Гражданский кодекс часть 1

рассмотрев жалобу Немойкиной Натальи Александровны на постановление начальника отдела Управления Федеральной службы безопасности по Республике Мордовия от 8 февраля 2022 года N 3/3-22, вынесенное в отношении директора ООО "1С-Бухобслуживание. Мордовия" Немойкиной Натальи Александровны по делу об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 13.13 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,

установил:

постановлением начальника отдела Управления ФСБ России по Республике Мордовия N 3/3-22 от 8 февраля 2022 года (далее постановление от 8 февраля 2022 года) директор ООО "1С-Бухобслуживание. Мордовия" (далее также общество) Немойкина Н.А. признана виновной в совершении административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 13.13 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ), и ей назначено наказание в виде административного штрафа в размере 2000 рублей.

В жалобе, поступившей в Ленинский районный суд г. Саранска Республики Мордовия, Немойкина Н.А. просит отменить постановление от 8 февраля 2022 года и прекратить производство по данному делу.

По утверждению подателя жалобы ни она, ни ООО "1С-Бухобслуживание. Мордовия" не являются оператором электронного документооборота, по смыслу пункта 3 приказа ФНС России от 04.03.2014 N ММВ-7-6/76@ общество является участником электронного документооборота как представитель налогоплательщиков, за которых по доверенности передавалась отчётность в Федеральную налоговую службу.

По мнению подателя жалобы, деятельность по предоставлению налоговой отчётности в территориальные органы ФНС России в интересах физических и юридических лиц с использованием программного обеспечения «ViPNet» (средство криптографической защиты информации) и средств электронной подписи не подлежит лицензированию.

В письменном отзыве Управление ФСБ России по Республике Мордовия просило постановление от 8 февраля 2022 года оставить без изменения, а жалобу без удовлетворения.

Немойкина Н.А. в судебном заседании доводы жалобы поддержала.

Необходимости в допросе должностного лица, составившего протокол об административном правонарушении, иных лиц не усматривается.

Необходимости избрания протокольной формы рассмотрения дела с учётом положений части 1 статьи 29.8, части 1 статьи 30.6 КоАП РФ не имеется.

Изучение материалов дела об административном правонарушении и жалобы заявителя позволяет прийти к следующим выводам.

Как следует из материалов дела и установлено судом, основанием для составления 25 января 2022 года протокола об административном правонарушении и вынесения 8 февраля 2022 года оспариваемого постановления о привлечении Немойкиной Н.А. как должностного лица к административной ответственности по части 1 статьи 13.13 КоАП РФ послужил факт направления 18.01.2022, 19.01.2022, 20.01.2022 ООО "1С-Бухобслуживание. Мордовия" по телекоммуникационным каналам связи в Управление Федеральной налоговой службы по Республике Мордовия налоговой отчетности в интересах соответственно ООО "Покровский сады", ООО "ГСИЦ "Генология-МГУ", ООО "Рыбкино", с использованием программного комплекса электронного документооборота «1С: Предприятие» в отсутствие лицензии на предоставление услуг по шифрованию информации, не содержащей сведений, составляющих государственную тайну, с использованием шифровальных (криптографических) средств – программного комплекса «ViPNet» (сертификат соответствия ФСБ России N СФ/124-4062 от 18.05.2021) в интересах юридических лиц.

Часть 1 статьи 13.13 КоАП РФ предусматривает, что занятие видами деятельности в области защиты информации (за исключением информации, составляющей государственную тайну) без получения в установленном порядке специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) в соответствии с федеральным законом обязательно (обязательна), – влечет наложение административного штрафа на должностных лиц – от двух тысяч до трех тысяч рублей с конфискацией средств защиты информации или без таковой.

Постановлением от 8 февраля 2022 года директор ООО "1С-Бухобслуживание. Мордовия" Немойкина Н.А. привлечена к административной ответственности за совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 13.13 КоАП РФ, выразившегося в осуществлении указанной выше деятельности в нарушение пункта 1 части 1 статьи 12 Федерального закона от 04.05.2011 N 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (далее – Закон N 99-ФЗ), пункта 25 Перечня выполняемых работ и оказываемых услуг, составляющих лицензируемую деятельность, в отношении шифровальных (криптографических) средств, утв. Постановлением Правительства Российской Федерации от 16.04.2012 N 313 (далее Положение N 313).

В силу подпункта 1 пункта 1 статьи 12 Закона N 99-ФЗ деятельность по выполнению работ, оказанию услуг в области шифрования информации подлежит лицензированию.

В пункте 25 Положения N 313 в качестве лицензируемого вида деятельности указано предоставление услуг по шифрованию информации, не содержащей сведений, составляющих государственную тайну, с использованием шифровальных (криптографических) средств в интересах юридических и физических лиц, а также индивидуальных предпринимателей.

Согласно пункту 5 Положения N 313 лицензирование деятельности, определенной настоящим Положением, осуществляется Федеральной службой безопасности Российской Федерации.

Пунктом 2 Положения N 313 определено, что к шифровальным средствам относятся, в том числе:

- средства шифрования - аппаратные, программные и программно-аппаратные шифровальные (криптографические) средства, реализующие алгоритмы криптографического преобразования информации для ограничения доступа к ней, в том числе при ее хранении, обработке и передаче (подпункт «а»);

- программные шифровальные (криптографические) средства - программы для электронных вычислительных машин и их части, в том числе содержащие ключевую информацию, обеспечивающие возможность преобразования информации в соответствии с алгоритмами криптографического преобразования информации в программно-аппаратных шифровальных (криптографических) средствах, информационных системах и телекоммуникационных системах, защищенных с использованием шифровальных (криптографических) средств (подпункт «з»);

- программно-аппаратные шифровальные (криптографические) средства - устройства и их компоненты (за исключением информационных систем и телекоммуникационных систем), в том числе содержащие ключевую информацию, обеспечивающие возможность преобразования информации в соответствии с алгоритмами криптографического преобразования информации с пользованием программ для электронных вычислительных машин, предназначенных для осуществления этих преобразований информации или их части (подпункт «и»).

Оценив представленные в материалы дела доказательства, к которым кроме протокола об административном правонарушении суд отнёс протокол обследования помещений, задний, сооружений, участков местности и транспортных средств от 25 января 2022 года, а также иные письменные материалы дела, суд пришел к выводу о том, что используемый обществом криптографический алгоритм относится к сертифицированным ФСБ России программным шифровальным (криптографическим) средствам защиты информации (подпункт «з» пункта 2 Положения N 313), то есть деятельность заявителя жалобы содержит все признаки деятельности по шифрованию информации, содержащей сведения о налоговой отчетности, в отсутствие соответствующей лицензии.

Доводы жалобы о том, что все действия общества, связанные с передачей от имени и за счет заказчика, зашифрованных данных ФНС через оператора электронного документооборота, являются только выполнением требований, установленных в силу закона, не требующими получения специальной лицензии, со ссылками на п.5.4 Методических рекомендаций (утративших силу с 1 января 2014 года), утв. Приказом МНС РФ от 10.12.2002 N БГ-3-32/705@ "Об организации и функционировании системы представления налоговых деклараций и бухгалтерской отчетности в электронном виде по телекоммуникационным каналам связи", судом отклонены.

Действительно, пунктом 5.4 Методических рекомендаций указывалось, что применение налогоплательщиками средств ЭЦП и средств шифрования в рамках системы представления налоговых деклараций и бухгалтерской отчетности в электронном виде по телекоммуникационным каналам связи не требует получения специальной лицензии.

Вместе с тем, указанный выше пункт 5.4 содержался в первоначальной редакции Методических рекомендаций от 10.12.2002 и был исключен из содержания Приказом ФНС РФ от 04.03.2010 N ММ-7-6/96@.

В соответствии с абзацем вторым пункта 3 статьи 80 НК РФ налоговые декларации (расчеты) представляются в налоговый орган по месту учета налогоплательщика (плательщика сбора, плательщика страховых взносов, налогового агента) по установленным форматам в электронной форме по телекоммуникационным каналам связи через оператора электронного документооборота, являющегося российской организацией и соответствующего требованиям, утверждаемым федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным осуществлять функции по контролю и надзору в сфере налогов и сборов, если иной порядок представления информации, отнесенной к государственной тайне, не предусмотрен законодательством Российской Федерации.

Форматы представления налоговых деклараций (расчетов) и направления документов, используемых налоговыми органами, в электронном виде утверждаются федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным по контролю и надзору в области налогов и сборов (пункт 7 статьи 80 НК РФ).

Приказом МНС РФ от 02.04.2002 N БГ-3-32/169 "Об утверждении порядка представления налоговой декларации в электронном виде по телекоммуникационным каналам связи" установлено, что представление налоговой декларации в электронном виде осуществляется по инициативе налогоплательщика и при наличии у него и налогового органа совместимых технических средств и возможностей для ее приема и обработки в соответствии со стандартами, форматами и процедурами, утвержденными Министерством Российской Федерации по налогам и сборам.

Представление налоговой декларации в электронном виде осуществляется через специализированного оператора связи, оказывающего услуги налогоплательщику (п. 5 Раздела I Порядка).

В приказе ФНС России от 04.03.2014 N ММВ-7-6/76@ (действующим в период возникновения спорных правоотношений и утратившим силу с 1 марта 2022 года) определено, что оператором электронного документооборота является российская организация, соответствующая настоящим Требованиям и осуществляющая деятельность по обеспечению электронного документооборота (пункт 2).

В соответствии с пунктом 3 приказа ФНС России от 04.03.2014 N ММВ-7-6/76@ участниками электронного документооборота являются налогоплательщики, плательщики сборов, налоговые агенты (далее – абоненты электронного документооборота), их представители и налоговые органы, а также операторы электронного документооборота.

Приказом ФНС России от 04.03.2014 N ММВ-7-6/76@ утверждены требования к оператору электронного документооборота, в частности, указано на наличие лицензий ФСБ России, в том числе, на разработку, производство, распространение шифровальных (криптографических) средств, информационных систем и телекоммуникационных систем, защищенных с использованием шифровальных (криптографических) средств, на выполнение работ, оказание услуг в области шифрования информации, технического обслуживания шифровальных (криптографических) средств, информационных систем и телекоммуникационных систем, защищенных с использованием шифровальных (криптографических) средств (подпункт 1 пункта 4); наличие сертифицированных программных средств, обеспечивающих, в том числе, электронный документооборот (в том числе формирование подтверждения даты отправки) по форматам и в порядке представления электронных документов, установленным ФНС России, в соответствии с п.4 ст. 31 и п.7 ст. 80 НК РФ, информирование абонентов электронного документооборота о присвоенных им идентификаторах (подп. 3 пункта 4); наличие расположенной на территории Российско Федерации телекоммуникационной инфраструктуры, представляющей собой совокупность информационно-телекоммуникационных сетей и технических устройств (в том числе серверов телематических служб и средств доступа к информационно-телекоммуникационной сети «Интернет») и обеспечивающей круглосуточный электронный документооборот (подп. 5 пункта 4).

Указанное выше не изменяет того факта, что в соответствии с нормами Закона N 99-ФЗ, Положения N 313 заявитель жалобы как должностное лицо общества, оказывающего юридическим и физическим лицам услуги по составлению и представлению в налоговые органы отчётности в электронной форме по телекоммуникационным каналам связи с использованием программного комплекса электронного документооборота «1С: Предприятие», обязан получить лицензию на предоставление услуг по шифрованию информации, не содержащей сведений, составляющих государственную тайну, с использованием шифровальных (криптографических) средств, в частности, «ViPNet», в интересах юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и физических лиц.

Несоблюдение обозначенных выше норм Закона N 99-ФЗ, Положения N313 образует событие административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 13.13 КоАП РФ.

Вина директора ООО "1С-Бухобслуживание. Мордовия" Немойкиной Н.А., исходя из положений статьи 2.4 КоАП РФ, заключается в том, что при необходимой степени осмотрительности и заботливости она имела возможность для соблюдения требований законодательства о лицензировании, но не предприняла для соблюдения требований Закона N 99-ФЗ, Положения N 313 необходимых мер.

Доказательств, подтверждающих отсутствие у заявителя жалобы реальной возможности предпринять все возможные меры, направленные на недопущение нарушений законодательства в области связи и информации, в материалах дела не имеется.

В соответствии с требованиями статьи 24.1 КоАП РФ при рассмотрении дела об административном правонарушении на основании полного и всестороннего анализа собранных по делу доказательств установлены все юридически значимые обстоятельства совершения административного правонарушения, предусмотренные статьей 26.1 данного Кодекса.

Порядок и срок давности привлечения Немойкиной Н.А. к административной ответственности не нарушены.

Административное наказание назначено Немойкиной Н.А. в соответствии с санкцией ч. 1 ст. 13.13 КоАП РФ.

Обстоятельств, указывающих на малозначительность совершенного правонарушения в соответствии со статьей 2.9 КоАП РФ, из содержания постановления и доводов жалобы не усматривается.

Нарушений норм процессуального закона, влекущих безусловную отмену состоявшегося по делу постановления, в ходе производства по делу не допущено, нормы материального права применены правильно.

Обстоятельств, которые в силу п.п. 2 - 5 части 1 статьи 30.7 КоАП РФ могли бы повлечь изменение или отмену обжалуемого постановления, при рассмотрении настоящей жалобы не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 30.6 - 30.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, судья Ленинского районного суда г. Саранска Республики Мордовия

решил:

постановление начальника отдела Управления Федеральной службы безопасности по Республике Мордовия от 8 февраля 2022 года N 3/3-22, вынесенное по делу об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 13.13 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в отношении директора ООО "1С-Бухобслуживание. Мордовия" Немойкиной Натальи Александровны оставить без изменения, а жалобу Немойкиной Натальи Александровны – без удовлетворения.

На решение суда может быть подана жалоба в Верховный суд Республики Мордовия через Ленинский районный суд г. Саранска Республики Мордовия в течение десяти суток со дня вручения или получения копии настоящего решения.

Судья А.К. Чибрикин