Гражданский кодекс часть 1

ФИО1, (дата) года рождения, уроженец ..., гражданин Российской Федерации, со средним специальным образованием, холост, на иждивении никого не имеет, работал, судимый:

13.01.2011 года Сафоновским районным судом Смоленской области по ч. 1 ст. 330 УК РФ к штрафу в доход государства в размере ... рублей, штраф не уплачен,

осужден по ч. 3 ст. 160 УК РФ ( 29 преступлений) с применением ч. 5 и ч. 1 ст. 62 УК РФ к 2 годам лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы по каждому преступлению. На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ наказание по совокупности совершенных преступлений назначено путем частичного сложения наказаний в виде 3 лет 6 месяцев лишения свободы с применением ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 3 года. Судом на ФИО1 возложены приведенные в приговоре обязанности.

Постановлено о взыскании с ФИО1 в пользу ООО «...» в счет возмещения материального ущерба ... рублей.

Дело рассмотрено в особом порядке.

В кассационном порядке приговор суда не обжалован и вступил в законную силу 08 февраля 2013 года.

По приговору суда ФИО1 признан виновным в хищении чужого имущества путем присвоения с использованием служебного положения при следующих обстоятельствах.

ФИО1 в силу заключенного с ним трудового договора № от (дата) о полной индивидуальной материальной ответственности, а также должностной инструкции менеджера по перевозкам от (дата) являлся должностным лицом организации ООО « ...», расположенной по адресу: .... В соответствии с должностной инструкцией в его обязанности входили следующие полномочия: организация, корректировка и контроль выполнения работ по подаче транспортных средств, загрузке, выгрузке, работ по перевозки грузов, контроль продолжительности погрузочно-разгрузочных работ, организация исполнения заказов на перевозки, руководство деятельностью подчиненного персонала, полная материальная ответственность за недостачу вверенного ему имущества, своевременное сообщение непосредственному руководителю о всех обстоятельствах, угрожающих обеспечению сохранности вверенного ему имущества, вести учет и составлять и представлять в установленном порядке товарно-денежные и другие отчеты о движении и остатках вверенного ему имущества, поскольку он имел при себе в постоянном пользовании топливную смарт-карту ООО «...» №, выданную согласно требованию-накладной от (дата) .

Используя свое служебное положение, ФИО1 с целью хищения вверенного ему чужого имущества в период с (дата) по (дата) 29 раз на авто- заправочных станциях путем предъявления смарт-карты похищал дизельное топливо, которое продавал неустановленным лицам. Всего им было похищено дизельного топлива на общую сумму ... рублей ... копеек.

Каждое из 29 случаев хищения дизельного топлива судом квалифицированы как самостоятельные преступления по ч.3 ст. 160 УК РФ.

В суде ФИО1 виновным себя признал, поддержал заявленное им в ходе предварительного следствия ходатайство о рассмотрении дела в особом порядке.

В кассационной жалобе осужденный ФИО1 просит переквалифицировать его действия на одно продолжаемое преступление и снизить наказание.

Заслушав доклад судьи Вислогузовой Г.Н., объяснения осужденного ФИО1 и его адвоката Марковой В.И. в поддержание доводов жалобы, мнение заместителя прокурора Смоленской области Сенченкова Г.П. о переквалификации действий осужденного на одно продолжаемое преступление по ч. 1 ст. 160 УК РФ и назначении менее строгого наказания, президиум находит, что приговор суда подлежит изменению по следующим основаниям.

В соответствии с разъяснениями, содержащимися в Постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 27.12.2007 № 51 «О судебной практике по делам о мошенничестве, присвоении и растрате» под лицами, использующими свое служебное положение при совершении мошенничества, присвоения или растраты ( часть 3 статьи 159, часть 3 статьи 160 УК РФ), следует понимать должностных лиц, обладающих признаками, предусмотренными примечанием к ст. 285 УК РФ, государственных или муниципальных служащих, не являющихся должностными лицами, а также иных лиц, отвечающих требованиям, предусмотренным примечанием к статье 201 УК РФ (например, лицо, которое использует для совершения хищения чужого имущества свои служебные полномочия, включающие организационно-распорядительные или административно-хозяйственные обязанности в коммерческой организации).

Признак совершения преступления с использованием своего служебного положения отсутствует в случае присвоения или растраты принадлежащего физическому лицу (в том числе индивидуальному предпринимателю без образования юридического лица) имущества, которое было вверено им другому физическому лицу на основании гражданско-правовых договоров аренды, подряда, комиссии, перевозки, хранения и др. или трудового договора. Указанные действия охватываются частью 1 статьи 160 УК РФ, если в содеянном не содержится иных квалифицирующих признаков, предусмотренных этой статьей.

ФИО1 предъявлено обвинение, согласно которому он, являясь должностным лицом в коммерческой организации, используя свое служебное положение, похитил чужое имущество путем присвоения. Однако, лица, работающие в коммерческой организации, не обладают признаками должностных лиц, предусмотренными примечанием к ст. 285 УК РФ, а также ФИО1 не является лицом, обладающим управленческими функциями в коммерческой организации. Приведенные в обвинении обязанности ФИО1 свидетельствуют о том, что он являлся водителем-экспедитором с полной материальной ответственностью за расход топлива, а также за обеспечение безопасности перевозок на закрепленной за ним автомашиной.

Кроме того, действия ФИО1 не образуют 29 самостоятельных преступлений, поскольку совершены в короткий промежуток времени, одним и тем же способом, были направлены на хищение дизельного топлива, принадлежащего коммерческой организации, в которой он работал - ООО « ...» путем предоставления на АЗС одной и той же смарт-карты, т.е. свидетельствуют о едином умысле и должны быть квалифицированы по одному продолжаемому преступлению- по ч. 1 ст. 160 УК РФ с назначением менее строгого наказания.

Руководствуясь ст. 401.14, ст. 401.15 УПК РФ, президиум

постановил:

приговор Сафоновского районного суда Смоленской области от 28 января 2013 года в отношении ФИО1 изменить: переквалифицировать его действия с ч. 3 ст. 160 УК РФ по каждому из 29 преступлений на одно продолжаемое преступление по ч. 1 ст. 160 УК РФ, по которой назначить наказание с учетом ч. 5 ст. 62 УК РФ, ч. 1 ст. 62 УК РФ в виде 10 месяцев лишения свободы с применением ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 2 года 6 месяцев с возложением приведенных в приговоре обязанностей.

ФИО1 не подлежит освобождению из-под стражи, поскольку он отбывает наказание в виде лишения свободы по приговору Сафоновского районного суда Смоленской области от 19 октября 2015 года.

Председательствующий президиума Р.Ю.Батршин