Гражданский кодекс часть 1

рассмотрев в открытом судебном заседании с использованием системы видеоконференц-связи гражданское дело по иску ФИО1 к индивидуальному предпринимателю ФИО2 о признании сделки ничтожной, взыскании денежных средств,

установил:

ФИО1 обратилась в суд с требованиями к ИП ФИО2 оглы о признании сделки ничтожной, взыскании денежных средств по тем основаниям, что ДД.ММ.ГГГГ между сторонами заключен предварительный договор коммерческой концессии по открытию бара с продажей алкогольной продукции «Алкополис24» в <адрес> при выполнении всех условий предварительного договора. ДД.ММ.ГГГГ истец перечислил ответчику 400000 руб., что подтверждается чеком по операции Сбербанк «Онлайн» от ДД.ММ.ГГГГ. Как указывает истец, в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ сменилось 7 менеджеров, которые пытались выполнить со своей стороны условия предварительного договора, истцу приходилось первой проявлять инициативу контакта с правообладателем. На протяжении двух месяцев истцу не было оказано содействия, в связи с чем она вынуждена расторгнуть предварительный договор без намерения заключить основной договор. В связи с тем, что основной договор не был заключен, истец просит произвести возврат уплаченных ею денежных средств (паушальный взнос) в размере 400000 руб. Ссылаясь на положения ст. ст. 429, 1027, 1028, 164 Гражданского кодекса РФ, истец указывает, что предварительный договор коммерческой концессии № от ДД.ММ.ГГГГ не проходил государственную регистрацию в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности, в связи с чем является ничтожной сделкой. Ссылаясь на положения ст. ст. 380, 381, 416, п. 26 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 № 49 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса РФ о заключении и толковании договора», указывает, что сумма взноса была зачтена правообладателем в случае заключения основного договора, из чего следует, что взнос должен быть возвращен в полном объеме истцу. ДД.ММ.ГГГГ истец направила претензию с требованием о возврате денежных средств, претензия ответчиком оставлена без удовлетворения. Ссылаясь на данные обстоятельства, ФИО1 просит признать предварительный договор коммерческой концессии № от ДД.ММ.ГГГГ ничтожной сделкой; обязать ответчика произвести возврат уплаченных ею денежных средств сумму взноса (задатка) в размере 400000 руб. в счет права заключения в будущем основного договора коммерческой концессии, в связи с не заключением основного договора и в связи с не открытием предприятия, взыскать расходы по оплате государственной пошлины.

Истец в судебное заседание не явилась, извещена надлежащим образом о судебном заседании.

Представитель истца ФИО6, действующая на основании доверенности, принимавшая участие в судебном заседании посредством видеоконференц-связи, в судебном заседании исковые требования поддержала в полном объеме. Пояснила, что требование о признании сделки ничтожной основано на несоблюдении формы договора, требование о взыскании денежных средств основано на нормах Гражданского кодекса РФ о задатке.

Ответчик судебное заседание не явился, извещен о дате, времени месте рассмотрения дела.

Представитель ответчика ФИО5, действующий на основании доверенности, в судебном заседании с заявленными требованиями не согласился, поддержал позицию, изложенную в письменных возражениях на исковое заявление, согласно которым заключение основного договора коммерческой концессии напрямую зависит от действий пользователя, по условиям предварительного договора стороны определили, что вносимая сумма 400000 руб. является задатком. В установленный срок от истца в адрес ответчика не поступало уведомление о регистрации юридического лица и заключении основного договора. Предварительный договор коммерческой концессии не подлежит государственной регистрации, оснований для признания его ничтожной сделкой не имеется.

Заслушав пояснения сторон, исследовав письменные материалы дела, суд приходит к следующим выводам.

В соответствии со ст. 309 Гражданского кодекса РФ (далее – ГК РФ) обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных Кодексом, другими законами или иными правовыми актами (п. 1 ст. 310 ГК РФ).

Согласно ст.ст. 420, 421 ГК РФ договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Условия договора определяются по усмотрению сторон. Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.

В силу п. 1, п. 4 ст. 429 ГК РФ по предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором. В предварительном договоре указывается срок, в который стороны обязуются заключить основной договор.

Из п. 2 ст. 429 ГК РФ следует, что предварительный договор заключается в форме, установленной для основного договора, а если форма основного договора не установлена, то в письменной форме. Несоблюдение правил о форме предварительного договора влечет его ничтожность.

В соответствии со ст. 1027 ГК РФ по договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).

В судебном заседании установлено, что ДД.ММ.ГГГГ между ИП ФИО2 оглы (правообладатель) и ФИО1 (пользователь) заключен предварительный договор коммерческой концессии №. По условиям договора основной договор стороны обязались заключить в течение 5 рабочих дней с даты письменного уведомления пользователем правообладателя о регистрации пользователем хозяйственного общества на территории РФ. Пользователем должны были предпринять все меры по регистрации хозяйственного общества в срок не позднее 60 дней с даты подписания предварительного договора. Приложением № к предварительному договору является договор коммерческой концессии, также подписанный сторонами. За право заключения основного договора пользователь уплачивает правообладателю 400000 руб. (п. 2.2 Договора) Сторона, необоснованно уклоняющаяся от заключения основного договора должна возместить другой стороне убытки (п. 3.2 Договора.). Стороны договорились, что в части оплаты единовременного взноса, отношения сторон регулируются положениями параграфа 7 главы 23 ГК РФ.

ДД.ММ.ГГГГ истец обратился к ответчику с требованием о возврате 400000 руб., указывая о том, что истец вынуждена расторгнуть договор в связи с неисполнением ответчиком обязательств по предварительному договору, а также ссылаясь на ничтожность предварительного договора в связи с тем, что договор не проходил государственную регистрацию в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности.

Как следует из положений ст.1027 ГК РФ сторонами по договору коммерческой концессии могут быть коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей. В силу п.1 ст.1028 ГК РФ договор коммерческой концессии должен быть заключен в письменной форме.

Как установлено в судебном заседании такой договор между сторонами не заключался. Представленный истцом договор № является Приложением № к предварительному договору от ДД.ММ.ГГГГ, заключенному между физическим лицом и индивидуальным предпринимателем. Об этом свидетельствует и п.1.1 предварительного договора, согласно которому стороны только договорились о заключении в будущем договора коммерческой концессии между правообладателем и юридическим лицом в редакции, указанной в Приложении №.

Таким образом, между сторонами не наступили и не могли наступить соответствующие правовые последствия, вытекающие из договора коммерческой концессии.

Доводы истца о ничтожности предварительного договора в связи с тем, что заключенный между сторонами предварительный договор коммерческой концессии № от ДД.ММ.ГГГГ не проходил государственную регистрацию в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности основаны на неверном толковании норм материального права.

В силу п. 2 ст. 429 ГК к предварительному договору применяются только правила о форме основного договора.

В соответствии с п. 1 ст. 1028 ГК РФ договор коммерческой концессии должен быть заключен в письменной форме. Несоблюдение письменной формы договора влечет его недействительность. Такой договор считается ничтожным.

Пунктом 2 данной статьи определено, что предоставление права использования в предпринимательской деятельности пользователя комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав по договору коммерческой концессии подлежит государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности. При несоблюдении требования о государственной регистрации предоставление права использования считается несостоявшимся.

Правило, установленное п. 2 ст. 1028 ГК РФ, не является элементом формы договора коммерческой концессии, письменная форма предварительного договора сторонами соблюдена, в связи с чем оснований для признания договора ничтожным не имеется.

Также истцом заявлено требование о возврате денежных средств по договору в сумме 400000 руб. в связи с неисполнением ответчиком обязательств, предусмотренных предварительным договором.

Суд отмечает, что истцом заявлено два требования по своей правовой природе носящих взаимоисключающий характер – заявляя о ничтожности предварительного договора, истец в то же время заявляет требование о возврате денежных средств на основании ст. 381 ГК РФ.

Разрешая данное требование, суд исходит из следующего.

Согласно п. 1 ст. 381 ГК РФ при прекращении обязательства до начала его исполнения по соглашению сторон либо вследствие невозможности исполнения (ст. 416) задаток должен быть возвращен.

Пунктом 2 ст. 381 ГК РФ установлено, что если за неисполнение договора ответственна сторона, давшая задаток, он остается у другой стороны. Если за неисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка.

Пунктом 1.5 предварительного договора предусмотрено, что в целях содействия пользователю в организации предпринимательской деятельности на стадии взаимодействия в рамках предварительного договора правообладатель обязуется оказать пользователю консультационно-информационное взаимодействие в выборе организационно-правовой формы хозяйствующего субъекта для осуществления пользователем предпринимательской деятельности; оказать помощь в оформлении учредительных документов для создания хозяйственного общества, включая решение (протокол) о создании ООО, устав ООО, форма заявления, необходимая для осуществления государственной регистрации вновь создаваемого ООО; оказать консультационно-информационное содействие в выборе системы налогообложения; оказать консультационное-информационное взаимодействие в выборе банка с целью осуществления расчетно-кассового обслуживания; оказать консультационно-информационное содействие в выборе оборудования для развертки ERPсистемы, выбора ККМ для осуществления деятельности, оказать консультационно-информационное содействие в поиске и подборе помещения, необходимого для осуществления пользователем предпринимательской деятельности в рамках основного договора.

Согласно п. 2.5 предварительного договора с момента получения денежных средств, указанных в п. 2.2 предварительного договора, а также при условии получения оригинала данного договора, подписанного пользователем и направленного в соответствии с п. 1.4 предварительного договора, правообладатель передает пользователю доступ к части базы знаний «Алкополис24» и комплексу исключительных прав, а именно (но не ограничиваясь): к информации о выборе организационно-правовой формы хозяйствующего субъекта для осуществления пользователем предпринимательской деятельности, о выборе системы налогообложения, о выборе банка с целью осуществления расчетно-кассового обслуживания, о выборе оборудования для развертки ERPсистемы, выбора ККМ для осуществления деятельности, о выборе рекламных каналов продвижения и расположению рекламных материалов при осуществлении предпринимательской деятельности, осуществляемой пользователем в рамках основного договора, о поиске и подборе поставщиков товаров и услуг, необходимых для осуществления пользователем предпринимательской деятельности в рамках основного договора, о методе подбора помещений для организации предприятия. Список предоставляемой пользователю информации в базе знаний «Алкополис24» не ограничивается списком, указанным в данном предварительном договоре. Информация и сведения, имеющие коммерческую ценность, указанные в системе «Алкополис24» и базе знаний «Алкополис24», передаются правообладателем пользователю по акту приема-передачи (приложение № к предварительному договору), который подписывается сторонами.

В силу п. 2.6 предварительного договора предоставление пользователю доступа к части базы знаний «Алкополис24» и комплексу исключительных прав не дает пользователю права на использование исключительных прав правообладателя (при их наличии).

Согласно приложению № к предварительному договору коммерческой концессии от ДД.ММ.ГГГГ сторонами подписан акт приема-передачи доступа к системе «Алкополис24».

Представитель ответчика в судебном заседании пояснил, что предоставление доступа к системе «Алкополис24» осуществляется путем занесения сведений о пользователе в базу знаний, направления на адрес электронной почты правообладателя ссылки, после перехода по которой пользователь имеет доступ к базе знаний «Алкополис24» в рамках п. 2.4 предварительного договора. Введение логина и пароля для входа в базу знаний «Алкополис24» не требуется.

Из представленной стороной истца переписки ФИО1 с представителем ответчика следует, что ДД.ММ.ГГГГ истцу были направлены презентационные материалы, связанные с деятельностью ответчика, ДД.ММ.ГГГГ представитель ответчика сообщил, что вопрос по ООО направлен юристу, также ДД.ММ.ГГГГ направлен подписанный договор и счет, инструкция по проведению оплаты. ДД.ММ.ГГГГ истцом направлено сообщение представителю ответчика о том, что истец не дозвонилась, имела намерение поговорить по поводу отправленной презентации.

Из представленной стороной ответчика переписки следует, что ДД.ММ.ГГГГ иным представителем ответчика истцу был направлен договор, после отправления истцом документов представитель ответчика указала о том, что истцу открыт доступ к базе знаний, ДД.ММ.ГГГГ истцом сообщено о том, что ее проверена почта, доступ пришел, истец ознакомилась. Также из представленной переписки следует, что по ДД.ММ.ГГГГ между представителем ответчика и истцом велась переписка относительно подбора помещения для осуществления деятельности.

В судебном заседании представителями истца и ответчика не оспаривалось, что представленная сторонами переписка является перепиской между истцом и ответчиком.

Оценивая представленные доказательства в их совокупности, в том числе акт приема-передачи доступа к системе «Алкополис24», представленную истцом и ответчиком переписку, суд приходит к выводу о соблюдении ответчиком п. 1.5, п. 2.5 предварительного договора.

По условиям предварительного договора основной договор стороны обязались заключить в течение 5 рабочих дней с даты письменного уведомления пользователем правообладателя о регистрации пользователем хозяйственного общества на территории РФ. Пользователем должны быть предприняты все меры по регистрации хозяйственного общества в срок не позднее 60 дней с даты подписания предварительного договора.

Также предварительным договором предусмотрено, что за право заключения основного договора пользователь уплачивает правообладателю единовременный (паушальный) взнос в виде задатка в размере 400000 руб. (п.2.2 Договора).

Пунктом 1.3 договора установлено, что нарушение пользователем сроков, установленных договором, приравнивается к уклонению пользователя от заключения основного договора и прекращению настоящего предварительного договора без возврата уплаченных Пользователем денежных средств (п. 2 ст. 381 ГК РФ).

В силу обозначенных условий предварительного договора стороны определили, что уплаченные истцом денежные средства в размере 400000 руб. являются задатком с применением к нему соответствующих норм ГК РФ.

Принимая во внимание, что стороны приступили к исполнению обязательств, принятых по предварительному договору, оснований для применения положений п. 1 ст. 381 ГК РФ, не имеется.

Поскольку условия, необходимые для заключения договора коммерческой концессии, установленные законом и предварительным договором, стороной истца не соблюдены (доказательств обратного не представлено, напротив, сторона истца пояснила, что ФИО1 отказалась от услуг ответчика), сумма внесенного задатка в силу п. 2 ст. 381 ГК РФ не может быть взыскана с ответчика.

Суд полагает необходимым отметить, указание в предварительном договоре на то, что задаток по договору - это единовременный (паушальный) взнос, не изменяет существо установленного сторонами соглашения о задатке.

При этом в силу природы паушальный взнос – плата за вход на рынок под брендом правообладателя. Паушальные платежи – это единовременные платежи за право пользоваться предметом лицензионного соглашения, установленная в процессе переговоров цена лицензии, не зависящая от фактического объема производимой и реализованной продукции. Франчайзи платит за право работать под определенным брендом, а также за возможность использования всех наработок и ноу-хау в операционных процессах. Паушальный взнос выплачивается в начальный период действия лицензионного договора, сразу после заключения сделки.

В силу изложенного, паушальный внос выплачивается либо сразу после заключения сделки, а именно основного договора коммерческой концессии, соответственно, внесенный платеж при заключении предварительного договора является задатком, при этом, согласовано между сторонами в последующем внесенный задаток подлежит зачету в качестве паушального взноса при заключении основного договора.

Стороны свободны в заключении договора, в рассматриваемом случае их воля была направлена на то, чтобы заключить предварительный договор с такой формулировкой условий о плате за возможность осуществления сделки. Закон, запрещающий включение подобных условий в предварительный договор, отсутствует.

С учетом изложенного, правовые основания для удовлетворения заявленных исковых требований ФИО1 отсутствуют.

Руководствуясь ст.ст.12, 56, 194-198 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, суд

решил:

в удовлетворении исковых требований отказать.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Верховный Суд Республики Карелия в течение одного месяца со дня его принятия в окончательной форме через Петрозаводский городской суд Республики Карелия.

Судья О.Э. Сосновская

Мотивированное решение изготовлено 13.05.2022