Гражданский кодекс часть 1

Королёвский городской суд <адрес> в составе председательствующего судьи Маркина Э.А., при секретаре ФИО4, рассмотрев в открытом судебном заседании заявление ФИО1, ФИО2 о признании незаконным и отмене постановления о назначении экспертизы,

УСТАНОВИЛ:

ФИО1, ФИО2 обратились в суд с заявлением о признании незаконным и отмене постановления о назначении экспертизы от ДД.ММ.ГГГГ№, вынесенного ФИО5, временно исполняющей обязанности нотариуса ФИО7 Королёвского нотариального округа <адрес>.

В обоснование заявленных требований ФИО1, ФИО2 указано, что ДД.ММ.ГГГГг. ФИО5, временно исполняющей обязанности нотариуса ФИО7Королёвского нотариального округа <адрес> было вынесено постановление №-№ о назначении строительно-технической экспертизы в порядке обеспечения доказательств по заявлению ФИО6, действующего по доверенности от имени ФИО8

На разрешение экспертизы были поставлены вопросы:

Заявители считают, что указанное постановление нотариуса является незаконным и подлежащим отмене по следующим основаниям.

Оспариваемое постановление было вынесено нотариусом с нарушением требований ст.ст. 102,103 Основ законодательства РФ о нотариате.

Согласно ст. 102 Основ законодательства РФ о нотариате,по просьбе заинтересованных лиц нотариус обеспечивает доказательства, необходимые в случае возникновения дела в суде или административном органе, если имеются основания полагать, что представление доказательств впоследствии станет невозможным или затруднительным.

Статья 64 ГПК РФ предусматривает только одно основание для обеспечения доказательств- наличие оснований опасаться, что представление необходимых доказательств впоследствии окажется невозможным или затруднительным.

В рассматриваемом случае такие обстоятельства отсутствуют. Нотариус не указала в постановлении ни одного мотива, по которым она посчитала необходимым обеспечение доказательств и почему углядела основания опасаться, что впоследствии назначение строительно-технической экспертизы в отношении возведенного капитального хозяйственного строения в рамках судебного процесса будет невозможным или затруднительным.

Кроме того, заявители не были надлежащим образом извещены нотариусом о проведении строительно-технической экспертизы.

Проведение строительно-технической экспертизы в отношении хозяйственных построек заявителей осуществлено без их ведома и согласия.

В судебном заседании ФИО1, выступающая также в качестве представителя ФИО2 заявленные требования поддержала, на удовлетворении требований настаивала.

Заинтересованное лицо нотариус ФИО7 с требованиями заявителей не согласилась, просила отказать в удовлетворении заявления.

Представитель заинтересованного лица ФИО8 –ФИО6 просил отказать в удовлетворении заявления.

Суд, рассмотрев дело, заслушав стороны, исследовав письменные материалы дела, приходит к следующему.

Согласно ст.5 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате нотариус беспристрастен и независим в своей деятельности и руководствуется Конституцией Российской Федерации, конституциями (уставами) субъектов Российской Федерации, настоящими Основами, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации и субъектов Российской Федерации, принятыми в пределах их компетенции, а также международными договорами.

Нотариусы совершают нотариальные действия, предусмотренные ст.35 Основ, в том числе обеспечивают доказательства.

В силу ст.39 Основ порядок совершения нотариальных действий нотариусами устанавливается Основами и другими законодательными актами РФ, а также Регламентом совершения нотариусами нотариальных действий, устанавливающим объем информации, необходимой нотариусу для совершения нотариальных действий, и способ ее фиксирования. Регламент утвержден решением Правления ФНП и Приказом Минюста России № от ДД.ММ.ГГГГ, вступил в действие ДД.ММ.ГГГГ.

В соответствии со ст.102 Основ, по просьбе заинтересованных лиц нотариус обеспечивает доказательства, необходимые в случае возникновения дела в суде или административном органе, если имеются основания полагать, что представление доказательств впоследствии станет невозможными илизатруднительным.

Обеспечение доказательств нотариусами характеризуется оперативным, незамедлительным закреплением фактических данных, которое производится в строго установленном законом порядке и в предусмотренной законом форме для дальнейшего представления их в суд или в административный орган, при этом разгружает суды от этой процедуры, что способствует сокращению сроков рассмотрения дела и судебных издержек.

Основанием для обеспечения доказательств является предполагаемая возможность утраты ими доказательственного значения в судебном или административном процессе. Перечень таких оснований в законодательстве отсутствует. Вместе с тем действующее законодательство о нотариате не содержит прямых норм о возложении на субъекты нотариального процесса обязанности доказывания тех или иных юридических фактов, в связи с чем, обеспечение доказательств как нотариальное действие требует обязательного выполнения.

При совершении нотариального действия по обеспечению доказательств нотариус не решает вопрос об относимости и допустимости доказательств, а лишь подтверждает факты, имеющие юридическое значение.

Согласно ст. 40 Основ такое нотариальное действие может быть совершено любым нотариусом вне зависимости от дальнейшей подсудности дела.

Порядок действий нотариуса при совершении нотариального действия –обеспечениедоказательств:

принятие письменного заявления, установление личности обратившегося,

рассмотрение заявления,

извещение сторон и заинтересованных лиц,

совершение нотариального действия, оформляемое протоколом или

постановлением,

регистрация в реестре,

взимание нотариального тарифа.

Согласно ст.103 Основ, в порядке обеспечения доказательств нотариус назначает экспертизу. При выполнении процессуальных действий по обеспечению доказательств нотариус руководствуется соответствующими нормами гражданского процессуального законодательства.

Процедура по обеспечению нотариусом доказательств начинается с подачи заинтересованным лицом письменного заявления (ст.65 ГПК), поскольку в соответствии с гражданским процессуальным законодательством обеспечение доказательств является отдельным процессуальным действием, производимым по письменному заявлению заинтересованного лица.

Согласно требованиям процессуального законодательства (ст.65 ГПК, ст.72 АПК) в заявлении должны быть указаны:

-доказательства, которые необходимо обеспечить,

-обстоятельства, для подтверждения которых необходимы эти доказательства,

-причины, побудившие обратиться с заявлением об их обеспечении,

-содержание рассматриваемого дела, -сведения о сторонах и месте их жительства/нахождения,

-обоснование предположения, что представление доказательств в дальнейшем сможет сделаться затруднительным или невозможным.

Согласно п. 120 Регламента совершения нотариусами нотариальных действий при обеспечении доказательств информацию о заинтересованных лицах,

-основаниях невозможности или затруднения представления доказательств в суде или административном органе,

-об отсутствии определенности в составе участников,

-о наличии обстоятельств, в результате которых обеспечение доказательств не терпит отлагательства,

-нотариус устанавливает из объяснений заявителя. Указанная информация фиксируется в соответствующем письменном заявлении или в постановлении о назначении экспертизы.

Ранее действующая редакция ст. 102 Основ запрещала нотариусам обеспечивать доказательства по делу, которое в момент обращения заинтересованных лиц к нотариусу находится в производстве суда или административном органе. С ДД.ММ.ГГГГ указанная процедура отменена 457-ФЗ от 29.12.2014г.

На основании ст.103 Основ нотариус извещает о времени и месте обеспечения доказательств стороны и заинтересованных лиц, однако их неявка не является препятствием для выполнения действий по обеспечению доказательств. Обеспечение доказательств без извещения одной из сторон и заинтересованных лиц производится лишь в случаях, не терпящих отлагательства, или когда нельзя определить, кто впоследствии будет участвовать в деле. Нотариус предупреждает эксперта об ответственности за дачу заведомо ложного заключения или отказ (уклонение) от дачи заключения.

Согласно ст. 113 ГПК стороны, заинтересованные лица извещаются заказным письмом с уведомлением о вручении любым способом (письмо, телеграмма, телефонограмма и т. п.). Заинтересованным лицам извещения должны быть вручены с таким расчетом, чтобы указанные лица имели достаточный срок для своевременно явки к нотариусу.

Также в соответствии со ст. 165.1 ГК РФ заявления, уведомления, извещения или иные юридически значимые сообщения, с которыми закон связывает гражданско-правовые последствия для другого липа, влекут для этого лица такие последствия с момента доставки соответствующего сообщения ему или его представителю. Сообщение считается доставленным и в случаях, если оно поступило лицу, которому оно направлено (адресату), но по обстоятельствам, зависящим от него, не было ему вручено или адресат не знакомился с ним.

Относительно вопроса об извещении сторон ФНП в своем письме от ДД.ММ.ГГГГ№ «Об обеспечении нотариусом доказательств» указывает на то, что поскольку обеспечение доказательств нотариусом осуществляется, как правило, до возникновения дела в суде, «сторон» в процессуальном понимании этого термина еще не существует. При этом лица, которые предположительно в будущем могут выступать в качестве ответчиков или 3-х лиц, как правило, не заинтересованы в обеспечении нотариусом доказательства, подтверждающего нарушения прав заявителя.

Согласно ст.79 ГПК экспертиза назначается при возникновении вопросов, требующих специальных знаний в различных областях науки, техники, ремесла, в том числе для фиксации определенного состояния предмета спора, например в результате соседнего строительства. Проведение экспертизы может быть поручено судебно-экспертному учреждению, конкретному эксперту или нескольким экспертам. Каждая из сторон вправе предоставить свои вопросы, подлежащие разрешению при проведении экспертизы. При уклонении стороны от участия в экспертизе, непредставлении экспертам необходимых материалов и документов для исследования, суд в зависимости от того, какая сторона уклоняется от экспертизы, а также какое для нее она имеет значение, вправе признать факт, для выяснения которого экспертиза была назначена, установленным или опровергнутым.

В постановлении о проведении экспертизы фиксируются:

- дата вынесения постановления,

- ФИО нотариуса,

-сведения о заявителе,

-объект экспертного исследования,

-вид экспертизы,

-перечень поставленных вопросов,

-наименование экспертного учреждения или эксперта,

-объем предоставляемых эксперту материалов и документов (при отсутствии у нотариуса объектов исследования нотариус предлагает их предоставить тому заинтересованному лицу, которое ими располагает),

-предупреждение экспертов об ответственности, предусмотренной ст.307 УК РФ.

Доводы заявителей о том, что в постановлении отсутствуют основания невозможности или затруднения представления доказательств, назначение экспертизы осуществлялось не как нетерпящее отлагательства в отсутствие заинтересованных лиц, суд находит несостоятельными.

На основании п. 120 Регламента такие основания фиксируются в заявлении заинтересованного лица или в постановлении о назначении экспертизы. В заявлении ФИО6, действующего по доверенности от имени ФИО8, поступившем в адрес нотариуса ДД.ММ.ГГГГ, такие основания указаны.

ФИО2 по указанному в заявлении адресу было направлено извещение от ДД.ММ.ГГГГ о предстоящем назначении экспертизы заказным письмом с уведомлением, письмо от ДД.ММ.ГГГГ. ДД.ММ.ГГГГ неудачная попытка вручения, через месяц возврат. Уведомление о вынесении постановления о назначении экспертизы нотариусом законодательством не предусмотрено. Уведомление о дате и времени проведения экспертизы не входит в компетенцию нотариуса. Экспертиза была проведена ДД.ММ.ГГГГ, в период снежного покрова, что подтверждается представленными фотографиями в заключении эксперта.

Согласно п. 120 Регламента информацию о сторонах, в том числе их адресе, нотариус устанавливает не самостоятельно, а из заявления заинтересованного лица.

Присутствие лиц, участвующих в деле, при проведении экспертизы, обусловлено ГПК и не относится к процедуре совершения нотариального действия - назначение экспертизы.

Относительно предоставления доступа на земельный участок - при отсутствии у нотариуса объектов исследования нотариус предлагает их предоставить тому заинтересованному лицу, которое ими располагает. В конкретном случае фотосъемка производилась с соседнего участка.

Извещение о предстоящем назначении экспертизы, направленное по адресу: <адрес>, указанному в заявлении ФИО6, ФИО1 получила не ДД.ММ.ГГГГ, как ею указано, а ДД.ММ.ГГГГ, что подтверждается отчетом об отслеживании отправлений Почты России, а также уведомлением о вручении заказного письма, подписанного ею собственноручно.

Отправка в адрес нотариуса возражений по эл.почте не подтверждена документально, при этом телефонный разговор не является подтверждением получения какой-либо корреспонденции. Исходя из гарантируемой ст.5 Основ нотариальной тайны обсуждение совершаемых нотариальных действий по телефону невозможно.

Письмо-уведомление о несогласии с совершаемым нотариальным действием поступило в адрес нотариуса ДД.ММ.ГГГГ, вх.№, в то время, как постановление о назначении экспертизы было вынесено ДД.ММ.ГГГГ, также ФИО1 была заблаговременно ознакомлена о времени и месте назначения экспертизы. Процедура возражения в отношении такого нотариального действия как обеспечение доказательств законодательно не предусмотрена.

Существуют основания для отложения совершения нотариального действия (ст.41 Основ), а также основания для отказа в совершении нотариального действия (ст.48 Основ), перечень оснований исчерпывающий, возражения против назначения экспертизы в этот перечень не входят.

На указанное письмо был дан мотивированный ответ ДД.ММ.ГГГГ, выслан в адрес ФИО1, указанный в уведомлении — Нахабино, <адрес>. В ответе имеется ссылка, что после получения извещения о предстоящем назначении экспертизы от ФИО1 в адрес нотариуса не поступало каких-либо заявлений, ходатайств, телефонограмм.

Нотариальное действие - обеспечение доказательств, назначение экспертизы от ДД.ММ.ГГГГ совершено в полном соответствии с действующим законодательством, требованиями ст.65, 79, 113 ГПК, 1, 35, 40, 102, 103 Основ, п.21, 120 Регламента, информация, необходимая для совершения нотариального действия, получена из заявления заинтересованной стороны, иные стороны надлежащим образом извещены, им был дан достаточный срок для обращения к нотариусу, постановление содержит все необходимые реквизиты, эксперты предупреждены об ответственности по ст.307 УК.

Таким образом, нарушения порядка совершения нотариального действия по обеспечению доказательств - назначение экспертизы, представленными доказательствами не подтверждается.

В соответствии со ст.310 ГПК РФ, заинтересованное лицо, считающее неправильными совершенное нотариальное действие или отказ в совершении нотариального действия, вправе подать заявление об этом в суд по месту нахождения нотариуса или по месту нахождения должностного лица, уполномоченного на совершение нотариальных действий.

Заявление подается в суд в течение десяти дней со дня, когда заявителю стало известно о совершенном нотариальном действии или об отказе в совершении нотариального действия.

Заявления ФИО2, ФИО1 о совершенном ДД.ММ.ГГГГ нотариальном действии поступили в суд ДД.ММ.ГГГГ.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.194-198 ГПК РФ, суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявления ФИО1, ФИО2 о признании незаконным и отмене постановления о назначении экспертизы отказать.

Решение может быть обжаловано в Мособлсуд через Королевский городской суд в течение месяца со дня принятия судом решения в окончательной форме.

Судья:

Мотивированное решение изготовлено ДД.ММ.ГГГГ.

Судья: