Гражданский кодекс часть 1

рассмотрел в открытом судебном заседании в г. Омске 25 января 2017 года гражданское дело по иску ФИО1 к ФИО2 об истребовании имущества из чужого незаконного владения, о признании незаконной перепланировки в части, об отмене государственной регистрации права, признании недействительной записи в ЕГРП, о взыскании судебных расходов, и

УСТАНОВИЛ:

Первоначально ФИО1 обратилась с иском к ФИО2 о признании права общей долевой собственности собственников многоквартирного жилого дома с встроенными нежилыми помещениями по адресу: <адрес>, на часть земельного участка площадью <данные изъяты> кв.м, являющегося спуском в подвал под литерой 3П, принадлежащего на праве собственности ФИО2 – между встроенными нежилыми помещениями № площадью <данные изъяты> кв.м. и № площадью <данные изъяты> кв.м., об обязанности Управления Росреестра по Омской области внести изменения в ЕГР прав на недвижимое имущество относительно права собственности ФИО2 на нежилое помещение-магазин непродовольственных товаров, расположенное на первом этаже многоквартирного <адрес>, а именно вместо площади <данные изъяты> кв.м., указать <данные изъяты> кв.м., о взыскании судебных расходов по оплате госпошлины в сумме <данные изъяты> руб. и расходов по оплате юридических услуг в сумме <данные изъяты> руб..

В ходе судебного разбирательства ФИО1 изменила исковые требования и попросила суд признать незаконной перепланировку жилого помещения – <адрес> общей площадью <данные изъяты> кв.м., принадлежащей на праве собственности ФИО2, в части возведения под крыльцом между подпорками, двух помещений справа и слева от спуска в подвал площадью <данные изъяты> кв.м. и <данные изъяты> кв.м. соответственно и присоединения к помещению магазина непродовольственных товаров подвала – цоколя под литерой 6П, об истребовании из незаконного владения ФИО2 в пользу собственников многоквартирного жилого дома части земельного участка площадью <данные изъяты> кв.м., поименованного в техническом паспорте под литерой 6П, расположенного под крыльцом – входом в магазин непродовольственных товаров первого этажа, об отмене государственной регистрации права собственности ФИО2 на магазин непродовольственных товаров в части регистрации права собственности на нежилые помещения с номерами на поэтажном плане № 6П: подвала 1-3 общей площадью <данные изъяты> кв.м. о признании недействительной записи в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним № от ДД.ММ.ГГГГ в части регистрации права собственности ФИО2 на нежилые помещения с номерами на поэтажном плане № 6П: подвала 1-3 общей площадью <данные изъяты> кв.м.; о взыскании судебных расходов по оплате услуг представителя в размере <данные изъяты> руб..

Определением суда к участию в деле в качестве соответчика привлечено Управление Росреестра по Омской области, т/лица ФГБУ «Кадастровая палата по Омской области».

Истец в судебное заседание не явилась, извещалась надлежащим образом о месте и времени поведения судебного заседания, через канцелярию поступило от истца заявление об оставлении без рассмотрения исковых требований.

Из искового заявления и пояснений, данных в ходе предварительного судебного заседания, следует, что ФИО1 является сособственником <адрес> многоквартирном доме <адрес> и участником общей долевой собственности на имущество многоквартирного дома. ФИО2 является собственником квартиры № № площадью <данные изъяты> кв.м, расположенной на 1 этаже в этом же доме. В ДД.ММ.ГГГГ она оформила перевод квартиры в нежилое помещение – магазин непродовольственных товаров, выполнила перепланировку, в результате которой произвела обустройство отдельного входа – крыльца, под которым разместила спуск в подвальное помещение многоквартирного жилого дома таким образом, что между стеной жилого дома и подпорками были образованы нежилые помещения справа и слева от спуска площадью <данные изъяты> кв.м. и <данные изъяты>. м. В ДД.ММ.ГГГГ жильцам дома стало известно о том, что ответчик незаконно оформила эти помещения в собственность, увеличив площадь магазина непродовольственных товаров до <данные изъяты> кв.м., присоединив площадь нежилых помещений, размещенных ниже уровня первого этажа. Разрешение на строительство нежилых помещений, согласие собственников многоквартирного дома не оформляла, приемка помещений в эксплуатацию не производилась, земельный участок под строительство не предоставлялся. До ДД.ММ.ГГГГ ответчик незаконно пользовалась подвальным помещением жилого дома, которое после обращения в суд добровольно освободила, передав ключи от подвала. Вход в подвальное помещение расположен со стороны <адрес> через обустроенный ФИО2 спуск, и является единственным, т.к. в период пользования подвалом ответчика заложила кирпичом вход в подвал со стороны подъезда. В настоящее время она разными способами препятствует входу в общее подвальное помещение, объясняя тем, что площадка между спуском и входом в подвальное помещение, а также образованные помещения принадлежат ей на праве собственности. В исправлении технической ошибки при регистрации права собственности областной суд отказал, разъяснил право обращения с иском. Сооружение в виде спуска в подвал и нежилые помещения имеют признаки самовольной постройки. Лицо, осуществившее самовольную постройку, не может приобрести на нее право собственности, не вправе распоряжаться, сдавать в аренду, совершать другие сделки. Решением общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме по адресу: <адрес>, от ДД.ММ.ГГГГ принято решение о наделении ФИО1 правом представления интересов собственников многоквартирного дома в судах по вопросам, касающихся дома по адресу: <адрес>.

Представитель истца по ордеру ФИО3 в судебное заседание не явилась, извещалась надлежащим образом, причины неявки суду неизвестны. Из пояснений на предыдущих судебных заседаниях следует, что истец не требует сноса спуска и помещений, поскольку это единственный вход в подвальное помещение жилого дома. Ответчик намерена перекрыть вход в подвальное помещение, собственники будут лишены права владения и пользования общим имуществом - подвальным помещением. Считает, что срок исковой давности не пропущен, т.к. иск связан с устранением нарушений права собственности.

Ответчик ФИО2 суду пояснила, что с иском не согласна, просит применить срок исковой давности. До ДД.ММ.ГГГГ по договору аренды, заключенному с Департаментом имущественных отношений Администрации г. Омска, она арендовала подвальное помещение многоквартирного жилого дома. Ей принадлежит на праве собственности в этом доме две квартиры, расположенные на первом этаже. Перевод в нежилое помещение и перепланировка помещения осуществляла в период с ДД.ММ.ГГГГ на основании постановления Администрации г. Омска, право собственности на нежилое помещение с увеличением площади зарегистрировано в ДД.ММ.ГГГГ. На перепланировку имеется разрешение администрации, проектная документация, акт приемки в эксплуатацию, оформляла согласие жильцов дома. В ходе строительных работ она возвела отдельные входы в нежилые помещения на первом этаже, два крыльца, произвела углубление примерно на 2,2м для спуска в подвал, между стеной со входом в подвал и спуском под крыльцом были построены нежилые помещения, в которых она намерена разместить магазин. Эти помещения не соединены с магазином на первом этаже. Спуск возводился как отдельный вход в подвальное помещение дома. Документы об отводе земельного участка отсутствуют. Разрешение на строительство, на ввод в эксплуатацию не оформляла. Не согласна с тем, что это сооружение является отдельной постройкой.

Представитель ответчика ФИО4, действующий на основании доверенности, с иском не согласен, просит в иске отказать за необоснованностью и пропуском срока исковой давности. Сооружение в виде спуска в подвал и спорные помещения были возведены более 10 лет назад. Перепланировка нежилого помещения произведена в соответствии с требованиями закона. На основании распоряжения Мэра города Омска от 26.01.2005 г. №33-П "О переводе жилого помещения в нежилое по <адрес>» ФИО2 был разработан и утвержден в установленном законом порядке проект переустройства помещения, устройства отдельных входов в магазины. Проект был утвержден в установленном законом порядке Главным управлением архитектуры и градостроительства Администрации города Омска, что также установлено вступившим в законную силу решением Куйбышевского районного суда г. Омска по делу № 33-11091/2016 по иску Управления Росреестра по Омской области к ФИО2. Акт приемочной комиссии подтверждает окончание перевода помещения и является основанием использования переведенного помещения в качестве жилого или нежилого. В соответствии с актом № от ДД.ММ.ГГГГ приемки в эксплуатацию нежилого помещения по адресу: <адрес>) владелец ФИО2, вышеуказанный объект был принят в эксплуатацию в соответствии с утвержденным проектом. Таким образом, комиссией объект был введен в эксплуатацию в состоянии определяемом утвержденным проектом, т.е. с оборудованным крыльцом со спорными помещениями. ФИО2 на момент рассмотрения данного дела на основании свидетельства о государственной регистрации права выданного Управлением Федеральной регистрационной службы по Омской области № от ДД.ММ.ГГГГ является собственником объекта недвижимости: магазин непродовольственных товаров - нежилые помещения, номера на поэтажном плане № 6П: подвала: 1-3, 1-го этажа: 1-4, общей площадью <данные изъяты> кв.м, находящиеся в жилом доме, литера А. расположенном по адресу: <адрес>. Основанием для внесения Государственным регистратором сведений в Единый государственный реестр прав на вышеуказанный объект являлись: Распоряжение Мэра г. Омска «О переводе жилого помещения в нежилое по <адрес>» от 26.01.2005 № 33-П, акт приемки в эксплуатацию нежилого помещения, технический паспорт нежилого помещения №6П по состоянию на ДД.ММ.ГГГГ, документация по перепланировке квартиры под магазин непродовольственных товаров в жилом доме. В соответствии с информацией из ЕГРН по Омской области многоквартирный жилой дом по адресу: <адрес> расположен на земельном участке площадью <данные изъяты> кв.м. с кадастровым номером №. Объект недвижимости ФИО2 расположен на земельном участке с кадастровым номером № площадью <данные изъяты>.м.. Оснований для истребования не имеется. Считает, что спуск в подвал и спорные помещения не находятся в границах земельного участка, находящегося в общей долевой собственности. Согласно публичной кадастровой карте границы земельного участка проходят по стене дома, спорное помещение расположено на землях муниципалитета.

Представитель соответчика Управление Росреестра по Омской области в судебное заседание не явился, извещался надлежащим образом. Из представленного отзыва следует, что ДД.ММ.ГГГГ. Управлением Росреестра по Омской области зарегистрировано право собственности ФИО2 на квартиру, расположенную по адресу: <адрес>. <адрес>, общей площадью <данные изъяты> кв.м. на основании договора купли - продажи квартиры от ДД.ММ.ГГГГ., б/н, за №. ДД.ММ.ГГГГ. в Управление обратилась ФИО2 с заявлением о внесении изменений сведений в ЕГРП на указанную квартиру в связи с изменением назначения объекта. Представлены для регистрации постановление Мэра г. Омска «О переводе жилого помещения в нежилое по <адрес>» от 26.01.2005г. №33-П, акт приемки в эксплуатацию нежилого помещения, технический паспорт нежилого помещения №6П по состоянию на ДД.ММ.ГГГГ., документация по перепланировке квартиры под магазин непродовольственных товаров в жилом доме. ДД.ММ.ГГГГ. в ЕГРП внесены сведения об изменении назначения объекта права и выдано повторное свидетельство. До внесения изменений в ЕГРП существовала запись: квартира, состоящая из трех комнат, общей площадью <данные изъяты> кв.м., расположенная по адресу: <адрес>. После внесения изменений в ЕГРП стала запись: магазин непродовольственных товаров - нежилые помещения, номера на поэтажном плане №6П: подвала: 1-3, 1-го этажа; 1-4, общей площадью <данные изъяты> кв.м., находящиеся в жилом доме, литера А, расположенном по адресу: <адрес>. Объекту в настоящее время присвоен №. Согласно представленному техническому паспорту, площадь объекта магазина непродовольственных товаров составляет <данные изъяты> кв.м. Вновь выстроенные помещения подвала площадью <данные изъяты> кв.м.. На основании представленных документов государственный регистратор должен был внести в ЕГРП сведения об изменении назначения объекта с квартиры на магазин непродовольственных товаров, без изменения площади, поскольку документов, подтверждающих законность реконструкции, не представлено. Решение суда о признании отсутствующим права и внесении изменений в части уточнения площади объекта (<данные изъяты> кв.м. вместо зарегистрированных <данные изъяты> кв.м) – магазин непродовольственных товаров, расположенный по адресу: <адрес>, будет являться основанием для внесения соответствующих изменений в Единый государственный реестр прав на недвижимое имущество и сделок с ним.

Представители т/лиц департамента имущественных отношений Администрации г. Омска, Администрации Центрального АО г. Омска, департамента архитектуры и градостроительства Администрации г. Омска в судебное заседание не явились, о месте и времени судебного заседания извещались надлежащим образом, возражений относительно заявленных требований суду не представили.

Выслушав пояснения ответчика и ее представителя, изучив представленные документы, материалы гражданских дел № 2-4959/2016 по заявлению Управления Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Омской области к ФИО2 об исправлении технической ошибки в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним, № 2-1197/2016 по иску ФИО1 к ФИО2 об обязании к совершению действий, взыскании неосновательного обогащения, суд считает, что исковые требования истца подлежат удовлетворению частично.

Установлено, что ФИО1 является собственником квартиры №, расположенной по адресу: <адрес> (л.д.9), а также уполномоченной от собственников помещений многоквартирного жилого дома, расположенного по адресу: <адрес>, согласно представленному протоколу решения общего собрания собственников помещений № от ДД.ММ.ГГГГ.

В общей долевой собственности собственников помещений многоквартирного жилого <адрес> находится подвальное помещение №3П общей площадью <данные изъяты> кв.м. со входом со стороны <адрес>

До ДД.ММ.ГГГГ указанное подвальное помещение дома находилось во владении и пользовании ИП ФИО2 на основании договора аренды нежилых помещений, заключенного с Департаментом имущественных отношений Администрации г. Омска.

На основании свидетельства о государственной регистрации права ФИО2 являлась собственником трехкомнатной квартиры, общей площадью <данные изъяты> кв.м., расположенной по адресу: <адрес>.

На основании Постановления Мэра г. Омска от 26.01.2005г. №33-п указанное жилое помещение было переведено в нежилое - магазин непродовольственных товаров. Одновременно с этим, ФИО2 была обязана разработать проект реконструкции помещения и фасада здания с устройством отдельного входа, а также проект благоустройства прилегающей территории на основании архитектурно – планировочного задания, выданного Главомскархитектурой, оформить разрешение на реконструкцию указанного помещения, зарегистрировать проект в Главомскархитектуре в установленном порядке.

Однако, указанное постановление не содержит разрешения на перепланировку или реконструкцию подвального помещения литера 3П с устройством отдельного входа в подвальное помещение со стороны пр. К.Маркса.

Проект реконструкции помещения и фасада здания с устройством отдельных

входов в магазин, в том числе и в подвальное помещение жилого дома, а также проект благоустройства прилегающей территории на основании архитектурно – планировочного задания был разработан ФИО2 и согласован в установленном порядке, зарегистрирован в Главном управлении архитектуры и градостроительства г. Омска ДД.ММ.ГГГГ.. Документов, подтверждающих разрешение на реконструкцию, на ввод спорного объекта в эксплуатацию после реконструкции, не представлено.

Инспекцией государственного архитектурно – строительного надзора Омской области ФИО2 выдано разрешение № от ДД.ММ.ГГГГ на выполнение строительно-монтажных работ по устройству входа в подвал и магазин, расположенного по адресу: <адрес>, в соответствии с проектом, разработанным и согласованным ДД.ММ.ГГГГ за № (л.д. ).

В результате организации устройства отдельного входа с крыльцом в нежилое помещение на первом этаже, и спуска в подвальное помещение многоквартирного жилого дома, под крыльцом, были образованы новые помещения, которые примыкают к существующей капитальной стене многоквартирного жилого дома и расположены слева и справа от спуска к входу в подвал дома.

После проведенной реконструкции и перепланировки согласно техническому паспорту объект недвижимости ( магазин на 1 этаже) в <адрес> состоит из следующих частей и имеет следующие параметры: встроенное помещение литера по плану 6П, площадью без подвала <данные изъяты> кв.м., подвал литера 6П – <данные изъяты> кв.м., высотой <данные изъяты> м, состоящий из 2-х помещений площадью <данные изъяты> кв.м., <данные изъяты> кв.м., коридора ( вспомогательное помещение ) площадью <данные изъяты> кв.м., крыльца ( спуск) площадью – <данные изъяты> кв.м. и других частей ( без правовых документов).

Согласно ст. 218 ГК РФ право собственности на новую вещи, созданную лицом для себя с соблюдением закона и иных правовых актов, приобретается этим лицом.

Согласно ст. 219 ГК РФ право собственности на здания, сооружения и другое вновь создаваемое недвижимое имущество, подлежащее государственной регистрации, возникает с момента такой регистрации.

ДД.ММ.ГГГГ. в ФИО2 обратилась в Управление Росреестра по Омской области с заявлением о внесении изменений в Единый государственный реестр прав на недвижимое имущество и сделок с ним на указанную квартиру в связи с изменением назначения объекта. На государственную регистрацию внесения изменений, кроме заявления, были представлены: постановление Мэра г. Омска «О переводе жилого помещения в нежилое по <адрес>» от 26.01.2005г. №33-П, акт приемки в эксплуатацию нежилого помещения, технический паспорт нежилого помещения №6П по состоянию на ДД.ММ.ГГГГ., документация по перепланировке квартиры под магазин непродовольственных товаров в жилом доме.

ДД.ММ.ГГГГ. в ЕГРП внесены сведения об изменении назначения объекта права и выдано повторное свидетельство о государственной регистрации права собственности на магазин непродовольственных товаров - нежилые помещения, номера на поэтажном плане №6П: подвала: 1-3, 1-го этажа; 1-4, общей площадью <данные изъяты> кв.м., находящиеся в жилом доме, литера А, расположенном по адресу: <адрес>. Объекту в настоящее время присвоен №.

Вместе с тем, правоустанавливающие документы на подвальное помещение литера 6П по плану в Управление Росреестра по Омской области не были представлены, как и суду в ходе данного судебного разбирательства в виду их отсутствия у ФИО2.

Согласно представленной в Управление Росреестра технической документации сооружение в форме спуска в подвал, и образованных подвальных помещений, примыкающих к капитальной стене многоквартирного дома, не рассматривалось как отдельный объект недвижимости.

Из технической документации на нежилое помещение литера 6П следует, что крыльцо ( спуск) и спорное подвальное помещение являются составной частью нежилого помещения, принадлежащего на праве собственности ФИО2, что не соответствует действительности.

Установлено, что назначение данного сооружения заключается в организации отдельного входа в подвальное помещение многоквартирного жилого дома литера 3П, которое находится в общей долевой собственности собственников помещений дома, со стороны <адрес>. С этой целью вход в подвальное помещение многоквартирного дома литера 3П со стороны двора дома был заложен ФИО2 кирпичом, а со стороны <адрес> в капитальной стене дома сделан дверной проем, заложены вентиляционные окна, для строительства спуска в подвальное помещение и спорных нежилых помещений выполнены земляные работы на глубину более 2 метров, бетонирование пола, устройство ступеней, строительные работы по присоединению конструкций крылец в магазин и входа в подвальное помещение дома к существующей капитальной стене дома и пр..

Актом от ДД.ММ.ГГГГ, составленным комиссией, состоящей из собственников жилья, представителей ООО «УК Жилищник 8» на л.д. 22, установлено, что при постройке ФИО2 крыльца и пристройки к подвальному помещению литера 6П в техническом подвале дома были ликвидированы 2 продуха подвала площадью 2кв.м., что привело к нарушению естественной вентиляции технического подвала. В дальнейшем площадь крыльца была добавлена к площади квартиры № и оформлена в собственность.

В ходе судебного разбирательства исследованы материалы гражданского дела № 2-1197/2016 по иску ФИО1 к ФИО2 об обязанности освободить помещения. На л.д. 46-47 тома 1 имеется представленная по запросу суда ГП ОО "Омский ЦТИЗ" ксерокопия плана подвала многоквартирного жилого дома с поэтажной экспликацией по состоянию на ДД.ММ.ГГГГ, в том числе подвала литера 3П, к которому примыкают спуск, и спорные подвальные помещения, коридор литера 6П по плану под номерами 1, 3, 2, возведенные ФИО2. Таким образом, ответчиком было произведено изменение части объекта капитального строительства, которые затронули конструктивные и другие характеристики их надежности и безопасности, на производство которых требуется специальное разрешение.

В соответствии со ст. 1 Градостроительного кодекса Российской Федерации под реконструкцией понимается изменение параметров объектов капитального строительства, их частей (высоты, количества этажей, площади, показателей производственной мощности, объема) и качества инженерно-технического обеспечения.

Реконструкцию объекта капитального строительства следует отличать от переустройства и перепланировки, определяемых ст. 25 ЖК РФ. Под перепланировкой жилого помещения понимается изменение его конфигурации, требующее внесения изменения в технический паспорт жилого помещения. При проведении перепланировки и переустройства жилых помещений не требуется согласия собственников помещений многоквартирного дома, за исключением случая, установленного ч. 2 ст. 40 ЖК РФ: если реконструкция, переустройство и (или) перепланировка помещений невозможны без присоединения к ним части общего имущества в многоквартирном доме, на такие реконструкцию, переустройство и (или) перепланировку помещений должно быть получено согласие всех собственников помещений в многоквартирном доме.

Согласно ст. 51 ГрК РФ реконструкция объектов капитального строительства осуществляются на основании разрешения на строительство, за исключением случаев, предусмотренных настоящей статьей. Разрешение на строительство выдается органом местного самоуправления по месту нахождения земельного участка. Такой документ отсутствует у ФИО2.

Согласно представленной технической документации и пояснениям ФИО2 спорные подвальные помещения литера 6П общей площадью <данные изъяты> кв.м., размещенные под крыльцом на глубине <данные изъяты> м между спуском в подвальное помещение дома и капитальной стеной жилого дома, не имеют общих помещений, лестничных проемов, соединяющих с нежилым помещением ( до реконструкции квартира №), расположенным на 1 этаже дома. Спорные помещения примыкают к существующей капитальной стене жилого дома, самостоятельной конструкции, отделяющей от стены дома, не имеют. Поэтому, фактически спорные подвальные помещения 6П являются составной частью подвального помещения 3П многоквартирного жилого дома.

Установлено также, что договор аренды подвального помещения литера №3П многоквартирного жилого дома прекратил свое действие в ДД.ММ.ГГГГ, Департаментом имущественных отношений передан в общую долевую собственность собственников помещений МКД.

Распоряжением Администрации г. Омска № 10527-р от 29.12.2010 «Об утверждении схемы расположения земельного участка, местоположение которого установлено относительно многоэтажного жилого дома по <адрес>» утверждена прилагаемая схема расположения земельного участка на кадастровом плане территории, образуемого в границах кадастрового квартала с кадастровым номером №, относящегося к категории земель населенных пунктов, и установлен вид использования земельного участка – для размещения домов многоэтажной жилой застройки (л.д.131). Местоположение земельного участка установлено относительно многоэтажного жилого дома с почтовым адресом: <адрес>, площадь участка <данные изъяты> кв.м..

Согласно ст. 273 ГК РФ при переходе права собственности на здание, принадлежащее собственнику земельного участка, к приобретателю здания переходит право собственности на земельный участок, занятый зданием и необходимой для его использования, если иное не предусмотрено законом.

Согласно ст. 274 ГК РФ собственник недвижимого имущества ( земельного участка, другой недвижимости) вправе требовать от собственника соседнего земельного участка предоставления права ограниченного пользования соседним участком ( сервитутом). Сервитут устанавливается для обеспечения прохода и проезда через соседний земельный участок.

Согласно планам земельного участка в масштабах 1:800 и 1:300 к кадастровому паспорту земельного участка часть земельного участка площадью 51 кв.м. заходит за границу земельного участка, относящегося к зоне с особыми условиями использования территорий №.

Из ответа Департамента имущественных отношений Администрации г. Омска от 07.04.2016 на обращение жильцов многоквартирного жилого <адрес>, расположенного по адресу: <адрес>, следует, что земельный участок под указанным жилым домом сформирован и учтён в государственном кадастре недвижимости, кадастровый номер №, площадь <данные изъяты> кв.м., вид разрешенного использования – для размещения домов многоэтажной жилой застройки, объектов торговли, общественного питания и бытового обслуживания, административных и офисных зданий, объектов образования, науки, здравоохранения и социального обеспечения, физической культуры и спорта, культуры, искусства, религии. В соответствии со ст. 16 ФЗ «О введение в действие Жилищного кодекса РФ» указанный земельный участок принадлежит на праве общей долевой собственности собственникам помещений в жилом доме. В случае возникновения имущественного спора в отношении помещений в жилом доме, а также использования земельного участка, собственники помещений в жилом доме имеют право обратиться за восстановлением нарушенных прав в суд (л.д.72-73).

Регулирование отношений собственников помещений в многоквартирном доме, возникающих по поводу общего имущества, предусмотрено статьями 289 и 290 ГК РФ и статьей 36 ЖК РФ.

Согласно пункту 1 статьи 290 ГК РФ собственникам квартир в многоквартирном доме принадлежат на праве общей долевой собственности общие помещения дома, несущие конструкции дома, механическое, электрическое, санитарно-техническое и иное оборудование за пределами или внутри квартиры, обслуживающее более одной квартиры.

В силу пункта 1 статьи 36 ЖК РФ собственникам помещений в многоквартирном доме принадлежат на праве общей долевой собственности помещения в данном доме, не являющиеся частями квартир и предназначенные для обслуживания более одного помещения в данном доме, в том числе лестницы, коридоры, технические этажи, подвалы, в которых имеются инженерные коммуникации, иное обслуживающее более одного помещения в данном доме оборудование (технические подвалы), земельный участок, на котором расположен данный дом, с элементами озеленения и благоустройства и иные предназначенные для обслуживания, эксплуатации и благоустройства данного дома объекты, расположенные на указанном земельном участке. Границы и размер земельного участка, на котором расположен многоквартирный дом, определяются в соответствии с требованиями земельного законодательства и законодательства о градостроительной деятельности.

В соответствии с пунктом 3 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 64 "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров о правах собственников помещений на общее имущество здания" право общей долевой собственности на общее имущество принадлежит собственникам помещений в здании в силу закона вне зависимости от его регистрации в ЕГРП.

Статьей 44 ЖК РФ предусмотрено, что принятие решений о реконструкции многоквартирного дома, а также принятие решений о пределах использования земельного участка, на котором расположен многоквартирный дом, в том числе введение ограничений пользования им, относятся к компетенции общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме. В случаях же, когда речь идет об уменьшении размера общего имущества в многоквартирном доме путем его реконструкции или когда реконструкция, переустройство и (или) перепланировка помещений невозможны без присоединения к ним части общего имущества в многоквартирном доме, то для этого необходимо согласие всех собственников помещений в данном доме (ч. 3 ст. 36 ЖК РФ).

Согласно ст. 16 ФЗ от 29 декабря 2004 года № 189-ФЗ «О введение в действие ЖК РФ» в существующей застройке поселений земельный участок, на котором расположены многоквартирный дом и иные входящие в состав такого дома объекты недвижимого имущества, является общей долевой собственностью собственников помещений в многоквартирном доме.

С момента формирования земельного участка и проведения его государственного кадастрового учета земельный участок, на котором расположены многоквартирный дом и иные входящие в состав такого дома объекты недвижимого имущества, переходит бесплатно в общую долевую собственность собственников помещений в многоквартирном доме.

Установлено, что земельный участок, занимаемый многоквартирным домом № по <адрес>, сформирован в установленном законом порядке в рамках долгосрочной целевой программы, поставлен на кадастровый учет ДД.ММ.ГГГГ, имеет кадастровый номер №, площадь <данные изъяты> кв.м., вид разрешенного использования – «Для размещения домов многоэтажной жилой застройки, объектов торговли, общественного питания и бытового обслуживания, административных и офисных зданий, объектов образования, науки, здравоохранения и социального обеспечения, физической культуры и спорта, культуры, искусства, религии» ( л.д. 89-92). Согласно кадастровому паспорту на часть земельного участка под № площадью <данные изъяты> кв.м. наложены ограничения прав в связи с нахождением в границах резервируемых земель, предусмотрен сервитут.

Ответчик утверждает, что на обустройство отдельного входа, как в подвальное помещение, так и в магазин, не требовалось получение согласия собственников помещений многоквартирного жилого дома и построенное сооружение расположено на земельном участке, который находится в собственности муниципального органа, граница земельного участка, находящегося в общей долевой собственности собственников помещений многоквартирного дома, со стороны пр. К.Маркса проходит по стене жилого дома. С данным утверждением суд не может согласиться по вышеизложенным основаниям.

Спорные подвальные помещения не являются отдельно возведенным объектом недвижимости, являются составной частью подвального помещения МКД, возведены на земельном участке собственников МКД.

Для возникновения права на вновь созданный объект недвижимости необходим не отдельный юридический факт, а их совокупность, именуемая фактическим составом. В соответствии с п. 1 ст. 218, ст. 263 и с учетом ст. 222 ГК право собственности на вновь созданные объекты недвижимости возникает на основании совокупности следующих юридических фактов: для строительства объекта должен быть отведен земельный участок, получено разрешение, соблюдены градостроительные, строительные, природоохранные и другие нормы, объект должен быть возведен застройщиком для себя, с целью приобретения права собственности, а не для иных лиц.

В этом случае на основании документов, подтверждающих факт создания объекта, и документов о правах на земельный участок может быть осуществлена государственная регистрация права застройщика, на созданный им для себя объект. Для регистрации права застройщика должен быть представлен любой документ, из которого усматривается, что на данный объект отсутствуют права третьих лиц.

Ответчик не представила суду доказательства тому, что земельный участок был ей предоставлен в собственность или пользование, что получено разрешение на строительство подвальных помещений литера 6П как на вновь создаваемый объект недвижимости, что собственники помещений многоквартирного жилого дома дали согласие на реконструкцию общего имущества, на использование части земельного участка, находящегося в общей долевой собственности.

Таким образом, ответчик ФИО2 не приобрела право собственности на спорные помещения: подвал литера 6П, высотой <данные изъяты> м, состоящий из 2-х помещений площадью <данные изъяты> кв.м., <данные изъяты> кв.м., коридора ( вспомогательное помещение ) площадью <данные изъяты> кв.м., находящиеся под крыльцом, общей площадью <данные изъяты> кв.м.

Согласно ст. 301, 304 ГК РФ собственник вправе истребовать свое имущество от лица, у которого оно фактически находится в незаконном владении. Собственник может требовать устранения всяких нарушений его прав, хотя бы эти нарушения и не были соединены с лишением владения.

С учетом изложенного, спорные подвальные помещения литера 6П по плану в силу закона подлежат передаче собственникам помещений многоквартирного жилого дома.

Актом приемки в эксплуатацию от ДД.ММ.ГГГГ нежилое помещение, включая устройство отдельного входа в форме крылец, по адресу: <адрес> (бывшая квартира №) принято в эксплуатацию (л.д.45). Суд считает, что оснований для признания перепланировки нежилого помещения ( бывшая квартира №) незаконной не имеется. Истец не заявляет требований о сносе спорных подвальных помещений, крыльцо в виде спуска в подвальное помещение и спорные подвальные помещения литера 6П необходимы для эксплуатации подвального помещения МКД литера 3П, являются составной частью многоквартирного жилого дома. Оформление фасада магазина и входов выполнено по проекту в едином стиле и в целом фасад здания выглядит очень красиво.

В соответствии со ст. 196 ГПК РФ суд принимает решение по заявленным истцом требованиям. Однако, суд может выйти за пределы заявленных требований в случаях, предусмотренных федеральным законом. Исковые требования изложены в некорректной формулировке, по существу истец оспаривает возникновение права собственности у ответчика на спорные подвальные помещения, что не исключает обязанности суда самостоятельно определить, из какого правоотношения возник спор и какие нормы права подлежат применению при разрешении дела.

Согласно п. 1 ст. 2 Закона №122-ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним", в редакции действовавшей на 2007 год, утратившего силу с 01 января 2017 года, государственная регистрация прав на недвижимое имущество и сделок с ним - юридический акт признания и подтверждения государством возникновения, ограничения (обременения), перехода или прекращения прав на недвижимое имущество в соответствии с ГК РФ. Государственная регистрация является единственным доказательством существования зарегистрированного права. Зарегистрированное право на недвижимое имущество может быть оспорено только в судебном порядке.

Согласно разъяснениям ВС РФ в Постановлении Пленума ВС РФ №10 от 29.04.2010 г. " О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при разрешении споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав" соответствующие требования рассматриваются в порядке искового производства, поскольку при таком оспаривании суд разрешает спор о гражданских правах на недвижимое имущество. Оспаривание зарегистрированного права на недвижимое имущество осуществляется путем предъявления исков, решения по которым являются основанием для внесения записи в ЕГРП. В частности, если в резолютивной части судебного акта решен вопрос о наличии или отсутствии права, о возврате имущества во владение его собственника, то такие решения являются основанием для внесения записи в ЕГРП.

Согласно ст. 58 Федерального закона от 13 июля 2015 года № 218-ФЗ " О государственной регистрации недвижимости" ( вступившего в законную силу с 01 января 2017 года и применяемого к правоотношениям, возникшим после дня его вступления в силу, а также к тем правам и обязательствам, которые возникнут после дня его вступления в силу) в случае, если решением суда предусмотрено прекращение права на недвижимое имущество у одного лица или установлено отсутствие права на недвижимое имущество у такого лица и при этом предусмотрено возникновение этого права у другого лица или установлено наличие права у такого другого лица, государственная регистрация прав на основании этого решения суда может осуществляться по заявлению лица, у которого право возникает на основании решения суда либо право которого подтверждено решением суда.

Ответчиком заявлено ходатайство о пропуске срока исковой давности, исчисление которого ФИО2 производит с момента ввода в эксплуатацию объекта, т.е. с ДД.ММ.ГГГГ.

Согласно разъяснениям ВС РФ течение срока исковой давности по искам, направленным на оспаривание зарегистрированного права, начинается со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о соответствующей записи в ЕГРП. При этом сама по себе запись в ЕГРП о праве или обременении недвижимого имущества не означает, что со дня ее внесения в ЕГРП лицо знало или должно было знать о нарушении права.

Поскольку законом не установлено иное, к искам, направленным на оспаривание зарегистрированного права, применяется общий срок исковой давности, предусмотренный статьей 196 ГК РФ.

Вместе с тем в силу абзаца пятого статьи 208 ГК РФ в случаях, когда нарушение права истца путем внесения недостоверной записи в ЕГРП не связано с лишением владения, на иск, направленный на оспаривание зарегистрированного права, исковая давность не распространяется.

В силу ч.1 ст.196 ГК РФ, ч.1 ст.200 ГК РФ общий срок исковой давности составляет три года со дня, определяемого в соответствии со статьей 200 настоящего Кодекса. Если законом не установлено иное, течение срока исковой давности начинается со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права и о том, кто является надлежащим ответчиком по иску о защите этого права.

О том, что спорные подвальные помещения включены в состав нежилого помещения, расположенного на 1 этаже, собственники помещений МКД узнали в ходе судебного разбирательства по гражданскому делу № 2-1197\2016. 11 марта 2016 года был составлен акт, копия которого имеется в материалах дела ( л.д. 22). Поэтому срок исковой давности не пропущен.

Истцом заявлены требования о возмещении судебных расходов по оплате услуг представителя в размере <данные изъяты> рублей расходов по оплате госпошлины в сумме <данные изъяты> руб., три квитанции об оплате юридических услуг от ДД.ММ.ГГГГ, ДД.ММ.ГГГГ, чек-ордер от ДД.ММ.ГГГГ. приобщены к материалам дела.

В соответствии со ст. 98 ГПК РФ стороне, в пользу которой состоялось решение суда, суд присуждает возместить с другой стороны все понесенные по делу судебные расходы пропорционально размеру удовлетворенных требований.

В соответствии со ст. 100 ГПК РФ стороне в пользу которой состоялось решение суда, по ее письменному ходатайству суд присуждает с другой стороны расходы на оплату представителя в разумных пределах.

С учетом характера спора, объема выполненных работ ( составление иска, участие в беседе и в двух судебных заседаниях), требований разумности и справедливости, частичного удовлетворения иска, суд считает необходимым возместить истцу за счет ответчика судебные расходы на представителя в размере <данные изъяты> рублей. Расходы по уплате госпошлины подлежат возмещению за счет средств ответчика в размере <данные изъяты> руб.. Остальная сумма уплаченной госпошлины за вычетом <данные изъяты> рублей (в связи с отказом в удовлетворении иска о признании перепланировки незаконной) подлежит возврату из бюджета по заявлению истца. Согласно ст. 333.40 НК РФ уплаченная госпошлина подлежит возврату частично или полностью в случае уплаты госпошлины в большем размере, чем это предусмотрено.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 194-199 ГПК РФ, суд

Р Е Ш И Л :

Истребовать из незаконного владения ФИО2 в пользу собственников помещений многоквартирного жилого дома встроенное помещение – подвал, согласно поэтажного плана технического паспорта литера № 6П, состоящее из помещения № 1 площадью <данные изъяты> кв.м., коридора № 3 площадью <данные изъяты> кв.м., помещения № 2 площадью <данные изъяты> кв.м., к многоквартирному жилому дому № по адресу <адрес>, литера А, с кадастровым №.

Признать отсутствующим право собственности ФИО2 на встроенное помещение-подвал, согласно поэтажного плана технического паспорта литера № 6П, состоящее из помещения № 1 площадью <данные изъяты> кв.м., коридора № 3 площадью <данные изъяты> кв.м., помещения № 2 площадью <данные изъяты> кв.м., в составе общей площади <данные изъяты> кв.м. магазина непродовольственных товаров- нежилые помещения, литера №6П, находящего в жилом доме литера А, расположенного по адресу :<адрес>.

Вступившее в законную силу решение является основанием для внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр прав на недвижимое имущество.

Взыскать с ФИО2 в пользу ФИО1 судебные расходы по оплате государственной пошлины в сумме <данные изъяты> рублей, по оплате услуг представителя в сумме <данные изъяты> рублей.

В удовлетворении остальной части иска отказать.

Решение может быть обжаловано в Омский областной суд в течение одного месяца со дня его вынесения в окончательной форме через канцелярию Куйбышевского районного суда г. Омска путем подачи апелляционной жалобы.

Судья Г.Б. Шибаева Решение вступило в законную силу 05.04.2017 г.