Гражданский кодекс часть 1

дело об административном правонарушении, предусмотренном ч.1 ст.7.12 Кодекса РФ об административных правонарушениях, в отношении должностного лица заместителя директора ООО «Атлант» Шашина И.В.<дата>.рождения, уроженца <адрес>, зарегистрированного и проживающего по адресу: <адрес>, женатого, имеющего на иждивении 3х несовершеннолетних детей,

у с т а н о в и л:

<дата> в 18 час. 30 мин. в помещении кафе «***» ООО «Атлант» по адресу: <адрес> заместитель директора Шашин И.В.допустил незаконное использование музыкальных фонограмм, а именно: в указанном заведении звучали следующие фонограммы: PrayerInC (Remiks), Somethingnew, Animals, LeanOn, Hideway, Policeman, TheGoodTheBad & TheCrazy (remiks), SunGoesDown, ToLetMyselfGo без договора с представителем правообладателей, тем самым Шашин И.В.допустив нарушение авторских и смежных прав..

В судебное заседание явились: Шашин И.В., представитель ООО «Всероссийская организация интеллектуальной собственности» , лицо, составившее протокол об административном правонарушении, старший инспектор ИАЗ ОМВД России по г.Арзамасу

Отводов судье не заявлено.

Ходатайств не поступило.

В судебном заседании заместитель директора ООО «Атлант» Шашин И.В. вину в совершении административного правонарушения признал и пояснил, что <дата>. в кафе «***» действительно воспроизводились указанные в протоколе об административном правонарушении фонограммы с помощью музыкального центра «Панасоник», однако это было сделано в не в целях извлечения прибыли. Ему известно, что для правомерного использования фонограмм и зафиксированных на них исполнений в кафе «***» следовало заключить договор о выплате вознаграждения исполнителям и изготовителям фонограмм с ВОИС, однако такой договор на <дата>. отсутствовал.

Лицо, составившее протокол об административном правонарушении, старший инспектор ИАЗ ОМВД России по г.Арзамасу в судебном заседании пояснил, что <дата> в 18 час. 30 мин. в помещении кафе «***» ООО «Атлант» по адресу: <адрес> заместитель директора Шашин И.В. допустил незаконное использование музыкальных фонограмм, а именно: в указанном заведении звучали следующие фонограммы: PrayerInC (Remiks), Somethingnew, Animals, LeanOn, Hideway, Policeman, TheGoodTheBad & TheCrazy (remiks), SunGoesDown, ToLetMyselfGo без договора с представителем правообладателей, тем самым Шашин И.В. совершил нарушение авторских и смежных прав.

Представитель ООО «Всероссийская организация интеллектуальной собственности» в судебном заседании пояснила, что <дата> в 18 час. 30 мин. в помещении кафе «***» ООО «Атлант» по адресу: <адрес> незаконно звучали с использованием музыкального центра музыкальные фонограммы PrayerInC (Remiks), Somethingnew, Animals, LeanOn, Hideway, Policeman, TheGoodTheBad & TheCrazy (remiks), SunGoesDown, ToLetMyselfGo без договора с представителем правообладателей, т.е. допустил нарушение авторских и смежных прав в целях извлечения дохода. Все было зафиксировано с помощью видеозаписи.

Выслушав участвующих в деле лиц, изучив письменные материалы данного административного дела, суд приходит к следующему.

В соответствии с ч.1 ст.1225 Гражданского кодекса РФ (в редакции от 31.12.2014 года N 530-ФЗ), результатами интеллектуальной деятельности и приравненными к ним средствами индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, которым предоставляется правовая охрана (интеллектуальной собственностью), являются произведения науки, литературы и искусства, фонограммы.

В силу ч.1 ст.1270 Гражданского кодекса РФ автору произведения или иному правообладателю принадлежит исключительное право использовать произведение в соответствии со ст. 1229 Гражданского кодекса РФ в любой форме и любым не противоречащим закону способом (исключительное право на произведение), в том числе способами, указанными в ч.2 ст.1270 Гражданского кодекса РФ. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на произведение.

При этом согласно п. п. 6, 7 ч. 2 ст.1270 Гражданского кодекса РФ использованием произведения независимо от того, совершаются соответствующие действия в целях извлечения прибыли или без такой цели, считается, в частности, публичное исполнение произведения, сообщение произведения в эфир.

Согласно п.32 постановления Пленума Верховного Суда РФ N 5, Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ N 29 от 26.03.2009 года "О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса РФ", в силу пп. 6 п. 2 ст. 1270 Гражданского кодекса РФ использованием произведения считается в числе прочего его публичное исполнение, то есть представление произведения в живом исполнении или с помощью технических средств (радио, телевидения и иных технических средств), а также показ аудиовизуального произведения (с сопровождением или без сопровождения звуком) в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи (который определяется судом с учетом конкретных обстоятельств рассматриваемого дела), независимо от того, воспринимается произведение в месте его представления или показа либо в другом месте одновременно с представлением или показом произведения. Лицом, осуществляющим публичное исполнение произведения (в том числе при его представлении в живом исполнении), является юридическое или физическое лицо, организующее публичное исполнение в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи, то есть лицо, которое берет на себя инициативу и ответственность за проведение соответствующего мероприятия, и именно это лицо должно заключить договор о предоставлении ему права на публичное исполнение произведения с правообладателем или организацией по управлению правами на коллективной основе и выплачивать полагающееся вознаграждение.

Согласно п. 7 ч. 2 ст. 1270 ГК РФ использованием произведения независимо от того, совершаются ли соответствующие действия в целях извлечения прибыли или без такой цели, считается сообщение в эфир, то есть сообщение произведения для всеобщего сведения по радио или телевидению, за исключением сообщения по кабелю. При этом под сообщением понимается любое действие, посредством которого произведение становится доступным для слухового и (или) зрительного восприятия независимо от его фактического восприятия публикой. При сообщении произведений в эфир через спутник под сообщением в эфир понимается прием сигналов с наземной станции на спутник и передача сигналов со спутника, посредством которых произведение может быть доведено до всеобщего сведения независимо от его фактического приема публикой. Сообщение кодированных сигналов признается сообщением в эфир, если средства декодирования предоставляются неограниченному кругу лиц организацией эфирного вещания или с ее согласия.

Таким образом, исходя из указанных норм права использование произведения подразумевает не просмотр трансляции телевизионной программы неопределенным кругом лиц через телевизор, а использование телевидения и других технических средств для публичного представления произведения, сообщение его в эфир, а также его публичное исполнение, то есть представление произведения в живом исполнении или с помощью технических средств (радио, телевидения и иных технических средств), показ аудиовизуального произведения.

Согласно ч.1 ст.7.12 КоАП РФ, ввоз, продажа, сдача в прокат или иное незаконное использование экземпляров произведений или фонограмм в целях извлечения дохода в случаях, если экземпляры произведений или фонограмм являются контрафактными в соответствии с законодательством Российской Федерации об авторском праве и смежных правах либо на экземплярах произведений или фонограмм указана ложная информация об их изготовителях, о местах их производства, а также об обладателях авторских и смежных прав, а равно иное нарушение авторских и смежных прав в целях извлечения дохода, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 статьи 14.33 настоящего Кодекса, - влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от одной тысячи пятисот до двух тысяч рублей с конфискацией контрафактных экземпляров произведений и фонограмм, а также материалов и оборудования, используемых для их воспроизведения, и иных орудий совершения административного правонарушения; на должностных лиц - от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей с конфискацией контрафактных экземпляров произведений и фонограмм, а также материалов и оборудования, используемых для их воспроизведения, и иных орудий совершения административного правонарушения; на юридических лиц - от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей с конфискацией контрафактных экземпляров произведений и фонограмм, а также материалов и оборудования, используемых для их воспроизведения, и иных орудий совершения административного правонарушения.

В судебном заседании установлено следующее.

<дата> 18 час. 30 мин. в помещении кафе «***» ООО «Атлант» по адресу: <адрес> заместитель директора Шашин И.В.допустил незаконное использование музыкальных фонограмм, а именно: в указанном заведении звучали следующие фонограммы: PrayerInC (Remiks), Somethingnew, Animals, LeanOn, Hideway, Policeman, TheGoodTheBad & TheCrazy (remiks), SunGoesDown, ToLetMyselfGo без договора с представителем правообладателей, тем самым Шашин И.В.допустив нарушение авторских и смежных прав.

Согласно ч.3 ст.26.1 КоАП РФ по делу об административном правонарушении выяснению подлежит виновность лица в совершении административного правонарушения.

В соответствии с положениями ст.26.2 КоАП РФ доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья... устанавливает наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными настоящим кодексом, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключением экспертов, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественных доказательств.

В соответствии со ст.26.11 КоАП РФ, судья..., осуществляющий производство по делу об административном правонарушении, оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном и объективном исследовании всех обстоятельств дела в их совокупности. Никакие доказательства не могут иметь заранее установленную силу.

Вина Шашина И.В. в совершении данного административного правонарушения подтверждается:

- протоколом об административном правонарушении № от <дата>., составленным должностным лицом в соответствии с требованиями ст.28.2 КоАП РФ в присутствии Шашина И.А.;

- обращением Всероссийской организации интеллектуальной собственности к начальнику отдела МВД России по г. Арзамасу от <дата> согласно которому <дата>. представителем ВОИС было зафиксировано незаконное использование в кафе «***» ООО «Атлант», расположенным по адресу: <адрес> следующихмузыкальныхфонограмм: Prayer In C (Remiks), Something new, Animals, Lean On, Hideway, Policeman, The Good The Bad & The Crazy (remiks), Sun Goes Down, To Let Myself Go;

- свидетельством от <дата>. о государственной регистрации некоммерческой организации «Общество по коллективному управлению смежными правами «Всероссийская организация интеллектуальной собственности»;

- свидетельством № от <дата>., № от <дата> о государственной аккредитации организации по управлению правами на коллективной основе ООО «Общество по коллективному управлению смежными правами «Всероссийская организация интеллектуальной собственности»;

- Уставом Общероссийской общественной организации «Общество по коллективному управлению смежными правами «Всероссийская организация интеллектуальной собственности»;

- определением о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования от <дата>

- письменными объяснениями от <дата>., согласно которым он является заместителем начальника судебного управления общероссийской общественной организации «Общество по коллективному управлению смежными правами «Всероссийская Организация Интеллектуальной Собственности» (ВОИС). В соответствии со ст. 1242, 1244 ГК РФ, Уставом, свидетельствами о государственной аккредитации № и № ВОИС управляет правами всех без исключения исполнителей и изготовителей фонограмм на получение вознаграждения за публичное исполнение фонограмм, опубликованных в коммерческих целях. Общероссийская общественная организация «Общество по коллективному управлению смежными правами «Всероссийская Организация Интеллектуальной Собственности» является организацией по управлению правами на коллективной основе, получившей государственную аккредитацию на сбор вознаграждения при осуществлении прав исполнителей и изготовителей фонограмм за публичное исполнение, а так же за сообщение в эфир или по кабелю фонограмм, опубликованных в коммерческих целях Свидетельства № и №, выданные Минкультуры <дата>).

В соответствии со ст. 1242 ГК РФ авторы, исполнители, изготовители фонограмм и иные обладатели авторских и смежных прав в случаях, когда осуществление их прав в индивидуальном порядке затруднено, могут создавать основанные на членстве некоммерческие организации, на которые в соответствии с полномочиями, предоставленными им правообладателями, возлагается управление соответствующими правами на коллективной основе (организации по управлению правами на коллективной основе).

Организации по управлению правами на коллективной основе вправе от имени правообладателей или от своего имени предъявлять требования в суде, а также совершать иные юридические действия, необходимые для защиты прав, переданных им в управление на коллективной основе.

Таким образом, организация по управления правами на коллективной основе, получившая государственную аккредитацию, вправе наряду с управлением правами тех правообладателей, с которыми она заключила договоры об управлении правами, осуществлять управление правами и сбор вознаграждения тех правообладателей, с которыми у нее такие договоры не заключены (ч.3 ст.1244 ГК РФ).

Аккредитованная организация также вправе от имени неопределенного круга правообладателей предъявлять требования в суде, необходимые для защиты прав, управление которыми осуществляет такая организация (п.5 ст.1242 ГК РФ).

В соответствии с п.21 Постановления «Пленума. Верховного суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ» №5/29 от 26.03.2009г. «О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой ГК РФ» аккредитованная организация действует без доверенности, подтверждая свое право на обращение в суд за защитой конкретного правообладателя (или неопределенного круга лиц) свидетельством о государственной аккредитации.

Спор с участием организации, осуществляющей коллективное управление авторскими и смежными правами, может быть рассмотрен судом и без участия конкретного правообладателя.

Общероссийская общественная организация «Общество по коллективному управлению смежными правами «Всероссийская Организация Интеллектуальной Собственности» является организацией по управлению правами на коллективной основе (ВОИС) является, на основании полученной в соответствии с. п.п.5 и 6 ч.1 ст. 1244 ПС"РФ государственной аккредитации, законным представителем всех исполнителей и изготовителей фонограмм, это также подтверждено решением Судьи Верховного Суда Российской Федерации от 24.08.2012 г. (№ 12-АФ12-124)

В случаях, когда объекты смежных прав (исполнения и фонограммы) могут использоваться без разрешения правообладателя, но с выплатой ему вознаграждения, организация по управлению правами на коллективной основе, согласно ст. 1243 ГК РФ заключает с пользователями договоры о выплате вознаграждения и собирает с пользователей вознаграждение за использование этих объектов.

В соответствии со ст.ст. 1229, 1317, 1324 ГК РФ автору произведения или иному правообладателю принадлежит исключительное право использовать произведение в любой форме и любым не противоречащим закону способом (исключительное право на произведение, исполнение, фонограмму), в том числе путем публичного исполнения.

Другие лица не могут использовать произведение без согласия правообладателя (п. 1 ст. 1229 ГК РФ).

Пунктом 2 ст. 1326 ГК РФ установлено, что сбор вознаграждения и его распределение среди исполнителей и изготовителей фонограмм осуществляется исключительно организацией по управлению правами на коллективной основе, получившей государственную аккредитацию в сфере коллективного управления, предусмотренной подп.5 и.1 ст.1244 ГК РФ.

Право использования произведения и фонограмм, опубликованных в коммерческих целях, может быть получено на основании договора с правообладателем (ст. 1233 ГК РФ) либо на основании договора с организацией по управлению правами на коллективной основе (п. 1 ст.1243). Такой организацией на территории РФ является ВОИС.

В соответствии с п.10.1 совместного постановления Пленума Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ № 5/29 от 26.03.2009г. «О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой гражданского кодекса Российской Федерации», право на вознаграждение входит в состав исключительного права.

Осуществление публичного исполнения фонограмм, опубликованных в коммерческих целях, без выплаты вознаграждения ее исполнителям и изготовителям фонограмм является нарушением их исключительного права на публичное исполнение.

Таким образом, п.1 ст.1326 ГК РФ установлено обязательное условие, при котором физическое или юридическое лицо (пользователь фонограмм) вправе использовать фонограмму, опубликованную в коммерческих целях, с записью исполнителя в виде ее публичного исполнения - выплата вознаграждения исполнителям и изготовителям фонограмм.

В соответствии со ст.1317 ГК РФ использованием исполнения считается «публичное исполнение записи исполнения». Под публичным исполнением записи исполнения понимается любое сообщение фонограммы с помощью технических средств в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи, независимо от того, воспринимается фонограмма в месте ее сообщения или в другом месте одновременно с ее сообщением.

В соответствии со ст.1324 ГК РФ использованием фонограммы считается ее «публичное исполнение». Под публичным исполнением фонограммы понимается любое сообщение фонограммы с помощью технических средств в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи, независимо от того, воспринимается фонограмма в месте ее сообщения или в другом месте одновременно с ее сообщением.

Таким образом, для правомерного использования фонограмм и зафиксированных на них исполнений в кафе «Рандеву» следовало заключить договор о выплате вознаграждения исполнителям и изготовителям фонограмм с ВОИС. Поскольку разрешения от правообладателей руководство кафе «Рандеву» не получило, договора с ВОИС не заключило, вознаграждение исполнителям и изготовителям фонограмм не выплачивало, использование фонограмм способом «публичное исполнение» осуществляло неправомерно.

О необходимости соблюдать законодательство в сфере интеллектуальных прав и необходимости заключения договора с аккредитованной организацией о выплате вознаграждения правообладателям за публичное исполнение фонограмм, опубликованных в коммерческих целях руководству кафе «***» было известно. Ранее, 15 октября 2010 г. с ООО «Атлант» с ВОИС был заключен договор № о выплате вознаграждения за публичное исполнение фонограмм, опубликованных в коммерческих целях, по которому ООО «Атлант» производило оплату. Кроме того, руководителю кафе «Рандеву» направлено уведомление о зафиксированном факте нарушения исключительного права на объекты смежных прав и необходимости выплаты компенсации за бездоговорное использование объектов смежных прав.

В соответствии с доверенностью ВОИС от <дата>№, «<дата>. «<дата> г. он совместно с представителем ВОИС участвовал в фиксации факта использования фонограмм, опубликованных в коммерческих целях, и исполнений, зафиксированных в этих фонограммах в кафе «***», расположенном по адресу: <адрес> На момент фиксации <дата>г. около 18 час. 30 мин. кафе «***» работало. Перед началом фиксации была включена видеокамера сотового телефона «Самсунг», озвучена дата, время и место фиксации. В помещении кафе находились посетители, звучала музыка. Он и воспользовались услугами общепита кафе «***», на протяжении всего времени их пребывания в кафе звучала музыка. С помощью программы распознавания фонограмм, встроенной в телефонный аппарат, определено, что прозвучали следующие фонограммы: PrayerInC (Remiks), исполнитель Робин Шульц, Somethingnew, исполнитель Faul, Animals, исполнитель Набина Бенсоуда, LeanOn, исполнитель музыкальный коллектив, Григари, Карен Мари Эрстед, Hideway, Кайза Рей Эллестад, Policeman, Ева Симонс, арфилд Спенс, TheGoodTheBad & TheCrazy (remiks), исполнитель Надя Младжао, SunGoesDown, исполнитель Робин Шульц. Жасмин Ин Томпсон, ToLetMyselfGo, исполнитель Тристан Касара, Ани Квин Врунволл.

Публичное исполнение указанных фонограмм осуществлялось через динамики и музыкальный центр, установленные в помещении кафе.

Сведения о правообладателях вышеуказанных фонограмм содержатся в реестре фонограмм, который формирует ВОИС в соответствии с п.5 ст.1243 ГК РФ. Сведения о правообладателях, о правах, переданных в управление ВОИС, а также об объектах смежных прав, содержащиеся в таких реестрах, предоставляются всем заинтересованным лицам, в порядке, установленном организацией, а также размещаются в общедоступной информационной системе «Интернет».

Заведение общественного питания «Рандеву», использует музыкальные исполнения и фонограммы для создания благоприятной обстановки и в качестве музыкального оформления, привлекающим посетителей, тем самым от незаконного использования чужой интеллектуальной собственности получает дополнительную прибыль.

На основании общероссийского классификатора услуг населению (ОКУН) № ОК 002-93 от 01.01.1994, утвержденного постановлением Госстандарта РФ, в услуги общепита включены и услуги по организации досуга с музыкальным обслуживанием, услуги по организации музыкального оформления (код ОКУН 122500, 122501), что предусматривает использование объектов интеллектуальной собственности - исполнений и фонограмм (смежных прав). Деятельность ресторанов и кафе направлена на получение прибыли, музыкальное оформление является фактором, привлекающим посетителей, и служит источником дополнительного дохода.

ВОИС является законным представителем исполнителей и изготовителей фонограмм, данную позицию подтвердил Верховный суд Российской Федерации в ответе на жалобу ВОИС по делу об административном правонарушении;

- письменными объяснениями от <дата>., согласно которым она является представителем общероссийской общественной организации «Общество по коллективному управлению смежными правами «Всероссийская Организация Интеллектуальной Собственности» (ВОИС) по доверенности. В соответствии с доверенностью ВОИС от <дата>№<дата> совместно с заместителем начальника судебного управления ВОИС она участвовала в фиксации факта использования фонограмм, опубликованных в коммерческих целях, и исполнении, зафиксированных в этих фонограммах в кафе «***», расположенном по адресу: <адрес> На момент фиксации <дата>г. около 18 час. 30 мин. кафе «***» работало. Перед началом фиксации была включена видеокамера сотового телефона «Самсунг», озвучена дата, время и место фиксации. В помещении кафе находились посетители, звучала музыка. и она воспользовались услугами общепита кафе «***», на протяжении всего времени их пребывания в кафе звучала музыка. С помощью программы распознавания фонограмм, встроенной в телефонный аппарат, определено, что прозвучали следующие фонограммы:

PrayerInC (Remiks), исполнитель Робин Шульц, Somethingnew, исполнитель Faul, Animals, исполнитель Набина Бенсоуда, LeanOn, исполнитель музыкальный коллектив, Григари, Карен Мари Эрстед, Hideway, Кайза Рей Эллестад, Policeman, Ева Симонс, арфилд Спенс, TheGoodTheBad & TheCrazy (remiks), исполнитель Надя Младжао, SunGoesDown, исполнитель Робин Шульц. Жасмин Ин Томпсон, ToLetMyselfGo, исполнитель Тристан Касара, Ани Квин Врунволл.

Сведения о правообладателях вышеуказанных фонограмм содержатся в реестре фонограмм, который формирует ВОИС в соответствии с п.5 ст. 1243 ГК РФ. Сведения о правообладателях, о правах, переданных в управление ВОИС, а также об объектах смежных прав, содержащиеся в таких реестрах, предоставляются всем заинтересованным лицам, в порядке, установленном организацией, а также размещаются в общедоступной информационной системе «Интернет».

На основании общероссийского классификатора услуг населению (ОКУН) № ОК 002-93 от 01.01.1994, утвержденного постановлением Госстандарта РФ, в услуги общепита включены и услуги но организации досуга с музыкальным обслуживанием, услуги но организации музыкального оформления (код ОКУН 122500, 122501), что предусматривает использование объектов интеллектуальной собственности - исполнений и фонограмм (смежных прав). Деятельность ресторанов и кафе направлена на получение прибыли, музыкальное оформление является фактором, привлекающим посетителей, и служит источником дополнительного дохода.

- определением о продлении срока административного расследования от <дата>

- протоколом осмотра принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов от <дата>

- письменными объяснениями Шашина И.В. от <дата>., согласно которым трудовую деятельность он осуществляет в кафе «***» ООО «Атлант», расположенное по адресу: <адрес> В его должностные обязанности входит: осуществление руководства финансовой и хозяйственной деятельностью данного кафе, обеспечение соблюдения законности в деятельности, контроль и руководство работниками кафе. <дата> с 10:00 часов он находился на рабочем месте в кафе по адресу: <адрес>». Около 15:30 часов в помещение кафе зашли молодые люди и, предъявив служебные удостоверения сотрудников полиции, объявили о проведении проверочных мероприятий связанных с поступившим заявлением на наше кафе по факту незаконного использования музыкальных фонограмм, а именно <дата> представителями ВОИС было зафиксировано незаконное использование в нашем кафе следующих фонограмм: PrayerInC (Remiks), исполнитель Робин Шульц, Somethingnew, исполнитель Faul, Animals, исполнитель Набина Бенсоуда, LeanOn, исполнитель музыкальный коллектив, Григари, Карен Мари Эрстед, Hideway, исполнитель Кайза Рей Эллестад, Policeman, исполнитель Ева Симонс, арфилд Спенс, TheGoodTheBad & TheCrazy (remiks), исполнитель Надя Младжао, SunGoesDown, исполнитель Робин Шульц. Жасмин Ин Томпсон, ToLetMyselfGo, исполнитель Тристан Касара, Ани Квин Врунволл.

Указанные фонограммы воспроизводились с использованием музыкальной системы, а именно музыкального центра «Панасоник» по радио. На указанный момент договора с ООО «Всероссийской Организацией Интеллектуальной Собственности (ВОИС)» представляющего интересы прав неопределенного круга российских и иностранных исполнителей и изготовителей фонограмм на территории РФ, не было, т.к., он находился в стадии оформления. Данный договор до настоящего времени не оформлен по вине представителей ВОИС, т.к. они не идут на контакт. Все необходимые документы для заключения договора были ранее направлены в адрес ООО ВОИС по почте. О том, что для использования фонограмм в коммерческих целях необходимо иметь договор с указанной организацией им было известно, т.к., ранее между ООО «Атлант» и ООО «ВОИС» уже был заключенный договор, который в настоящее время расторгнут;

- свидетельством о государственной регистрации юридического лица ООО фирма «Атлант» от <дата>

- свидетельство о внесении в Единый государственный реестр юридических лиц записи ООО фирма «Атлант» от <дата>

- свидетельством о постановке на учет ООО фирма «Атлант» в налоговом органе, ИНН №

- свидетельством о государственной регистрации права на здание кафе общей площадью 239,70 кв.м. по адресу: <адрес> за ООО фирма «Атлант»;

- лицензией на розничную продажу алкогольной продукции от <дата>. №

- санитарно-эпидемиологическим заключением № от <дата>. о том, что кафе ООО фирма «Атлант» соответствует государственным санитарно-эпидемиологическим правилам и нормативам;

- Уставом ООО фирма «Атлант»;

- приказом № от <дата>. о назначении Шашина И.В. заместителем директора ООО фирма «Атлант»;

- должностной инструкцией заместителя директора ООО фирма «Атлант»;

-видеоматериалом;

- уведомлением ВОИС руководителю кафе «***» от <дата>. о необходимости заключения договора;

- извещением ВОИС директору кафе «***» от <дата>. о выплате компенсации за бездоговорное использование объектов смежных прав;

- соглашением между ВОИС и ООО фирма «Атлант» от <дата>г. о компенсации за нарушение смежных прав;

- платежными поручениями № и № от <дата>. о выплате компенсации за нарушение смежных прав.

Не доверять указанным доказательствам у суда оснований не имеется.

Достоверность и допустимость данных доказательств сомнений не вызывает.

Суд квалифицирует действия заместитель директора ООО фирма «Атлант» Шашина И.В. по ч.1 ст.7.12 Кодекса РФ об административных правонарушениях, т.к. в судебном заседании установлено, что <дата>. заместитель директора ООО фирма «Атлант» Шашин И.В. допустил незаконное использование музыкальных фонограмм в помещении кафе «Рандеву» по адресу: <адрес> Для правомерного использования фонограмм и зафиксированных на них исполнений в кафе «***» следовало заключить договор о выплате вознаграждения исполнителям и изготовителям фонограмм с ВОИС, однако такой договор на <дата>. отсутствовал.

В соответствии со ст.1.2 КоАП РФ, задачами законодательства об административных правонарушениях являются защита личности, охрана прав и свобод человека и гражданина, охрана здоровья граждан, санитарно-эпидемиологического благополучия населения, защита общественной нравственности, охрана окружающей среды, установленного порядка осуществления государственной власти, общественного порядка и общественной безопасности, собственности, защита законных экономических интересов физических и юридических лиц, общества и государства от административных правонарушений, а также предупреждение административных правонарушений.

Согласно ч.1 ст.3.1 КоАП РФ, административное наказание является установленной государством мерой ответственности за совершение административного правонарушения и применяется в целях предупреждения совершения новых правонарушений как самим правонарушителем, так и другими лицами.

При назначении административного наказания Шашину И.В. суд учитывает характер совершенного административного правонарушения, личность виновного, обстоятельства, смягчающие и отягчающие административную ответственность.

Смягчающим административную ответственность обстоятельством судья признает признание Шашиным И.В. своей вины.

Отягчающих обстоятельств не установлено.

Санкция ч.1 ст.7.12 КоАП РФ в качестве административного наказания предусматривает наложение административного штрафа на должностных лиц - от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей с конфискацией контрафактных экземпляров произведений и фонограмм, а также материалов и оборудования, используемых для их воспроизведения, и иных орудий совершения административного правонарушения.

В соответствии с ч.1 ст.3.7 КоАП РФ-конфискацией орудия совершения или предмета административного правонарушения является принудительное безвозмездное обращение в федеральную собственность или в собственность субъекта Российской Федерации не изъятых из оборота вещей. Конфискация назначается судьей.

Постановлением Конституционного Суда Российской Федерации от 25.04.2011 N 6-П "По делу о проверке конституционности части 1 статьи 3.7 и части 2 статьи 8.28 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в связи с жалобой ООО «Стройкомплект», положения части 2 статьи 8.28 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях признаны не соответствующими частям 1 и 3 статьи 35, части 1 статьи 46, части 2 статьи 54 и части 3 статьи 55 Конституции РФ в той мере, в какой эти положения во взаимосвязи с частью 1 статьи 3.7 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях допускают в качестве административного наказания конфискацию орудия совершения административного правонарушения, принадлежащего на праве собственности лицу, не привлеченному к административной ответственности за данное административное правонарушение и не признанному в законной процедуре виновным в его совершении.

Согласно правовой позиции, изложенной в определении Конституционного Суда РФ от 01.03.2012 N 404-О-О, этот вывод, направленный на защиту конституционных прав собственников имущества, носит общий характер и, в частности, распространяется на любые административные правоотношения в сфере предпринимательской деятельности, связанные с возможностью назначения административного наказания в виде конфискации орудия совершения правонарушения, совершенного лицом, не являющимся собственником этого имущества.

В соответствии со статьями 6 и 87 Федерального конституционного закона "О Конституционном Суде Российской Федерации" положения нормативных правовых актов, признанные решением Конституционного Суда Российской Федерации не соответствующими Конституции Российской Федерации, не могут применяться судами, другими органами и должностными лицами.

Как следует из материалов дела оборудование, в том числе музыкальный центр «Панасоник», используемого для воспроизведения фонограмм, и иных орудий совершения административного правонарушения не изымалось.

Как пояснил ФИО1 музыкальный центр ему не принадлежит, а принадлежит ООО «Атлант».

При указанных обстоятельствах суд приходит к выводу о назначении ФИО1 наказание в виде штрафа, в пределах санкции ч.1 ст.7.12 Кодекса РФ об административных правонарушениях, без конфискации оборудования, используемого для воспроизведения фонограмм, и иных орудий совершения административного правонарушения, т.к. именно данный вид административного наказания обеспечит реализацию задач административной ответственности.

Руководствуясь ч.1ст.7.12, ст.29.7, 29.9-29.11 Кодекса РФ об административных правонарушениях, суд

п о с т а н о в и л:

Признать заместителя директора ООО «Атлант» ФИО1, виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч.1 ст.7.12 Кодекса РФ об административных правонарушениях, и назначить ему административное наказание в виде административного штрафа в размере 10000 (десяти тысяч) рублей, без конфискации оборудования, используемого для воспроизведения фонограмм, и иных орудий совершения административного правонарушения.

Штраф перечислить по реквизитам:

УФК по Нижегородской области, Отдел МВД России по г.Арзамасу, р/с <***>, ИНН <***>, БИК 042202001, КПП 524301001, код дохода 188 116 43000016000140, код ОКТМО 22703000, УИН 18880452160028351255.

Разъяснить ФИО1, что административный штраф должен быть уплачен лицом, привлеченным к административной ответственности, не позднее шестидесяти дней со дня вступления постановления о наложении административного штрафа в законную силу либо со дня истечения срока отсрочки или срока рассрочки, предусмотренных ст.31.5 Кодекса РФ об административных правонарушениях, а в случае его неуплаты в срок, предусмотренный КоАП РФ, в соответствии с ч.1 ст.20.25 КоАП РФ влечет наложение административного штрафа в двукратном размере суммы неуплаченного штрафа, но не менее одной тысячи рублей либо административный арест на срок до пятнадцати суток, обязательные работы.

Постановление может быть обжаловано в Нижегородский областной суд через Арзамасский городской суд в течение 10 дней со дня вручения или получения копии постановления.

Судья Т.А.Фимина