Гражданский кодекс часть 1

рассмотрев в открытом судебном заседании материал об административном правонарушении, предусмотренном ч.1 ст.7.12 КоАП РФ в отношении индивидуального предпринимателя Большешапова А.А.

УСТАНОВИЛ:

Согласно протоколу об административном правонарушении, составленному 21 декабря 2010 года старшим инспектором ОБППР и ИАЗ МУВД «Ачинское» Дугиной М.П., 22.10.2010 года в 16 часов 00 минут в ходе проведения проверки в отделе «Лига» в торговом комплексе «е», расположенном по адресу: г.Ачинск, микрорайон 3, принадлежащим ИП Большешапову А.А. было установлено, что ИП Большешапов А.А. осуществляет реализацию DVD дисков с признаками контрафактного изготовления, чем индивидуальный предприниматель Большешапов А.А. нарушил п.1 ч.1 ст.1225, ч.1,3 ст.1229 ГК РФ, ФЗ № 230 от 18.12.2006 года, то есть совершил административное правонарушение, предусмотренное частью 1 статьи 7.12 КоАП РФ.

Лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении Большешапов А.А., уведомленный судом о времени и месте рассмотрения дела, в судебное заседание не явился, просил дело рассмотреть в его отсутствие. При таких обстоятельствах, суд считает возможным рассмотреть дело в отсутствие лица, в отношении которого ведется производство по делу.

Исследовав материалы дела, суд пришел к следующим выводам.

Согласно примечанию к ст.2.4 КоАП РФ, лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, несут административную ответственность как должностные лица.

Согласно статьи 1225 ГК РФ, произведениям науки, литературы и искусства, как результатам интеллектуальной деятельности (интеллектуальной собственности) предоставляется правовая охрана. Интеллектуальная собственность охраняется законом.

Согласно статьи 1229 ГК РФ, правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Отсутствие запрета не считается согласием (разрешением). Другие лица не могут использовать соответствующие результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации без согласия правообладателя. Использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации (в том числе их использование способами, предусмотренными настоящим Кодексом), если такое использование осуществляется без согласия правообладателя, является незаконным и влечет ответственность, установленную настоящим Кодексом, другими законами.

В ходе судебного заседания установлено, что Большешапов А.А. является индивидуальным предпринимателем, что подтверждается свидетельством о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя (л.д.10). ИП Большешапову А.А. принадлежит отдел «Лига», расположенный в ТК «е», г.Ачинск, микрорайон 3. В ходе проверки отдела, выявлено, что на реализации находились DVD диски с признаками контрафактного изготовления.

Согласно заключению эксперта № 1723 от 15 ноября 2010 года следует, что из представленных на исследование 3 дисков имеются признаки контрафактного изготовления во всех экземплярах, указанных в Приложении № 1 к заключению эксперта (л.д.18-20):

№ п/п

Название.Количество и наименование произведений (фильмов, программ, фонограмм

Кол-во.

Обозначение производителя (лицензиата) и № лицензии

признаки

Кража в музее (1 фильм)

ООО «GRAND MEDIA» Лицензия МПТР России ВАФ № 77-178 (на упаковке) ООО «DVD Records» ( на диске между внутренним кольцом и считываемым слоем)

О/О, 1,2,8

DISCOVERY CHANNEL выпуск 11 (1 сериал)

Небосреб Turning Torso.Большая траншея Бостона. Туннели Исландии.Контейнеровозы. Ворота от наводнения. Мост в заливе Оклаед. Восстановление Нового Орлеана. Авианосец «Буш». Нефть и лед Сахалина. Строительство аэропорта в Гонконге. Токийский «Небесный город». Барьер для моря. Стадион в Рио. Новая канатная дорога в Гонконге. Плотина «Эль Кахон», Мексика. Самые большие подводные трубопроводы. Международная космическая станция. Мост «Stonecutters». Экстремальная высота. Ледокол. Мост Уилсона. Гигантский экскаватор.

ЗАО «ЛИНОС» Лицезия МПТР России ВАФ № 77-238 ( на упаковке и на диске между внутренним кольцом и считываемым слоем)

О/О, 1,2,3,4,6,9

DISCOVERY CHANNEL выпуск 17 (1 сериал)

Аргентина. По безбрежным пампасам. Таиланд. Между Индией и Китаем. Хорватия. У Адриатического моря. Флорида. В гости к Микки-Маусу. Перу. Таинственная земля Инков. Россия. От Москвы до морозной Сибири. Западная Канада. Скалистые горы. Португалия. Меланхоличные напевы фаду. Тоскана. От Пизы до Флоренции. Шотландия. Край замков и вересковых пустошей.

О/О, 1,2,3,4,6,9

Признаками контрафактного изготовления, обозначенными цифрами в столбце «признаки» вышеприведенной таблицы, соответственно являются:

0 – офсетная печать;

1 – отсутствие акцизных марок;

2 – отсутствие голографических наклеек;

3 – отсутствие знаков охраны авторского права и исключительных смежных прав;

4 – отсутствие обозначения номера лицензии на внутреннем кольце установочного диска;

5 – отсутствие обозначений номера лицензии на футляре или вкладыше футляра;

6 – отсутствие обозначений наименования лицензиата (изготовителя) на внутреннем кольце установочного диска;

7 – отсутствие обозначений наименования лицензиата (изготовителя) на футляре или вкладыше футляра;

8 – отсутствие сведений о правообладателе на футляре или вкладыше футляра;

9 – отсутствие сведений о номере прокатного удостоверения и даты его выдачи на футляре или вкладыше футляра.

Принимая во внимание, что экспертом установлено, что 3 экземпляра контрафактных произведений, указанных в приложении № 1 к заключению эксперта № 1723 под порядковыми номерами 1, 2, 3 имеют признаки контрафактного изготовления, то есть, являются предметом административного правонарушения, суд считает, что в соответствии с требованиями ч.3 ст.3.7 КоАП РФ следует решить вопрос об этих вещах независимо от привлечения Большешапова А.А. к административной ответственности. Согласно п.28 Постановления Пленума Верховного суда РФ № 5 от 24 марта 2005 года «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях», указанные контрафактные диски подлежат уничтожению.

Вместе с тем, государственный контроль (надзор) за деятельностью индивидуальных предпринимателей осуществляется в соответствии с действующим законодательством. Внеплановые проверки соблюдения индивидуальным предпринимателем в процессе осуществления деятельности обязательных требований, проводятся в соответствии с Федеральным законом РФ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» от 26 декабря 2008 года № 294-ФЗ (далее по тексту – закон). В соответствии с частью 2 статьи 10 указанного закона, основанием для проведения внеплановой проверки является:

1) истечение срока исполнения юридическим лицом, индивидуальным предпринимателем ранее выданного предписания об устранении выявленного нарушения обязательных требований и (или) требований, установленных муниципальными правовыми актами;

2) поступление в органы государственного контроля (надзора), органы муниципального контроля обращений и заявлений граждан, юридических лиц, индивидуальных предпринимателей, информации от органов государственной власти, органов местного самоуправления, из средств массовой информации о следующих фактах:

а) возникновение угрозы причинения вреда жизни, здоровью граждан, вреда животным, растениям, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, безопасности государства, а также угрозы чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера;

(в ред. Федерального закона от 27.12.2009 N 365-ФЗ)

б) причинение вреда жизни, здоровью граждан, вреда животным, растениям, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, безопасности государства, а также возникновение чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера;

(в ред. Федерального закона от 27.12.2009 N 365-ФЗ)

в) нарушение прав потребителей (в случае обращения граждан, права которых нарушены);

3) приказ (распоряжение) руководителя органа государственного контроля (надзора), изданный в соответствии с поручениями Президента Российской Федерации, Правительства Российской Федерации.

Проверка деятельности индивидуального предпринимателя Большешапова А.А. была произведена на основании анонимного обращения неустановленного лица, согласно информации которого, в павильоне осуществляется продажа Ди-Ви-Ди дисков с признаками контрафактного производства.

Объектом административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 7.12 КоАП РФ, являются авторские, смежные, изобретательские и патентные права, а не права потребителей. Деятельность, направленная на реализацию Ди-Ви-Ди дисков с признаками контрафактного изготовления, не создает угрозу причинения вреда жизни, здоровью граждан, вреда животным, растениям, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, безопасности государства, а также угрозы чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера.

Согласно части 3 статьи 10 вышеприведенного закона, обращения и заявления, не позволяющие установить лицо, обратившееся в орган государственного контроля (надзора), орган муниципального контроля, а также обращения и заявления, не содержащие сведений о фактах, указанных в части 2 настоящей статьи, не могут служить основанием для проведения внеплановой проверки.

Из системного анализа вышеприведенных норм следует, что у сотрудников милиции не было оснований для проведения внеплановой проверки деятельности торговой точки.

Кроме того, в соответствии со статьей 14 вышеприведенного закона, проверка проводится на основании распоряжения или приказа руководителя, заместителя руководителя органа государственного контроля (надзора). Проверка может проводиться только должностным лицом или должностными лицами, которые указаны в распоряжении или приказе руководителя, заместителя руководителя органа государственного контроля (надзора). В распоряжении или приказе руководителя, заместителя руководителя органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля указываются:

1) наименование органа государственного контроля (надзора) или органа муниципального контроля;

2) фамилии, имена, отчества, должности должностного лица или должностных лиц, уполномоченных на проведение проверки, а также привлекаемых к проведению проверки экспертов, представителей экспертных организаций;

3) наименование юридического лица или фамилия, имя, отчество индивидуального предпринимателя, проверка которых проводится;

4) цели, задачи, предмет проверки и срок ее проведения;

5) правовые основания проведения проверки, в том числе подлежащие проверке обязательные требования и требования, установленные муниципальными правовыми актами;

6) сроки проведения и перечень мероприятий по контролю, необходимых для достижения целей и задач проведения проверки;

7) перечень административных регламентов проведения мероприятий по контролю, административных регламентов взаимодействия;

(в ред. Федерального закона от 27.12.2009 N 365-ФЗ)

8) перечень документов, представление которых юридическим лицом, индивидуальным предпринимателем необходимо для достижения целей и задач проведения проверки;

9) даты начала и окончания проведения проверки.

Заверенные печатью копии распоряжения или приказа руководителя, заместителя руководителя органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля вручаются под роспись должностными лицами органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля, проводящими проверку, руководителю, иному должностному лицу или уполномоченному представителю юридического лица, индивидуальному предпринимателю, его уполномоченному представителю одновременно с предъявлением служебных удостоверений. По требованию подлежащих проверке лиц должностные лица органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля обязаны представить информацию об этих органах, а также об экспертах, экспертных организациях в целях подтверждения своих полномочий.

Материалы дела об административном правонарушении, совершенном индивидуальным предпринимателем Большешаповым А.А., не содержится никаких сведений о том, что руководитель органа государственного контроля (надзора) издавал какие-либо приказы или распоряжения о проведении проверки, определял круг лиц, правомочных проводить проверку, определял цели, задачи, предмет проверки, сроки её проведения, правовые основания проведения проверки, перечень мероприятий и т.д.

Согласно статье 16 закона, по результатам проверки должностными лицами органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля, проводящими проверку, составляется акт по установленной форме в двух экземплярах. Акт проверки оформляется непосредственно после ее завершения в двух экземплярах, один из которых с копиями приложений вручается руководителю, иному должностному лицу или уполномоченному представителю юридического лица, индивидуальному предпринимателю, его уполномоченному представителю под расписку об ознакомлении либо об отказе в ознакомлении с актом проверки. В случае отсутствия руководителя, иного должностного лица или уполномоченного представителя юридического лица, индивидуального предпринимателя, его уполномоченного представителя, а также в случае отказа проверяемого лица дать расписку об ознакомлении либо об отказе в ознакомлении с актом проверки акт направляется заказным почтовым отправлением с уведомлением о вручении, которое приобщается к экземпляру акта проверки, хранящемуся в деле органа государственного контроля (надзора) или органа муниципального контроля. В случае, если для составления акта проверки необходимо получить заключения по результатам проведенных исследований, испытаний, специальных расследований, экспертиз, акт проверки составляется в срок, не превышающий трех рабочих дней после завершения мероприятий по контролю, и вручается руководителю, иному должностному лицу или уполномоченному представителю юридического лица, индивидуальному предпринимателю, его уполномоченному представителю под расписку либо направляется заказным почтовым отправлением с уведомлением о вручении, которое приобщается к экземпляру акта проверки, хранящемуся в деле органа государственного контроля (надзора) или органа муниципального контроля.

Материалы дела не содержат сведений о том, что акт проверки составлялся, и его копия была вручена либо направлена индивидуальному предпринимателю или его представителю.

Согласно статье 3 закона, одним из основных принципов защиты прав индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) является открытость и доступность для юридических лиц, индивидуальных предпринимателей нормативных правовых актов Российской Федерации, муниципальных правовых актов, соблюдение которых проверяется при осуществлении государственного контроля (надзора), муниципального контроля, а также информации об организации и осуществлении государственного контроля (надзора), муниципального контроля, о правах и об обязанностях органов государственного контроля (надзора), органов муниципального контроля, их должностных лиц, за исключением информации, свободное распространение которой запрещено или ограничено в соответствии с законодательством Российской Федерации. В соответствии со статьей 21 закона, руководитель, иное должностное лицо или уполномоченный представитель юридического лица, индивидуальный предприниматель, его уполномоченный представитель при проведении проверки имеют право:

1) непосредственно присутствовать при проведении проверки, давать объяснения по вопросам, относящимся к предмету проверки;

2) получать от органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля, их должностных лиц информацию, которая относится к предмету проверки и предоставление которой предусмотрено настоящим Федеральным законом;

3) знакомиться с результатами проверки и указывать в акте проверки о своем ознакомлении с результатами проверки, согласии или несогласии с ними, а также с отдельными действиями должностных лиц органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля;

4) обжаловать действия (бездействие) должностных лиц органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля, повлекшие за собой нарушение прав юридического лица, индивидуального предпринимателя при проведении проверки, в административном и (или) судебном порядке в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Материалы дела не содержат сведений о том, что индивидуальный предприниматель был уведомлен проверяющими о проводимой проверке, знакомился с актом проверки и т.д.

Таким образом, судом установлено, что проверка деятельности индивидуального предпринимателя была проведена с грубыми нарушениями.

Согласно части 3 статьи 1 закона, положения настоящего Федерального закона, устанавливающие порядок организации и проведения проверок, не применяются к действиям государственных органов при проведении административного расследования. Однако началом административного расследования является вынесение правомочным лицом определения о проведении административного расследования. Проверка деятельности индивидуального предпринимателя, осмотр помещений, изъятие вещей, были проведены до вынесения определения об административном расследовании, следовательно, при их проведении необходимо было руководствоваться Федеральным законом РФ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» от 26 декабря 2008 года № 294-ФЗ.

Согласно статьи 20 закона, результаты проверки, проведенной органом государственного контроля (надзора) с грубым нарушением установленных настоящим Федеральным законом требований к организации и проведению проверок, не могут являться доказательствами нарушения юридическим лицом, индивидуальным предпринимателем обязательных требований и требований, установленных муниципальными правовыми актами, и подлежат отмене вышестоящим органом государственного контроля (надзора) или судом.

В соответствии с частью 1 статьи 1.6 КоАП РФ, лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом.

На основании изложенного, руководствуясь ч.1 ст.7.12 КоАП РФ,

ПОСТАНОВИЛ:

Производство по делу в отношении индивидуального предпринимателя Большешапова А.А. , в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 7.12 КоАП РФ прекратить на основании пункта 2 части 1 статьи 24.5 КоАП РФ в связи с отсутствием состава административного правонарушения.

Изъять из незаконного владения контрафактные DVD-диски в количестве 3 штук, указанные в приложении № 1 к заключению эксперта № 1723 от 15 ноября 2010 года, находящиеся на хранении в МУВД «Ачинское», и уничтожить их.

Постановление может быть обжаловано в Красноярский краевой суд в течение 10 дней через Ачинский городской суд.

Судья В.В.Антипов