Гражданский кодекс часть 1

рассмотрев в открытом судебном заседании гражданское дело по иску Бахиревой ТП к <адрес>вому учреждению культуры «<адрес>вой драматический театр», Министерству культуры <адрес> о признании отношений трудовыми, возложении обязанности заключить трудовой договор, внести запись о работе в трудовую книжку, восстановлении на работе, взыскании заработной платы за время вынужденного прогула, заработной платы, компенсации за неиспользованный отпуск, компенсации морального вреда,

УСТАНОВИЛ

Бахирева Т.П. обратилась в суд с вышеуказанным иском, мотивируя следующим.

ДД.ММ.ГГГГ между ней и <адрес>вым учреждением культуры «<адрес>вой драматический театр» (далее – КГУК ««<адрес>вой драматический театр») заключен договор возмездного оказания услуг по распространению театральных билетов и организации зрителя в период проведения театрального сезона.

Согласно дополнительному соглашению к договору возмездного оказания услуг от ДД.ММ.ГГГГ оплата услуг определена в размере 12% от суммы реализованных театральных билетов.

Истец полагает, что существовавшие между ней и ответчиком отношения являются трудовыми.

В договоре возмездного оказания услуг предусмотрено её подчиненное положение по отношению к ответчику, режим её рабочего времени предусматривал работы по графику работы театра, заработная плата ей выплачивалась на общих основаниях с работниками театра с выдачей расчетного листка, где указано, что производились удержания подоходного налога и взносов в Пенсионный фонд.

В связи с празднованием профессионального праздника «международного дня театра» она была премирована в размере 5000 рублей за счет внебюджетных средств театра на основании приказа директора от ДД.ММ.ГГГГ№.

Также иногда ей приходилось находиться в кассе театра в часы её работы вместо временно отсутствующего кассира и продавать билеты.

ДД.ММ.ГГГГ Государственной инспекцией труда в отношении директора драмтеатра ФИО9 был составлен протокол об административном правонарушении, предусмотренном ч.4 ст.5.27 КоАП РФ.

Согласно уведомлению от ДД.ММ.ГГГГ договор возмездного оказания услуг с истцом был расторгнут с ДД.ММ.ГГГГ.

Заработная плата истцу не выплачивалась на протяжении нескольких месяцев. Согласно справке № от ДД.ММ.ГГГГ сумма задолженности за вознаграждение за 2019 год составляет 142 986 руб. без учета районного коэффициента.

Истец просила признать отношения между ней и ГАУК «<адрес>вой драматический театр», возникшие на основании договора возмездного оказания услуг от ДД.ММ.ГГГГ, трудовыми. Обязать ответчика заключить с ней трудовой договор с ДД.ММ.ГГГГ внести запись о приеме на работу в трудовую книжку. Взыскать с ответчика заработную плату в размере 142986 руб. и районный коэффициент в размере 20% и 30% - надбавка за непрерывный стаж работы на предприятиях, в учреждениях и организациях, расположенных в южных районах Дальнего Востока, Бурятской АССР и <адрес> в размере 71493 руб., всего 214 479 руб., компенсацию морального вреда в размере 50000 руб.

В ходе судебного разбирательства истец неоднократно уточняла исковые требования, в окончательной редакции просила суд признать отношения между ней и ГАУК «<адрес>вой драматический театр», возникшие на основании договора возмездного оказания услуг от ДД.ММ.ГГГГ, трудовыми. Обязать ответчика заключить с ней трудовой договор с ДД.ММ.ГГГГ, внести запись о приеме на работу в трудовую книжку. Восстановить её на работе в должности распространителя театральных билетов с ДД.ММ.ГГГГ. Взыскать с ответчика заработную плату за 2019 год с учетом надбавок в размере 254 028 руб., взыскать за период с ДД.ММ.ГГГГ и 2018 год надбавки к заработной плате в размере 54434,62 руб. и 213 714 руб. соответственно, всего 268 148 руб. Взыскать с ответчика компенсацию за неиспользованный отпуск за период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ в размере 102 466,90 руб., компенсацию за время вынужденного прогула в размере 125 713,26 руб., компенсацию морального вреда в размере 50 000 руб. (л.д.___). Размер причитающихся выплат исчислен на основании справок о доходах физического лица за 2017, 2018 и 2019 г.г.

Определением суда от ДД.ММ.ГГГГ к участию в деле в качестве соответчика привлечено Министерство культуры <адрес> как главный распорядитель бюджетных средств ГАУК «<адрес>вой драматический театр» (л.д.____).

В судебном заседании истец Бахирева Т.П. и её представитель Тихонова Т.С., действующая на основании доверенности, исковые требования поддержали по доводам, изложенным в исковом заявлении, дополнительно истец пояснила, что с 2006 г. по 2014 г. осуществляла трудовую деятельность в Читинском областном драматическом театре в должности уполномоченного по распространению театральных билетов, была уволена по сокращению штатов. При этом в 2012 г. суд уже восстанавливал её на работе в связи с аннулированием ответчиком трудового договора и уведомлением о фактическом заключении гражданско-правового договора. За истекший период времени характер её работы не изменился.

Представитель ответчика Сологуб А.Ю., действующая на основании доверенности, исковые требования Бахиревой Т.П. не признала, пояснила, что при отграничении договора возмездного оказания услуг от трудового договора необходимо учитывать, содержит ли договор указание на должность, перечень трудовых обязанностей, условия о трудовом распорядке и графике работы, обязанности работодателя по обеспечению условий труда, предоставлению оплачиваемого отпуска, по выплате заработной платы и другие условия, предусмотренные трудовым законодательством. Данные сведения отсутствуют в положениях договора возмездного оказания услуг от ДД.ММ.ГГГГ, заключенного с Бахиревой Т.П. Правила внутреннего трудового распорядка на истца не распространялись, социальные гарантии и компенсации при заключении договора возмездного оказания услуг не предусматривались. Истица как исполнитель получала вознаграждение, размер которого составлял 12% от суммы реализованных театральных билетов, после подписания акта оказания услуг, принятых заказчиком. Сумма задолженности в размере 142896 руб., заявленная истцом взысканию является вознаграждением за оказанные услуги по Договору, а не заработной платой. Соответственно применение положения Постановления Минтруда РФ от ДД.ММ.ГГГГ№ «Об утверждении разъяснения «О порядке установления и исчисления трудового стажа для получения процентных надбавок к заработной плате лицам, работающим в районах Крайнего Севера, приравненных к ним местностях, в южных районах Дальнего Востока, <адрес>, Иркутской и Читинской областей, Республики Бурятия, в <адрес>» по начислению 20 % районного коэффициента и 30 % к сумме вознаграждения не допустимо.

Полученное физическим лицом вознаграждение за выполненную работу (оказанную услугу) признается объектом обложения НДФЛ и облагается по общей ставке 13% (ст. 224 НК РФ).

Согласно п. 1 и п. 2 ст. 226 НК РФ организация (ИП), от которой или в результате отношений с которой налогоплательщик получил доходы, обязана исчислить, удержать у налогоплательщика и уплатить сумму налога, исчисленную в соответствии со ст. 224 НК РФ, с учетом особенностей, предусмотренных ст. 226 НК РФ. При этом исчисление и уплата НДФЛ производятся в отношении всех доходов налогоплательщика, источником которых является налоговый агент, за исключением некоторых видов доходов, перечисленных в п. 2 ст. 226 НК РФ.

Согласно п.1 ст. 420 НК РФ с выплат по договору возмездного оказания услуг страховые взносы на обязательное пенсионное страхование начисляются в общем порядке.

В исковом заявлении истец указывает на выплату ей премии в связи спразднованием профессионального праздника «Международный день театра». Данная выплата произведена на основании приказа от ДД.ММ.ГГГГ№ «О премировании», приказа от ДД.ММ.ГГГГ№ «О внесении изменений в приказ от ДД.ММ.ГГГГ№» как бывшему работнику учреждения за счет внебюджетных средств. Руководитель учреждения вправе принять решение при наличии и за счет внебюджетных средств, произвести поощрительные выплаты сотрудникам, ранее работавшим в театре в связи с памятными датами, профессиональными праздниками. Указанный факт не свидетельствует о наличии трудовых отношений в рамках договора возмездного оказания услуг от ДД.ММ.ГГГГ.

Работодатель обязан информировать работника о его заработной плате при её выплате. Поскольку истец оказывал услугу по гражданско-правовому договору и получал вознаграждение, трудовое законодательство в данном случае не предусматривает выдачу расчетных листов.

В исковом заявлении истец просит взыскать с ответчика компенсацию морального вреда в размере 50 000 рублей. Для удовлетворения такого требования истцу необходимо доказать наличие фактов причинения морального вреда. Доказательств истцом не представлено.

Таким образом, заключение договора возмездного оказания услуг от ДД.ММ.ГГГГ между ГАУК «<адрес>вой драматический театр» и Бахиревой Т.П. на оказание услуг по распространению театральных билетов и организации зрителя в период проведения театрального сезона, является обоснованным, поскольку фактически регулирует гражданско-правовые отношения, а не трудовые отношения. Доводы истца о том, что она исполняла обязанности кассира в его отсутствие, являются необоснованным, не подтвержденными какими-либо доказательствами, работодателем графики дежурства в кассе, о которых говорит истец, не утверждались, в отсутствие кассира распространители продавали те билеты, которые были ими получены для распространения в рамках договора оказания услуг. Рабочие встречи директора театра с распространителями билетов также не свидетельствуют о наличии такого признака трудовых отношений, как подчиненность, а лишь о координации деятельности распространителей. Присутствие на этих рабочих встречах не носило обязательный характер. В штатном расписании ГАУК «<адрес>вой драматический театр» такой должности как уполномоченный по распространению театральных билетов никогда не было и нет. Кроме того, согласно ст. 52.1 Закона РФ от ДД.ММ.ГГГГ№ «Основы законодательства Российской Федерации о культуре» реализация билетов на проводимые организациями исполнительских искусств зрелищные мероприятия осуществляется такими организациями самостоятельно и (или) уполномоченными ими физическими лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, юридическими лицами на основании договоров, а также гражданами на основании гражданско-правовых договоров, заключенных с такими организациями исполнительских искусств. Более того, такой должности, как распространитель театральных билетов не предусмотрено Единым квалификационным справочником должностей руководителей, специалистов и служащих. Просила отказать в удовлетворении исковых требований в полном объеме.

Представитель соответчика Министерства культуры <адрес> Гордеева В.В., действующая на основании доверенности, исковые требования Бахиревой Т.П. не признала, пояснила, что в соответствии с Основами законодательства РФ о культуре распространение билетов осуществляется организациями исполнительских искусств путем заключения гражданско-правовых договоров с физическими лицами и юридическими лицами. Такая практика сложилась по всей стране. Распространение билетов для театра является сопутствующей услугой, а не основной деятельностью. Денежные средства на заключение договоров с распространителями являются внебюджетными. Между распространителями и руководством театра не было отношений подчиненности, а была подотчетность, так как театральные билеты являются документами строгой отчетности. Полагала, что основания для признания в данном случае отношений трудовыми отсутствуют. Просила отказать в удовлетворении исковых требований.

Выслушав стороны, заключение помощника прокурора Пешковой А.Б., исследовав письменные материалы дела, оценив собранные доказательства в их совокупности с действующим законодательством, суд приходит к следующему.

В соответствии с частью 4 статьи 11 Трудового кодекса Российской Федерации (далее - ТК РФ), если отношения, связанные с использованием личного труда, возникли на основании гражданско-правового договора, но впоследствии в порядке, установленном Кодексом, другими федеральными законами, были признаны трудовыми отношениями, к таким отношениям применяются положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права.

Трудовые отношения - отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы) в интересах, под управлением и контролем работодателя, подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором. Заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем, не допускается (статья 15 ТК РФ).

В силу статьи 56 ТК РФ трудовой договор - соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию в интересах, под управлением и контролем работодателя, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя.

В статье 57 ТК РФ приведены требования к содержанию трудового договора, в котором, в частности, указываются: фамилия, имя, отчество работника и наименование работодателя (фамилия, имя, отчество работодателя - физического лица), заключивших трудовой договор, место и дата заключения трудового договора. Обязательными для включения в трудовой договор являются следующие условия: место работы; трудовая функция (работа по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретный вид поручаемой работнику работы); дата начала работы, а в случае, когда заключается срочный трудовой договор, - также срок его действия и обстоятельства (причины), послужившие основанием для заключения срочного трудового договора в соответствии с данным кодексом или иным федеральным законом; условия оплаты труда (в том числе размер тарифной ставки или оклада (должностного оклада) работника, доплаты, надбавки и поощрительные выплаты); режим рабочего времени и времени отдыха (если для данного работника он отличается от общих правил, действующих у данного работодателя); гарантии и компенсации за работу с вредными и (или) опасными условиями труда, если работник принимается на работу в соответствующих условиях, с указанием характеристик условий труда на рабочем месте, условия, определяющие в необходимых случаях характер работы (подвижной, разъездной, в пути, другой характер работы); условия труда на рабочем месте; условие об обязательном социальном страховании работника в соответствии с Кодексом и иными федеральными законами.

Трудовой договор вступает в силу со дня его подписания работником и работодателем, если иное не установлено названным кодексом, другими федеральными законами, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации или трудовым договором, либо со дня фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя (часть 1 статьи 61 Трудового кодекса Российской Федерации).

Трудовой договор заключается в письменной форме, составляется в двух экземплярах, каждый из которых подписывается сторонами (часть 1 статьи 67 ТК РФ).

Трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя. При фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения работника к работе, а если отношения, связанные с использованием личного труда, возникли на основании гражданско-правового договора, но впоследствии были признаны трудовыми отношениями, - не позднее трех рабочих дней со дня признания этих отношений трудовыми отношениями, если иное не установлено судом (часть 2 статьи 67 ТК РФ).

В соответствии с правовой позицией Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в пункте 2.2 определения от 19 мая 2009 г. N 597-О-О, в целях предотвращения злоупотреблений со стороны работодателей и фактов заключения гражданско-правовых договоров вопреки намерению работника заключить трудовой договор, а также достижения соответствия между фактически складывающимися отношениями и их юридическим оформлением федеральный законодатель предусмотрел в части четвертой статьи 11 ТК РФ возможность признания в судебном порядке наличия трудовых отношений между сторонами, формально связанными договором гражданско-правового характера, и установил, что к таким случаям применяются положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права.

Данная норма ТК РФ направлена на обеспечение баланса конституционных прав и свобод сторон трудового договора, а также надлежащей защиты прав и законных интересов работника как экономически более слабой стороны в трудовом правоотношении, что согласуется с основными целями правового регулирования труда в Российской Федерации как социальном правовом государстве (статья 1, часть 1; статьи 2 и 7 Конституции Российской Федерации).

Указанный судебный порядок разрешения споров о признании заключенного между работодателем и лицом договора трудовым договором призван исключить неопределенность в характере отношений сторон таких договоров и их правовом положении, а потому не может рассматриваться как нарушающий конституционные права граждан. Суды общей юрисдикции, разрешая подобного рода споры и признавая сложившиеся отношения между работодателем и работником либо трудовыми, либо гражданско-правовыми, должны не только исходить из наличия (или отсутствия) тех или иных формализованных актов (гражданско-правовых договоров, штатного расписания и т.п.), но и устанавливать, имелись ли в действительности признаки трудовых отношений и трудового договора, указанные в статьях 15 и 56 ТК РФ. Из приведенных в этих статьях определений понятий "трудовые отношения" и "трудовой договор" не вытекает, что единственным критерием для квалификации сложившихся отношений в качестве трудовых является осуществление лицом работы по должности в соответствии со штатным расписанием, утвержденным работодателем, - наличие именно трудовых отношений может быть подтверждено ссылками на тарифно-квалификационные характеристики работы, должностные инструкции и любым документальным или иным указанием на конкретную профессию, специальность, вид поручаемой работы.

Таким образом, по смыслу статей 11, 15 и 56 ТК РФ во взаимосвязи с положением части второй статьи 67 названного кодекса, согласно которому трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя, отсутствие в штатном расписании должности само по себе не исключает возможности признания в каждом конкретном случае отношений между работником, заключившим договор и исполняющим трудовые обязанности с ведома или по поручению работодателя или его представителя, трудовыми - при наличии в этих отношениях признаков трудового договора.

В силу части 3 статьи 19.1 ТК РФ неустранимые сомнения при рассмотрении судом споров о признании отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями толкуются в пользу наличия трудовых отношений.

Согласно разъяснениям, содержащимся в абзаце третьем пункта 8 и в абзаце втором пункта 12 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 17 марта 2004 г. N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации", если между сторонами заключен договор гражданско-правового характера, однако в ходе судебного разбирательства будет установлено, что этим договором фактически регулируются трудовые отношения между работником и работодателем, к таким отношениям в силу части четвертой статьи 11 ТК РФ должны применяться положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права. Если трудовой договор не был оформлен надлежащим образом, однако работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного представителя, то трудовой договор считается заключенным и работодатель или его уполномоченный представитель обязан не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения к работе оформить трудовой договор в письменной форме (часть вторая статьи 67 Трудового кодекса Российской Федерации).

Как следует из п. 1 ст. 2 ГК РФ, гражданское законодательство, в том числе определяет правовое положение участников гражданского оборота и регулирует договорные и иные обязательства, а также другие имущественные и личные неимущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности участников.

Согласно п. 1 ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги (ст. 779 ГК РФ).

К договору возмездного оказания услуг применяются общие положения о подряде (ст. ст. 702 - 729 ГК РФ) и положения о бытовом подряде (ст. ст. 730 - 739 ГК РФ), если это не противоречит ст. ст. 779 - 782 этого кодекса, а также особенностям предмета договора возмездного оказания услуг (ст. 783 ГК РФ).

По смыслу данных норм ГК РФ договор возмездного оказания услуг заключается для выполнения исполнителем определенного задания заказчика, согласованного сторонами при заключении договора; целью договора возмездного оказания является не выполнение работы как таковой, а осуществление исполнителем действий или деятельности на основании индивидуально-конкретного задания к оговоренному сроку за обусловленную в договоре плату.

От договора возмездного оказания услуг трудовой договор отличается предметом договора, в соответствии с которым исполнителем (работником) выполняется не какая-то конкретная разовая работа, а определенные трудовые функции, входящие в обязанности физического лица - работника, при этом важен сам процесс исполнения им этой трудовой функции, а не оказанная услуга. Также по договору возмездного оказания услуг исполнитель сохраняет положение самостоятельного хозяйствующего субъекта, в то время как по трудовому договору работник принимает на себя обязанность выполнять работу по определенной трудовой функции (специальности, квалификации, должности), включается в состав персонала работодателя, подчиняется установленному режиму труда и работает под контролем и руководством работодателя; исполнитель по договору возмездного оказания услуг работает на свой риск, а лицо, работающее по трудовому договору, не несет риска, связанного с осуществлением своего труда.

Как следует из Устава ГАУК «<адрес>вой драматический театр» автономное учреждение создано в целях широкого доступа населения <адрес> и иных регионов Российской Федерации к театральному искусству, использования различных направлений и возможностей театра для воспитательной и просветительской деятельности (п. 2.1). Предметом деятельности учреждения является деятельность в области драматического, музыкально-драматического исполнительского производства (п.2.2).

Для достижения указанных целей учреждение осуществляет следующие основные виды деятельности: создание и показ спектаклей, проведение других театрально-зрелищных мероприятий (концерты, эстрадные номера, миниатюры, творческие встречи, развлекательные программы, конкурсы, фестивали и т.п.), организация гастрольной деятельности, проведение культурных мероприятий или участие в них; подготовка спектаклей, концертов, представлений по договорам с другими юридическими лицами для показа на их собственных или арендованных сценических площадках, по телевидению, для трансляции по радио, для съемок на кино-, видео- и иных магнитных носителях; организация - других мероприятий художественно-творческого характера, проводимых собственными силами или силами приглашенных коллективов, приглашенными исполнителями; проведение стажировок, мастер-классов ведущими мастерами и деятелями театра; реализация сопутствующих услуг, предоставляемых зрителям театра (л.д.2.3 Устава). Для достижения уставных целей деятельности учреждение осуществляет в установленном порядке приносящие доход виды деятельности, в том числе реализацию билетов (абонементов) на вышеуказанные мероприятия (п. 2.4 Устава).

«Основы законодательства Российской Федерации о культуре" (утв. ВС РФ 09.10.1992 N 3612-1) (ред. от 18.07.2019) в числе прочего регулируют культурную деятельность в области художественной литературы, кинематография, сценическое, пластическое, музыкальное искусство, архитектура и дизайн, фотоискусство, другие виды и жанры искусства.

В соответствии с абз. 1 ст. 51.1 Основ законодательства Российской Федерации о культуре уполномоченный федеральный орган исполнительной власти утверждает в установленном порядке формы билета, абонемента и экскурсионной путевки (в том числе формы электронного билета, электронного абонемента и электронной экскурсионной путевки) на проводимые организациями исполнительских искусств и музеями зрелищные мероприятия как бланки строгой отчетности, содержащие реквизиты билета, абонемента и экскурсионной путевки.

Реализация билетов, абонементов и экскурсионных путевок на проводимые организациями исполнительских искусств и музеями зрелищные мероприятия осуществляется такими организациями исполнительских искусств и музеями самостоятельно и (или) уполномоченными ими физическими лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность без образования юридического лица (индивидуальными предпринимателями), юридическими лицами на основании договоров, заключенных в соответствии с законодательством Российской Федерации с такими организациями исполнительских искусств и музеями, гражданами на основании гражданско-правовых договоров, заключенных с такими организациями исполнительских искусств и музеями (далее - уполномоченные лица) (абз. 4 ст. 52.1 Основ законодательства Российской Федерации о культуре).

Как установлено судом, ДД.ММ.ГГГГ между ГАУК «<адрес>вой драматический театр» (заказчик) и Бахиревой Т.П. (исполнитель) заключен гражданско-правовой договор на оказание услуг б/н сроком действия до ДД.ММ.ГГГГ, который на основании п. 6.2 пролонгировался на следующий год, если ни одна из сторон не заявляла о желании его расторгнуть до 31 декабря текущего года. Количество пролонгаций не ограничено (л.д.___).

Согласно п. 1.1 вышеуказанного договора исполнитель принял на себя обязательство по заданию заказчика оказать услуги по распространению театральных билетов и организации зрителя в период проведения театрального сезона, а заказчик обязался оплатить эти услуги.

В обязанности исполнителя входило своевременно и в полном объеме выполнять поручения заказчика в рамках услуг, предусмотренных п. 1.1. договора; владеть информацией о спектаклях, актерах; присутствовать на читках, сдачах и премьерах спектаклей; обеспечить проведение одного аншлагового спектакля в течение театрального сезона самостоятельно либо совместно с другими уполномоченными по распространению театральных билетов; получать и распространять театральные билеты на спектакли текущего репертуара по предварительной заявке, не позднее одного дня до проведения мероприятия; подавать заявки на печать театральных билетов на выездные спектакли за два дня до проведения мероприятия; при отсутствии на выездном спектакле контролера, сдавать билетные корешки контроля вместе с отчетом заведующему билетным столом; вести самостоятельно отчетность по учету полученных (реализованных и нереализованных) театральных билетов. Ежедневно предоставлять билетному столу заказчика отчет о реализации театральных билетов по форме, приведенной в Приложении № 1, являющейся неотъемлемой частью договора, в случае реализации театральных билетов на бумажном носителе; сдавать денежные средства, полученные в результате реализации театральных билетов, не реже одного раза в неделю с одновременным предоставлением отчета. Денежные средства, поступившие на расчетный счет от покупателей, считаются выручкой уполномоченного при наличии доверенности; принимать меры по своевременному (не позднее, чем за 3 дня до запланированного мероприятия) поступлению безналичных денежных средств за реализованные билеты на расчетный счет заказчика; возвращать нереализованные билеты в день проведения соответствующего зрелищного мероприятия не позднее, чем 3 часа до начала мероприятия. Не сданные нереализованные билеты считаются реализованными. Стоимость данных билетов возмещается за счет исполнителя. Бланки нереализованных билетов еженедельно сдавать в бухгалтерию вместе с объяснительной запиской; при общении со зрителями и работниками театра соблюдать деловой этикет и повышать престиж учреждения (п. 2.1).

Согласно п. ДД.ММ.ГГГГ договора исполнитель несет полную материальную ответственность за сохранность полученных на реализацию билетов и за вырученные от реализации билетов денежные средства.

Исполнитель вправе по согласованию с заказчиком определять места реализации театральных билетов; получать в рамках договора полную информацию о спектаклях, актерах, авторах; получать для распространения рекламную продукцию (афиши, репертуар, абонементы и т.д.) (п. 2.2).

Заказчик обязан своевременно выдавать театральные билеты для распространения исполнителю; надлежащим образом принимать от исполнителя денежные средства, полученные в результате реализации театральных билетов, а также не реализованные театральные билеты; своевременно на условиях договора выплачивать денежное вознаграждение исполнителю (п. 2.3), а также вправе требовать возврата выданных исполнителю театральных билетов частично или полностью; контролировать распространение рекламной продукции; корректировать места реализации театральных билетов (п. 2.4).

В соответствии с п. 4.1 договора заказчик выплачивает вознаграждение исполнителю за оказанные услуги в следующих размерах: при реализации театральных билетов на сумму менее 50 000 (пятидесяти тысяч) рублей в месяц вознаграждение составляет в размере 8% от суммы реализованных билетов. При реализации театральных билетов на сумму от 50 000 (пятидесяти тысяч) рублей в месяц вознаграждение составляет 12% от суммы реализованных исполнителем театральных билетов.

Оплата услуг исполнителя производится путем перечисления денежных средств на расчетный счет или выплаты наличных денежных средств через кассу заказчика в период с 5 по 8 числа месяца следующего за отчетным, после подписания сторонами акта об оказании услуг по форме согласно Приложению №, являющемуся неотъемлемой частью договора. Оказание исполнителем услуг по договору отражается сторонами в подписываемом ежемесячно акте об оказании услуг (п. 4.3, 4.4).

Выполнение Бахиревой Т.П. работ (услуг) по договору безвозмездного оказания услуг от ДД.ММ.ГГГГ в период проведения театрального сезона 2017-2018, 2018-2019 подтверждено представленными в материалы дела копиями актов выполненных работ от ДД.ММ.ГГГГ (за период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ), от ДД.ММ.ГГГГ (за период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ), от ДД.ММ.ГГГГ (за период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ), от ДД.ММ.ГГГГ (за период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ), за период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ, от ДД.ММ.ГГГГ (за период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ), от ДД.ММ.ГГГГ (за период с 01.04.2018т по ДД.ММ.ГГГГ), от ДД.ММ.ГГГГ (за период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ), от ДД.ММ.ГГГГ (за период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ), ДД.ММ.ГГГГ (за период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ), от ДД.ММ.ГГГГ (за период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ), от ДД.ММ.ГГГГ (за период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ), от ДД.ММ.ГГГГ (за период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ), от ДД.ММ.ГГГГ (за период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ), от ДД.ММ.ГГГГ (за период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ), от ДД.ММ.ГГГГ (за май 2019), свидетельствующих о том, что услуги истцом в соответствующий период оказаны в полном объеме и с надлежащим качеством, указана сумма вознаграждения, а также на отсутствие претензий заказчика к выполненным работам (л.д._____).

Также сторонами договора дважды в год составлялись акты сверки взаимных расчетов.

Уведомлением от ДД.ММ.ГГГГ№ Бахирева Т.П. была извещена о расторжении договора возмездного оказания услуг б/н от ДД.ММ.ГГГГ с ДД.ММ.ГГГГ в связи с нарушением п.п. 2.1.9 п. 2.1 договора, а именно необеспечением своевременного поступления безналичных денежных средств за реализованные билеты на расчетный счет учреждения и образованием в этой связи задолженности в размере 439 900 руб. (л.д.___).

Полагая сложившиеся между сторонами спора отношения трудовыми, истец указывает, что её работа носила постоянный характер, она несла материальную ответственность за сохранность билетов, ей выдавались расчетные листки, она выполняла указания директора драмтеатра, посещала планерки и дежурила в кассе театра в период отдыха штатного кассира, денежные средства Бахиревой Т.П. ежемесячно зачислялись на карту с указанием - заработная плата, иного места работы истица не имела, для неё это был основной заработок.

К характерным признакам трудовых отношений в соответствии со статьями 15 и 56 Трудового кодекса Российской Федерации относятся: достижение сторонами соглашения о личном выполнении работником определенной, заранее обусловленной трудовой функции в интересах, под контролем и управлением работодателя; подчинение работника действующим у работодателя правилам внутреннего трудового распорядка, графику работы (сменности); обеспечение работодателем условий труда; выполнение работником трудовой функции за плату (абзац третий пункта 17 постановления Пленума от 29 мая 2018 г. N 15 "О применении судами законодательства, регулирующего труд работников, работающих у работодателей - физических лиц и у работодателей - субъектов малого предпринимательства, которые отнесены к микропредприятиям").

О наличии трудовых отношений может свидетельствовать устойчивый и стабильный характер этих отношений, подчиненность и зависимость труда, выполнение работником работы только по определенной специальности, квалификации или должности, наличие дополнительных гарантий работнику, установленных законами, иными нормативными правовыми актами, регулирующими трудовые отношения (абзац четвертый пункта 17 постановления Пленума от 29 мая 2018 г. N 15).

К признакам существования трудового правоотношения также относятся, в частности, выполнение работником работы в соответствии с указаниями работодателя; интегрированность работника в организационную структуру работодателя; признание работодателем таких прав работника, как еженедельные выходные дни и ежегодный отпуск; оплата работодателем расходов, связанных с поездками работника в целях выполнения работы; осуществление периодических выплат работнику, которые являются для него единственным и (или) основным источником доходов; предоставление инструментов, материалов и механизмов работодателем (Рекомендация N 198 о трудовом правоотношении, принятая Генеральной конференцией Международной организацией труда 15 июня 2006 г.) (абзац пятый пункта 17 постановления Пленума от 29 мая 2018 г. N 15).

Как установлено судом из объяснений сторон, показаний свидетелей ФИО8, ФИО17ФИО9, ФИО10, у ГАУК «<адрес>вой драматический театр» с шестью исполнителями были заключены договоры возмездного оказания услуг по распространению театральных билетов и организации зрителя.

За распространителями были закреплены определенные участки с учетом их места жительства и пожеланий, в здании драмтеатра для них было выделено небольшое помещение, где можно было раздеться, оставить свои вещи, когда распространители приходили за билетами, афишами, буклетами, либо в день спектаклей, когда необходимо встретить своего зрителя и проводить его в зал.

Однако оснований полагать данное помещение рабочим местом истца у суда не имеется, поскольку истец занималась распространением билетов, не находясь в указанном помещении. Для работодателя имел значение не сам процесс распространения, как таковой, а его конечный результат в виде количества реализованных билетов, от которого зависела наполняемость зрительного зала и, соответственно, выручка театра, а также размер вознаграждения истицы.

Доводы истца о подчинении действующим у работодателя правилам внутреннего трудового распорядка, графику работы своего подтверждения в судебном заседании не нашли. Распространители билетов, в том числе истица, не были ознакомлены под личную подпись с правилами внутреннего трудового распорядка в соответствующем журнале, не были обязаны постоянно находится в театре в течение рабочего дня, а самостоятельно определяли свой график работы, с учетом времени работы билетного стола и организаций, которым продавались билеты, что следует из показаний свидетеля ФИО18., ФИО11, ФИО10 Социальные гарантии и компенсации при заключении договора возмездного оказания услуг не предусматривались, ежегодный основной отпуск не предоставлялся, расходы, связанные с поездками работника в целях выполнения работы, не компенсировались.

В штатном расписании ГАУК «<адрес>вой драматический театр», исследованном за период с 2014 (когда истец была уволена из ГАУК «<адрес>вой драматический театр» с должности уполномоченной по распространению билетов по сокращению численности или штата работников организации) по 2019 г.г., должности уполномоченного по распространению билетов не предусмотрено (л.д.______).

Из объяснений истца, а также показаний допрошенных судом свидетелей ФИО8, ФИО10, ФИО11, ФИО19В. следует, что директор театра ФИО9 проводил с распространителями еженедельные планерки, на которых давал свои указания, назначал ответственных за продажу билетов на определенном участке, установил график дежурства распространителей в кассе театра по понедельникам, когда у штатного кассира театра был выходной день.

В то же время, как пояснили свидетели ФИО10 и ФИО11, которые наряду с Бахиревой Т.П. являлись распространителями билетов, они могли отказаться от так называемого дежурства в кассе театра, а также не присутствовать на планерке, если были заняты в этот день. Кроме того, как установлено судом из объяснений представителя ответчика, показаний свидетелей ФИО12, ФИО14, ФИО10, ФИО11 в кассе театра распространители реализовывали свои билеты, полученные по накладным в билетном столе в рамках договоров возмездного оказания услуг.

Каких-либо распорядительных документов о закреплении за каждым распространителем определенных участков, графиков дежурств распространителей в кассе драмтеатра, подписанных директором ГАУК «<адрес>вой драматический театр», суду представлено не было. Допрошенная в качестве свидетеля специалист по кадрам ФИО13 показала, что приказов о замещении истцом Бахиревой Т.П., а равно иными лицами должности кассира театра работодателем не издавалось.

Как пояснил директор ГАУК «<адрес>вой драматический театр» ФИО9, допрошенный в качестве свидетеля, для удобства и исключения конфликтов за каждым распространителем была закреплена определенная территория и организации. Рабочего места, как такового, у истца в театре не было. С целью наполнения зала театра зрителями и заключались договоры с распространителями, им проводились регулярные рабочие встречи с ними, на которых он координировал и контролировал их работу, поскольку большую часть билетов продавали именно распространители, они приносили театру больший доход, чем касса. В кассе театра ежедневно продается не более 100 билетов. В отсутствие кассира в кассе театра свои билеты продавали распространители, которым это также было выгодно. Обязанности у распространителей дежурить в кассе не было, они могли отказаться без каких-либо неблагоприятных для себя последствий. Графики, в соответствии с которыми распространители находились в кассе, составлялись администратором по согласованию с распространителями. Ранее Бахирева Т.П. работала в театре по трудовому договору в должности распространителя билетов, однако с ДД.ММ.ГГГГ институт распространителей, как таковой исчезает, поскольку билеты Федеральный закон № обязывает продавать с использованием кассовых аппаратов. В 2017 году всех уполномоченных они перевели на договоры гражданско-правового характера, так как изменились условия, в том числе финансово-экономической деятельности. Распространители и раньше не состояли в штате театра и финансировались за счет внебюджетных средств.

В расчетных листах, выданных Бахиревой Т.П. работодателем по её просьбе, не прописаны составные части заработной платы истицы: оклад, надбавки, а указано «оплата по договорам подряда», также отсутствуют сведения о количестве отработанного времени. В исследованных судом расчетных листках свидетеля ФИО10 содержится аналогичная информация (л.д.___).

Как пояснила свидетель ФИО14, занимающая должность главного бухгалтера театра, расчетные листки в учреждении формируются с использованием одного программного продукта, как по трудовым договорам, так и по договорам гражданско-правового характера, только по договорам гражданско-правового характера выплата рассчитывается в процентах от выручки. По просьбе Бахиревой Т.П. ей выдавались расчетные листки, однако они не хранятся на предприятии в отличие от расчетных листков работников, с которыми заключены трудовые договоры.

Из расчетных листков судом установлено, что размер выплаченного истцу вознаграждения каждый месяц был разным и зависел от количества проданных билетов. Перечисление вознаграждения на карту истца с указанием «зачисление заработной платы», как указано в представленной истцом выписке операций по карте, само по себе не свидетельствует, что данная выплата является именно заработной платой.

Выплата истцу ответчиком денежной премии на основании приказа «О премировании» от ДД.ММ.ГГГГ№ в размере 5000 рублей как бывшему работнику театра в связи с празднованием профессионального праздника «Международного дня театра» также не свидетельствует о наличии трудовых отношений между сторонами в настоящее время с учетом вышеприведенных установленных судом обстоятельств (л.д.___).

Таким образом, на основании представленных сторонами доказательств в их совокупности, суд приходит к выводу, что они не подтверждают возникновение между истцом и ГАУК «<адрес>вой драматический театр» трудовых отношений, поскольку не свидетельствуют о том, что Бахирева Т.П. исполняла трудовые обязанности по должности распространителя билетов, отсутствующей в штатном расписании, с определенной заработной платой, кадровых решений в отношении истца не принималось, трудовой договор между истцом и ответчиком не заключался, существенные условия трудового договора не оговаривались, заявление о приеме на работу истец не писал, с правилами внутреннего трудового распорядка, должностной инструкцией, локальными нормативными актами, регулирующими оплату труда, ответчик истца не знакомил.

В этой связи оснований для признания сложившихся между сторонами отношений трудовыми, возложении обязанности заключить трудовой договор, внести запись о работе в трудовую книжку, а также для восстановления истца на работе, взыскания заработной платы за время вынужденного прогула, компенсации морального вреда, вытекающих из основного требования, у суда не имеется.

Руководствуясь ст. ст. 194-198 ГПК РФ, суд

РЕШИЛ:

Исковые требования Бахиревой ТП оставить без удовлетворения.

Решение может быть обжаловано <адрес>вой суд в течение месяца со дня его принятия в окончательной форме путем подачи апелляционной жалобы через Центральный районный суд <адрес>.

Судья: И.С. Гусманова

Решение суда принято в окончательной форме ДД.ММ.ГГГГ