениям ч. 1 ст. 86 УК РФ, лицо, осужденное за совершение преступления, считается судимым со дня вступления обвинительного приговора суда в законную силу до момента погашения или снятия судимости. Судимость в соответствии с настоящим Кодексом учитывается при рецидиве преступлений, назначении наказания и влечет за собой иные правовые последствия в случаях и в порядке, которые установлены федеральными законами.

В силу п. «г» ч. 3 ст. 86 УК РФ судимость погашается в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за тяжкие преступления, - по истечении шести лет после отбытия наказания.

Согласно материалам дела Овчарик В.Е. был судим, в том числе, за совершение тяжких преступлений по приговору Ачинского городского суда Красноярского края от 18.04.2006 года (с учетом изменений, внесенных постановлением Емельяновского районного суда Красноярского края от 26.08.2011 года) по п. «а» ч. 2 ст. 158 УК РФ, п.п. «а,б,в» ч. 2 ст. 158 УК РФ, п.п. «а,в» ч. 2 ст. 161 УК РФ, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ к 3 годам 4 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима; по приговору Шарыповского городского суда Красноярского края от 29.08.2006 года (с учетом изменений, внесенных постановлением Емельяновского районного суда Красноярского края от 26.08.2011 года) по п.п. «б,в» ч. 2 ст. 158 УК РФ, п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ, п.п. «а,б,в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (2 преступления) на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ к 3 годам 4 месяцам лишения свободы; в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ присоединено наказание по приговору от 18.04.2006 года, всего к 4 годам 4 месяцам с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, освобожден 12.09.2008 года условно – досрочно на неотбытый срок 2 года 25 дней; приговором Ачинского городского суда Красноярского края от 21.09.2009 года (судимость погашена) осужден по п. «а, б, в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (3 эп.), п. «а, б» ч. 2 ст. 158 УК РФ, ч. 2 ст. 69 УК РФ, ст. 70 УК РФ присоединен приговор от 29.08.2006 года к 5 годам лишения свободы, освобожден 05.10.2012 года условно – досрочно неотбытый срок 1 год 2 месяца 24 дня.

Таким образом, на момент совершения преступления (18.12.2017 года), предусмотренного ст.264.1 УК РФ, за которое Овчарик В.Е. осужден приговором мирового судьи от 11.04.2018 года, судимости по приговору Ачинского городского суда Красноярского края от 18.04.2006 года (с учетом изменений, внесенных постановлением Емельяновского районного суда Красноярского края от 26.08.2011 года) и по приговору Шарыповского городского суда Красноярского края от 29.08.2006 года (с учетом изменений, внесенных постановлением Емельяновского районного суда Красноярского края от 26.08.2011 года) являются не погашенными (не снятыми).

На основании изложенного, суд, соглашаясь с доводами апелляционного представления, полагает необходимым дополнить вводную часть приговора и.о. мирового судьи судебного участка №145 в г. Ачинске и Ачинском районе Красноярского края, мирового судьи судебного участка №3 в г. Ачинске от 11.04. 2018 г. указанием о наличии у Овчарика В.Е. судимостей по приговору Ачинского городского суда Красноярского края от 18.04.2006 года (с учетом изменений, внесенных постановлением Емельяновского районного суда Красноярского края от 26.08.2011 года) и по приговору Шарыповского городского суда Красноярского края от 29.08.2006 года.

При назначении наказания мировым судьей верно учтены характер и степень общественной опасности совершенного Овчариком В.Е. преступления, относящегося к категории преступлений небольшой тяжести, данные о личности подсудимого, который по месту жительства характеризуется удовлетворительно, не женат, детей на иждивении не имеет, на учетах в медицинских учреждениях не состоит. В качестве обстоятельств, смягчающих наказание Овчарика В.Е. мировым судьей учтены признание вины, раскаяние в содеянном.

Однако, вывод суда первой инстанции о том, что обстоятельств, отягчающих наказание подсудимого судом не установлено, суд апелляционной инстанции находит не обоснованными.

В соответствии с ч. 1 ст. 18 УК РФ рецидивом преступлений признается совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершенное умышленное преступление.

В силу ч. 3 ст. 60 УК РФ при назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности преступления и личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Как следует из материалов уголовного дела, Овчарик В.Е. на момент совершения преступления по настоящему приговору (от 11.04.2018) являлся лицом имеющим судимость, вместе с тем, вопреки требованиям закона, мировым судьей при определении вида и меры наказания Овчарику В.Е. не учтено наличие судимостей по приговору Ачинского городского суда Красноярского края от 18.04.2006 года и по приговору Шарыповского городского суда Красноярского края от 29.08.2006 года, а также не учтено в качестве отягчающего наказание обстоятельства, совершение преступления при рецидиве преступлений, как данных о личности, имеющих существенное значение для уголовного дела.

При этом, как следует из положений ч. 5 ст. 18 УК РФ, рецидив преступлений влечет более строгое наказание на основании и в пределах, предусмотренных настоящим Кодексом, а также иные последствия, предусмотренные законодательством Российской Федерации.

В силу положений, предусмотренных ч. 2 ст. 68 УК РФ, срок наказания при любом виде рецидива преступлений не может быть менее одной третьей части максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление, но в пределах санкции соответствующей статьи Особенной части настоящего Кодекса.

В связи с изложенным, описательно-мотивировочная часть указанного приговора подлежит дополнению указанием о наличии в отношении подсудимого обстоятельства, отягчающего наказание – рецидива преступлений.

Оснований для применения ч. 3 ст. 68 УК РФ судом апелляционной инстанции не установлено.

В результате неправильного применения уголовного закона, без учета не погашенных судимостей, наличия отягчающего наказание обстоятельства – рецидива преступлений, мировой судья назначил Овчарику В.Е. несправедливое наказание, чрезмерно мягкое, несоответствующее личности подсудимого. В связи с этим, назначенное Овчарику В.Е. наказание подлежит усилению, с учётом установленных по делу обстоятельств, характера и степени общественной опасности преступления, данных о личности Овчарика В.Е. последнему должно быть назначено наказание в виде лишения свободы, на срок 10 месяцев.

В соответствии с п. «в» ч. 1 ст. 58 УК РФ отбывание наказания Овчарику В.Е. должно быть назначено в колонии строгого режима.

При этом, суд первой инстанции законно и обоснованного учел, что Овчарик В.Е. по приговору мировым судьей судебного участка №132 в г. Шарыпово Красноярского края (с учетом изменений, внесенных постановлением Ачинского городского суда Красноярского края от 28.04.2017 года), на момент вынесения приговора основное наказание в виде осуждения к лишению свободы, с применением ст. 73 УК РФ, отбыл, а не отбытый срок дополнительного наказания в виде лишения права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, составляет 4 месяца 29 дней, в связи с чем окончательное наказание судом первой инстанции законно и обоснованно назначено по правилам ст.70 УК РФ, путем частичного присоединения не отбытого дополнительного наказания по приговору от 30.08.2016 года.

В связи с назначением Овчарику В.Е. наказания в виде лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, мера пресечения Овчарику В.Е. в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении в целях обеспечения исполнения приговора должна быть изменена на заключение под стражу.

Срок наказания необходимо исчислять с 10.08.2018 года.

Иных обстоятельств, которые не были мировым судьей учтены при вынесении приговора в отношении Овчарика В.Е., в ходе рассмотрения дела судом апелляционной инстанции не установлено.

Доводы Овчарика В.Е. о том, что его девушка находится в состоянии беременности судом апелляционной инстанции не могут быть учтены, поскольку документов, подтверждающих данный факт суду апелляционной инстанции не предоставлено.

Нарушений норм уголовного и уголовно-процессуального закона, влекущих отмену, или изменение приговора по иным основаниям, из материалов дела не усматривается.

В соответствии с п. 10 ст. 316 УПК РФ, процессуальные издержки взысканию с осужденной не подлежат.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 389.13. 389.20., 389.28, 389.33 УПК РФ, суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Приговор и.о. мирового судьи судебного участка № 145 в г. Ачинске и Ачинском районе Красноярского края мирового судьи судебного участка № 3 в г. Ачинске Красноярского края от 11.04.2018 года, в отношении Овчарика В.Е., осужденного по статье 264.1 Уголовного кодекса Российской Федерации – изменить:

1. дополнить вводную часть приговора указанием судимостей:

- 29.08.2006 года Шарыповским городским судом Красноярского края (с учетом изменений, внесенных постановлением Емельяновского районного суда Красноярского края от 26.08.2011 года) по п.п. «б,в» ч. 2 ст. 158 УК РФ, ч. 3 ст. 158 УК РФ, п.п. «а,б,в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (2 преступления) на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ к 3 годам 4 месяцам лишения свободы; в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ присоединено наказание по приговору от 18.04.2006 года, всего к 4 годам 4 месяца с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, освобожден 12.09.2008 года условно – досрочно на неотбытый срок 2 года 25 дней;

2. в качестве обстоятельства, отягчающего наказание Овчарика С.В., в соответствии со ст. 63 УК РФ признать рецидив преступлений;

3. назначить Овчарику С.В. по ст.264.1 УК РФ наказание, в виде лишения свободы на срок 10 месяцев с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами на срок 2 года 8 месяцев.

В соответствии со ст. 70 УК РФ к назначенному Овчарику В.Е. наказанию частично присоединить неотбытую часть дополнительного наказания, назначенного приговором мирового судьи судебного участка № 132 в г. Шарыпово Красноярского края от 30 августа 2016 года и окончательно назначить Овчарику В.Е. наказание в виде лишения свободы на срок 10 (десять) месяцев с лишением права заниматься деятельность, связанной с управлением транспортными средствами, на срок 3 (три) года, с отбыванием наказания в виде лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания Овчарику В.Е. исчислять с 10.08.2018 года.

Меру пресечения Овчарику В.Е. - подписку о невыезде и надлежащем поведении изменить на заключение под стражу с содержанием в ФКУ СИЗО – 3 ГУФСИН России по Красноярскому краю, взяв Овчарика В.Е. под стражу в зале суда.

В остальной части приговор и.о. мирового судьи судебного участка № 145 в г. Ачинске и Ачинском районе Красноярского края мирового судьи судебного участка № 3 в г. Ачинске Красноярского края от 11 апреля 2018 года в отношении Овчарика №, оставить без изменения.

Постановление суда апелляционной инстанции может быть обжаловано в порядке, установленном главами 47.1 и 48.1 УПК РФ.

Председательствующий судья А.Ю. Бардин