Гражданский кодекс часть 1

с участием: временного управляющего Шляпина Л.А. (определение суда от 28.11.2012, паспорт); представителя Фальковского Д.Ю. – Мозолина А.А. (доверенность от 31.01.2013, паспорт)

в рамках дела по заявлению ООО «ИТ-Спектр» о признании несостоятельным (банкротом) ОАО «ЭнергоПромАльянс» (ОГРН 1075902009237; ИНН 5902212242) рассмотрел обоснованность требования Фальковского Дмитрия Юрьевича о включении в реестр требований кредиторов должника

Суд установил:

Определением Арбитражного суда Пермского края от 28.11.2012 в отношении ОАО «ЭнергоПромАльянс» (далее должник) введено наблюдение, временным управляющим утвержден Шляпин Лев Александрович.

Объявление о введении процедуры наблюдения опубликовано в газете «Коммерсантъ» от 08.12.2012.

ФИО1 29.12.2012 направил в суд требование о включении в реестр требований кредиторов должника 29 302 528,07 рубля основного долга, которое определением суда от 14.01.2013 принято к производству, рассмотрение его обоснованности назначено на 12.02.2013 (л.д.1)

К участию в рассмотрении требования ФИО1 в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных исковых требований относительно предмета спора 14.01.2013 привлечено ООО «Энергия» (л.д.1).

В соответствие со ст.71 Закона о банкротстве для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения.

Требование ФИО1 заявлено в пределах срока, установленного ст. 71 п.1 Закона о банкротстве.

Возражений относительно этого требования от лиц, указанных в п.2 ст.71 Закона о банкротстве не поступило. После представления в судебное заседание копии договора уступки права требования от 30.12.2009 временный управляющий отказался от изложенного в отзыве возражения и признал требование обоснованным.

Арбитражный суд, рассмотрев заявление в порядке ст. 71 ФЗ РФ «О несостоятельности (банкротстве)», исследовав материалы дела, считает, что заявленное требование подлежит удовлетворению частично.

Как следует из материалов дела, между ООО «Энергия» (субподрядчик) и ОАО «ЭнергоПромАльянс» (подрядчик) 23.04.2009 заключен договор субподряда №05-09, согласно которого подрядчик поручает, а субподрядчик обязуется в установленный настоящим договором срок выполнить строительные работы по устройству следующих тяговых подстанций на объекте: «Строительство нового железнодорожного участка Яйва-Соликамск Свердловской железной дороги в обход техногенной аварии», по утвержденным заказчиком (ДКРС – филиал ОАО «РЖД») и генподрядчиком (ЗАО «Форатек ЭнергоТрансСтрой») проектам:

- Тяговая подстанция на ст. Яйва;

- Тяговая подстанция на разъезде «А»; - Тяговая подстанция на разъезде «Б»; - Тяговая подстанция на 47 км.

Субподрядчик обязуется выполнить все работы, указанных в п.1.1. настоящего договора, собственными силами и средствами из собственных материалов в соответствии с утвержденной проектно-сметной документацией с учетом возможных изменений объема работ. Стоимость, сроки и условия оплаты работ, поручаемых субподрядчику по настоящему договору в базисных ценах 2001 года согласовывается сторонами в дополнительном соглашении на каждую тяговую подстанцию.

Начало работ 24 апреля 2009 года, окончание работ 31 декабря 2009 года. При недостаточном выделении финансирования сроки окончания работ переносятся без применения штрафных санкций к субподрядчику. Приемка завершенного строительством объекта осуществляется по мере готовности объекта в течение 2-х недель с даты получения подрядчиком письменного извещения субподрядчика о его готовности.

уплата авансов и/или оплата выполненных работ по настоящему договору может производиться любыми способами, не запрещенными действующим законодательством РФ. Выполненные работы оплачиваются подрядчиком субподрядчику на основании справок о стоимости выполненных работ и затрат по форме №КС-3. Справки о стоимости выполненных работ и затрат по форме №КС-3 и счета-фактуры представляются субподрядчиком в сроки, установленные подрядчиком, с приложением актов о приемке выполненных работ по форме №КС-2, актов на скрытые работы, подписанной ведомости выполненных работ, исполнительной нивелировки и прочей исполнительной документации. Коэффициент рыночных удорожаний устанавливается сторонами путем заключения дополнительного соглашения к настоящему договору (п.п.1.1., 1.2., 2.1., 3.2., 3.3., 3.4., 13.1., 13.2., 13.3., 13.6 договора от 23.04.2009 (л.д.8-17).

Дополнительным соглашением №1 от 23.04.2009 к договору субподряда №05-09 от 23.04.2009 стороны договорились о том, что подрядчик, в счет выполнения работ по устройству тяговой подстанции на разъезде «А» на объекте «Строительство нового железнодорожного участка Яйва-Соликамск Свердловской железной пороги в обход техногенной аварии», по утвержденным заказчиком (ДКРС - филиал ОАО «РЖД») и генподрядчиком (ЗАО «Форатек ЭнергоТрансСтрой») проектам в соответствии с условиями договора, уплачивает субподрядчику аванс в сумме 3 490 200 рублей, в том числе НДС 18% в следующем порядке:

- 2 490 200 рублей путем безналичного перечисления денежных средств, в срок до 24.04.2009 года включительно;

- 1 000 000 рублей, путем передачи простых векселей (векселедатель: Акционерный коммерческий Сберегательный банк Российской Федерации), в срок до 28.04.2009 года.

Погашение аванса производится при оплате выполненных работ равными долями пропорционально объемам выполненных работ. Ориентировочная стоимость работ по устройству тяговой подстанции на разъезде «А», в текущих ценах на момент подписания дополнительного соглашения составляет 10 899 774 рубля, в том числе НДС. Пересчет стоимости работ из базисных цен 2001 года в текущие цены произведен в соответствии со статьей 2 Договора. Оплата выполненных работ производится в соответствии со статьей 13 договора (л.д.18).

Дополнительным соглашением №2 от 01.10.2009 к договору субподряда №05-09 от 23.04.2009 стороны договорились уменьшить объемы работ, подлежащие исполнению субподрядчиком по договору, в связи с этим решили уменьшить ориентировочную (сметную) стоимость всех выполняемых работ на сумму 2 540 138 рублей, в том числе НДС 18%. Дополнительное соглашение вступает в силу с момента его подписания и действует до момента исполнения сторонами всех обязательств предусмотренных договором (л.д.19).

Кроме того, между ООО «Энергия» (субподрядчик) и ОАО «ЭнергоПромАльянс» (подрядчик) 22.05.2009 заключен договор субподряда №11-09, согласно которого подрядчик поручает, а субподрядчик обязуется в установленный договором срок выполнить строительные работы по устройству следующих тяговых подстанций на объекте: «Строительство нового железнодорожного участка Яйва-Соликамск Свердловской железной дороги в обход техногенной аварии», по утвержденным заказчиком (ДКРС – филиал ОАО «РЖД») и генподрядчиком (ЗАО «Форатек ЭнергоТрансСтрой») проектам

- Тяговая подстанция на разъезде «Б»;

- Тяговая подстанция на 47 км «Родник» (Чашкино).

Субподрядчик обязуется выполнить все работы, указанных в п.1.1. настоящего договора, собственными силами и средствами из собственных материалов в соответствии с утвержденной проектно-сметной документацией с учетом возможных изменений объема работ. Стоимость, сроки и условия оплаты работ, поручаемых субподрядчику по договору в базисных ценах 2001 года согласовывается сторонами в дополнительном соглашении на каждую тяговую подстанцию.

Начало работ 22 мая 2009 года, окончание работ 31 декабря 2009 года. При недостаточном выделении финансирования сроки окончания работ переносятся без применения штрафных санкций к субподрядчику. Приемка завершенного строительством объекта осуществляется по мере готовности объекта в течение 2-х недель с даты получения подрядчиком письменного извещения субподрядчика о его готовности.

Подрядчик обязуется уплачивать субподрядчику авансы за предстоящие работы по устройству каждой тяговой подстанции в сроки, порядке и размерах определяемых дополнительными соглашениями Сторон к настоящему договору. Погашение авансов производится при оплате за выполненные работы равными долями пропорционально объемам выполненных работ. Подрядчик оплачивает выполненные работы путём перечисления денежных средств на расчётный счёт субподрядчика в течение 30 календарных дней со дня получения платежных документов и актов выполненных работ, при условии поступления денежных средств от заказчика и/или от генподрядчика. По согласованию между сторонами уплата авансов и/или оплата выполненных работ по договору может производиться любыми способами, не запрещенными действующим законодательством РФ. Выполненные работы оплачиваются подрядчиком субподрядчику на основании справок о стоимости выполненных работ и затрат по форме №КС-3. Справки о стоимости выполненных работ и затрат по форме №КС-3 и счета-фактуры представляются субподрядчиком в сроки, установленные подрядчиком, с приложением актов о приемке выполненных работ по форме №КС-2, актов на скрытые работы, подписанной ведомости выполненных работ, исполнительной нивелировки и прочей исполнительной документации. Коэффициент рыночных удорожаний устанавливается

сторонами путем заключения дополнительного соглашения к договору (п.п.1.1., 1.2., 2.1., 3.2., 3.3., 3.4., 13.1., 13.2., 13.3., 13.6 договора от 22.05.2009 (л.д.20-28).

Дополнительным соглашением №1 от 22.05.2009 к договору субподряда №11-09 от 22.05.2009 стороны договорились о том, что подрядчик, в счет выполнения работ по устройству тяговой подстанции на 47 км «Родник» (Чашкино) на объекте «Строительство нового железнодорожного участка Яйва-Соликамск Свердловской железной пороги в обход техногенной аварии», по утвержденным заказчиком (ДКРС - филиал ОАО «РЖД») и генподрядчиком (ЗАО «Форатек ЭнергоТрансСтрой») проектам в соответствии с условиями договора, уплачивает субподрядчику аванс в сумме 4 100 000 рублей, в том числе НДС 18%, путем безналичного перечисления денежных средств и/или путем передачи простых векселей (векселедатель: Акционерный коммерческий сберегательный банк Российской Федерации), в сроки дополнительно согласованные сторонами.

Погашение аванса производится при оплате выполненных работ равными долями пропорционально объемам выполненных работ. Ориентировочная стоимость работ по устройству тяговой подстанции на 47 км «Родник» (Чашкино), в текущих ценах на момент подписания настоящего дополнительного соглашения составляет 11 274 660 рублей, в том числе НДС. Пересчет стоимости работ из базисных цен 2001 года в текущие цены произведен в соответствии со статьей 2 Договора. Оплата выполненных работ производится в соответствии со статьей 13 договора (л.д.29).

Дополнительным соглашением №2 от 01.10.2009 к договору субподряда №11-09 от 22.05.2009 стороны договорились уменьшить объемы работ, подлежащие исполнению субподрядчиком по договору, в связи с этим решили уменьшить ориентировочную (сметную) стоимость всех выполняемых по договору работ на сумму 915 540 рублей, в том числе НДС 18%. Дополнительное соглашение вступает в силу с момента его подписания и действует до момента исполнения сторонами всех обязательств предусмотренных договором (л.д.30).

В подтверждение факта выполнения работ по договору субподряда №05- 09 от 23.04.2009 в материалы дела представлены:

- акт от 30.11.2009 №13 формы КС-2 о приемке выполненных работ за ноябрь 2009 года (открытая часть тяговой подстанции), отчетный период с 01.11.2009 по 30.11.2009, в соответствии с которым работы выполнены и приняты на сумму 3 545 905,73 рубля (л.д.69-78);

- акт от 30.11.2009 №14 формы КС-2 о приемке выполненных работ за ноябрь 2009 года (вторичная коммутация) отчетный период с 01.11.2009 по 30.11.2009, в соответствии с которым работы выполнены и приняты на сумму 1 661 958,83 рубля (л.д.79-84);

- акт от 30.11.2009 №15 формы КС-2 о приемке выполненных работ за ноябрь 2009 года (благоустройство территории) отчетный период с

01.07.2009 по 30.11.2009, в соответствии с которым работы выполнены и приняты на сумму 2 299 507,51 рубля (л.д.85-92);

- акт от 30.11.2009 №17 формы КС-2 о приемке выполненных работ за ноябрь 2009 года (открытая часть тяговой подстанции) отчетный период с 01.11.2009 по 30.11.2009, в соответствии с которым работы выполнены и приняты на сумму 3 141 564,29 рубля (л.д.94-103);

- акт от 30.11.2009 №19 формы КС-2 о приемке выполненных работ за ноябрь 2009 года (благоустройство территории) отчетный период с 01.11.2009 по 30.11.2009, в соответствии с которым работы выполнены и приняты на сумму 2 759 844,11 рубля (л.д.111-117);

- акт от 30.11.2009 №18 формы КС-2 о приемке выполненных работ за декабрь 2012 года (вторичная коммутация) отчетный период с 01.11.2009 по 30.11.2009, в соответствии с которым работы выполнены и приняты на сумму 2 316 353,65 рубля (л.д.104-110).

В подтверждение факта выполнения работ по договору субподряда №11- 09 от 22.05.2009 в материалы дела представлены:

- акт от 25.12.2009 №1 формы КС-2 о приемке выполненных работ за декабрь 2009 года (смета №014-ПНР-01 пусконаладочные работы электрооборудования НИИЭФА) отчетный период с 01.12.2009 по 25.12.2009, в соответствии с которым работы выполнены и приняты на сумму 1 689 134,62 рубля (л.д.32-41);

- акт от 25.12.2009 №2 формы КС-2 о приемке выполненных работ за декабрь 2012 года (смета №014-ПНР-02 пусконаладочные работы электрооборудования НИИЭФА) отчетный период с 01.12.2009 по 25.12.2009, в соответствии с которым работы выполнены и приняты на сумму 2 897 941,79 рубля (л.д.42-57);

- акт от 25.12.2009 №3 формы КС-2 о приемке выполненных работ за декабрь 2012 года (смета №014-ПНР-03 пусконаладочные работы электрооборудования НИИЭФА) отчетный период с 01.12.2009 по 25.12.2009, в соответствии с которым работы выполнены и приняты на сумму 6 688 415,68 рубля (л.д.59-62),

- акт от 25.12.2009 №4 формы КС-2 о приемке выполненных работ за декабрь 2012 года (смета №014-ПНР-04 пусконаладочные работы электрооборудования НИИЭФА) отчетный период с 01.12.2009 по 25.12.2009 в соответствии с которым работы выполнены и приняты на сумму 3 473 286,67 рубля (л.д.63-67).

Также представлены справки о стоимости выполненных работ и затрат формы КС-3:

- №16 от 30.11.2009 в соответствии с которой работы выполнены и приняты по актам №13, №14, №15 на сумму 7 507 372,08 рубля (л.д.68);

- №20 от 30.11.2009 в соответствии с которой работы выполнены и приняты по актам №17, №18, №19 на сумму 8 217 762,05 рубля (л.д.68);

- №5 от 25.12.2009 в соответствии с которой работы выполнены и приняты по актам №1, №2 на сумму 4 587 076,41 рубля (л.д.31);

- №6 от 25.12.2009 в соответствии с которой работы выполнены и приняты по актам №3, №4 на сумму 10 161 702,35 рубля (л.д.58).

Впоследствии, между ООО «Энергия» (цедент) и ФИО1 (цессионарий) 30.12.2009 был заключен договор уступки права (требования), согласно условий которого, цедент уступил, а цессионарий принял права требования к должнику - ОАО «ЭнергоПромАльянс» оплаты задолженности по договорам субподряда №05-09 от 23.04.2009 и №11-09 от 22.05.2009 в сумме 29 302 528,07 рубля.

В связи с неисполнением должником обязательств по погашению задолженности по договорам субподряда №05-09 от 23.04.2009 и №11-09 от 22.05.2009, введением в отношении должника процедуры наблюдения, заявитель обратился с настоящим требованием в суд.

Рассматриваемые правоотношения возникли с переходом права кредитора к другому лицу и регулируются нормами гл. 24 Гражданского кодекса Российской Федерации «Перемена лиц в обязательстве».

В соответствии со ст. 382 Гражданского кодекса Российской Федерации право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или перейти к другому лицу на основании закона.

По смыслу названной правовой нормы для уступки права требования кредитор должен этим требованием обладать и передать другому лицу только существующее право требования.

Применительно к уступке права требования лицо, заявляющее о приобретении прав (новый кредитор), должно доказать факт их перехода от первоначального кредитора, а также существование и действительность уступленных прав.

Согласно ст. 384 Гражданского кодекса Российской Федерации, если иное не предусмотрено законом или договором, право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права.

Из изложенного следует, что при заключении между сторонами договора уступки права (требования) основополагающее значение приобретает факт действительности передаваемого требования и его существование (права) к моменту заключения договора.

В силу п. 2 ст. 385 Гражданского кодекса Российской Федерации кредитор, уступивший требование другому лицу, обязан передать ему документы, удостоверяющие право требования, и сообщить сведения, имеющие значение для осуществления требования.

Уступаемое право признается действительным при одновременном наличии следующих условий: оно существует юридически и фактически; оно принадлежит цеденту; цедент правомочен на совершение уступки.

В соответствии со статьей 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика)

определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

В силу п.1 ст.706 ГК РФ если из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков). В этом случае подрядчик выступает в роли генерального подрядчика.

Согласно п. 1 ст. 740, п. 1 ст. 743, п. 1 ст. 746, ст. 711 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно, если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов. Договором строительного подряда может быть предусмотрена оплата работ единовременно и в полном объеме после приемки объекта заказчиком.

Исследовав и оценив условия договоров субподряда №05-09 от 23.04.2009 и №11-09 от 22.05.2009 на предмет определения связывающих сторон правоотношений и вытекающих из них обязательств, в том числе с учетом положений ст. 190, 191, 431 ГК РФ, условия о сроках выполнения работ, суд считает что все существенные условия договоров подряда, необходимые для признания его заключенным в соответствии с требованиями п. 1 ст. 432 ГК РФ сторонами согласованы, следовательно, договоры субподряда №05-09 от 23.04.2009 и №11-09 от 22.05.2009 считаются заключенными, и правоотношения по ним регулируются положениями Гражданского кодекса о строительном подряде, а также общими положениями об обязательствах и подряде.

В соответствии с п.13.2 договоров субподряда №05-09 от 23.04.2009 и №11-09 от 22.05.2009 подрядчик оплачивает выполненные работы путём перечисления денежных средств на расчётный счёт субподрядчика в течение 30 календарных дней со дня получения платежных документов и актов выполненных работ, при условии поступления денежных средств от заказчика и/или от генподрядчика.

В пункте 9 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.01.2000 N 51 "Обзор

практики разрешения споров по договору строительного подряда" указано, что оплата генеральным подрядчиком выполненных субподрядчиком работ должна производиться независимо от оплаты работ заказчиком генеральному подрядчику, соответственно обусловленность оплаты выполненных работ финансированием заказчика и/или генподрядчика не является основанием для освобождения должника от обязанности по оплате субподрядчику выполненных и принятых работ.

В силу п.1 ст.711 ГК РФ если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

Основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате выполненных работ является сдача результата работ заказчику (пункт 8 Информационного письма от 24.01.2000 N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда").

Согласно параграфу 10 договоров субподряда подрядчик назначает своего представителя на строительстве объекта, который от его имени 20-25 числа каждого календарного месяца (или по уведомлению субподрядчика) осуществляет промежуточную приемку предъявленных субподрядчиком выполненных работ за прошедший месяц. Промежуточная приемка выполненных работ осуществляется и оформляется в соответствии с действующими правилами (ВСП, СНиП) приёмки работ, с составлением соответствующих актов установленной формы. Субподрядчик ежемесячно до 20-25 числа предъявляет подрядчику выполненные объемы работ по форме КС-2 и до 28 числа предоставляет справку КС-3 с пересчетом в текущие цены по видам работ согласно Распоряжения ОАО «РЖД» на дату фактически выполненных работ. Приемка законченного строительством объекта в эксплуатацию осуществляется приемочной комиссией, создаваемой заказчиком. Состав приёмочной комиссии, порядок её работы и перечень составляемых ею документов регламентируются «Правилами приёмки в эксплуатацию законченным строительством объектов».

Факт выполнения работ по договору субподряда №05-09 от 23.04.2009 подтвержден актами от 30.11.2009 №13, №14, №15, №17, №19 (л.д.69-78, 79- 84, 85-92, 94-103, 111-117) о приемке выполненных работ на общую сумму 13 408 780,47 рубля, по договору субподряда №11-09 от 22.05.2009 подтвержден актом от 25.12.2009 №1 (л.д.3-41) о приемке выполненных работ на общую сумму 1 689 134,62 рубля.

Кроме того, в подтверждение факта выполнения работ по договорам субподряда представлены акты от 30.11.2009 №18, от 25.12.2009 №2, №3, №4 (л.д.104-110, 42-57, 59-62, 63-67) в соответствии с которыми работы были выполнены в декабре 2012 года, при этом составлены акты в ноябре и декабре 2009 года.

В силу статей 67, 68, 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению и с позиций их относимости, допустимости, достоверности, достаточности и взаимной связи в их совокупности.

Представленные акты выполненных работ имеют несоответствия в дате выполненных работ, а именно, по актам датированным ноябрем 2009 года субподрядчик выполнил работы за декабрь 2012 года.

Данные несоответствия не находятся во взаимосвязи, т.е. работы не могли быть приняты ранее их выполнения. В этой связи указанные в актах сведения представляются недостоверными. В судебном заседании представитель заявителя пояснил, что никаких других документов, подтверждающих обоснованность требования, не имеется. Представленные копии полностью соответствуют оригиналам.

В силу положений статьи 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, указанные документы не являются надлежащими доказательствами того, что субподрядчик выполнил, а подрядчик принял указанные в актах работы.

В соответствии с положениями статьи 720 Гражданского кодекса Российской Федерации заказчик обязан в сроки и в порядке, которые предусмотрены договором подряда, с участием подрядчика осмотреть и принять выполненную работу (ее результат), а при обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе немедленно заявить об этом подрядчику.

Согласно положениям статьи 753 Гражданского кодекса Российской Федерации заказчик, получивший сообщение подрядчика о готовности к сдаче результата выполненных по договору строительного подряда работ либо, если это предусмотрено договором, выполненного этапа работ, обязан немедленно приступить к его приемке.

Сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом, и акт подписывается другой стороной.

Односторонний акт сдачи или приемки результата работ может быть признан судом недействительным лишь в случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными.

Представленные справки формы КС-3 от 30.11.2009 и от 25.12.2009 о стоимости выполненных работ, которые являются обобщающими документами и в которых указано о выполнении работ по спорным актам также не могут быть приняты в качестве надлежащего доказательства выполнения и принятия работ, так как они не могли быть составлены почти за три года до выполнения работ (декабрь 2012 года).

В силу статей 702, 708, 711, 720, 740, 746, 753 Гражданского кодекса Российской Федерации факт выполнения работ, предусмотренных договором подряда, их объем и стоимость должны быть подтверждены документально,

поскольку основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате фактически выполненных работ является сдача подрядчиком результата работ заказчику.

Оценив представленные в дело доказательства по правилам статьи 71 АПК РФ, арбитражный суд приходит к выводу о том, что часть представленных документов не подтверждает факт выполнения ООО «Энергия» работ и принятия их ОАО «ЭнергоПромАльянс», которые являются основанием для возникновения у должника обязательства по их оплате.

При отсутствии надлежащих доказательств выполнения и принятия определенных договором работ, у субподрядчика (ООО «Энергия») отсутствует право требования с подрядчика (ОАО «ЭнергоПромАльянс») оплаты невыполненных им работ, и соответственно у должника отсутствует обязательство по их оплате.

Из чего можно сделать вывод о том, что на момент заключения договора уступки права требования от 30.12.2009 у ООО «Энергия» отсутствовало право требования с ОАО «ЭнергоПромАльянс» оплаты по представленным актам от 30.11.2009 №18, от 25.12.2009 №2, №3, №4 (л.д.104-110, 42-57, 59- 62, 63-67).

Передачу цедентом прав требований, вытекающих из договоров субподряда №05-09 от 23.04.2009, и №11-09 от 22.05.2009 по которым судом установлено отсутствие денежного обязательства должника, нельзя расценивать как передачу действительного права в соответствии со статьей 382 ГК РФ.

В силу п. 1 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.10.2007 №120 «Обзор практики применения арбитражными судами положений главы 24 Гражданского кодекса Российской Федерации» недействительность требования, переданного на основании соглашения об уступке права (требования), не влечет недействительности этого соглашения. Недействительность данного требования является в соответствии со ст. 390 Гражданского кодекса Российской Федерации основанием для привлечения цессионарием к ответственности кредитора, уступившего требование.

По смыслу указанной статьи передача недействительного требования рассматривается как нарушение цедентом своих обязательств перед цессионарием, вытекающих из соглашения об уступке права (требования). При этом под недействительным требованием понимается как право (требование), которое возникло бы из обязательства при условии действительности сделки, так и несуществующее право.

Из положений ст. 390 Гражданского кодекса Российской Федерации вытекает, что действительность соглашения об уступке права (требования) не ставится в зависимость от действительности (существования) требования, которое передается новому кредитору. Неисполнение обязательства по передаче предмета соглашения об уступке права (требования) влечет

ответственность передающей стороны, а не недействительность самого обязательства, на основании которого передается право.

В силу указанных законодательных положений отсутствие (несуществование) права (требования) на момент совершения сделки уступки права (требования) и неисполнение обязательства по передаче предмета соглашения об уступке права (требования) в силу того, что права (требования) не существует (право (требование) отсутствует), влечет ответственность передающей стороны и не является основанием для признания договора незаключенным.

Поскольку на момент заключения договора уступки права требования от 30.12.2009, вытекающее из договоров субподряда №05-09 от 23.04.2009, и №11-09 от 22.05.2009 по актам от 30.11.2009 №18, от 25.12.2009 №2, №3, №4 (л.д.104-110, 42-57, 59-62, 63-67), обязательство не существовало, то по договору уступки права требования от 30.12.2009 цедентом (ООО «Энергия») передано цессионарию (ФИО1) несуществующее право. Следовательно, договор уступки права требования от 30.12.2009 не влечет правовых последствий для должника оплаты суммы в размере 15 375 997,79 рубля указанной в актах от 30.11.2009 №18, от 25.12.2009 №2, №3, №4 (л.д.104-110, 42-57, 59-62, 63-67), и требование ФИО1 в данной части является необоснованным, удовлетворению не подлежит.

Кроме того, в соответствии дополнительным соглашением №1 от 23.04.2009 к договору субподряда №05-09 от 23.04.2009 ориентировочная стоимость работ по устройству тяговой подстанции на разъезде «А», в текущих ценах на момент подписания дополнительного соглашения составляет 10 899 774 рубля, в том числе НДС (л.д.18). Дополнительным соглашением №2 от 01.10.2009 к договору субподряда №05-09 от 23.04.2009 стороны договорились уменьшить объемы работ, подлежащие исполнению субподрядчиком по договору, в связи с этим, стороны решили уменьшить ориентировочную (сметную) стоимость всех выполняемых по договору работ на сумму 2 540 138 рублей, в том числе НДС 18% (л.д.19). Соответственно стоимость работ по договору субподряда №05-09 от 23.04.2009 составляет 8 359 636 (10 899 774 - 2 540 138) рублей.

Факт выполнения работ по договору субподряда №05-09 от 23.04.2009 подтвержден актами от 30.11.2009 №13 на сумму 3 545 905,73 рубля (л.д.69- 78), от 30.11.2009 №14 на сумму 1 661 958,83 рубля (л.д.79-84), от 30.11.2009 №15 на сумму 2 299 507,51 рубля (л.д.85-92), от 30.11.2009 №17 на сумму 3141 564,29 рубля (л.д.94-103), от 30.11.2009 №19 на сумму 2 759 844,11 рубля (л.д.111-117). Согласно представленных актов работы выполнены и приняты в общей сумме 13 408 780,47 (3 545 905,73 + 1 661 958,83 + 2 299 507,51 + 3 141 564,29 + 2 759 844,11) рубля, т.е. на сумму больше чем предусмотрено договором в редакции дополнительных соглашений (8359 636 рублей).

Пунктами 2.1., 2.2., 2.7 договора субподряда №05-09 от 23.04.2009

стороны предусмотрели, что стоимость, сроки и условия оплаты работ, поручаемых субподрядчику по договору в базисных ценах 2001 года согласовывается сторонами в дополнительном соглашении на каждую тяговую подстанцию. При обоюдном согласии сторон могут применяться договорные цены, о чем сторонами составляется протокол договорной цены в виде приложения к настоящему договору. Все изменения стоимости (в т.ч. удорожание) оформляются дополнительными соглашениями к настоящему договору.

Согласно пункту 4 статьи 709 Гражданского кодекса Российской Федерации цена работы (смета) может быть приблизительной или твердой. При отсутствии других указаний в договоре подряда цена работы считается твердой.

В силу пункта 6 статьи 709 Гражданского кодекса Российской Федерации подрядчик не вправе требовать увеличения твердой цены, а заказчик ее уменьшения, в том числе в случае, когда в момент заключения договора подряда исключалась возможность предусмотреть полный объем подлежащих выполнению работ или необходимых для этого расходов.

Условиями пункта 21.3 договора субподряда №05-09 от 23.04.2009 определено, что все изменения и дополнения к настоящему договору считаются действительными если они оформлены в письменной форме и подписаны сторонами. Все изменения стоимости (в т.ч. удорожание) оформляются дополнительными соглашениями к настоящему договору (п.2.7 договора).

В материалы дела не представлено доказательств (ст.65 АПК РФ), что стороны заключили соглашение о производстве дополнительных работ, согласовали их объем, сроки и стоимость. Соответственно у ООО «Энергия» отсутствуют правовые основания для предъявления к приемке и оплате должнику стоимости работ, превышающих указанную цену.

В силу пунктов 3 и 4 статьи 743 Гражданского кодекса Российской Федерации подрядчик, обнаруживший в ходе строительства не учтенные в технической документации работы и в связи с этим необходимость проведения дополнительных работ и увеличения сметной стоимости строительства, обязан сообщить об этом заказчику.

При неполучении от заказчика ответа на свое сообщение в течение десяти дней, если законом или договором строительного подряда не предусмотрен для этого иной срок, подрядчик обязан приостановить соответствующие работы с отнесением убытков, вызванных простоем, на счет заказчика. Заказчик освобождается от возмещения этих убытков, если докажет отсутствие необходимости в проведении дополнительных работ.

Подрядчик, не выполнивший обязанности, установленной пунктом 3 настоящей статьи, лишается права требовать от заказчика оплаты выполненных им дополнительных работ и возмещения вызванных этим убытков, если не докажет необходимость немедленных действий в интересах заказчика, в частности в связи с тем, что приостановление работ могло

привести к гибели или повреждению объекта строительства.

Из пункта 10 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 51 от 24.01.2000 г. "Обзор практики разрешения споров по договору подряда" следует, что подрядчик, не выполнивший предусмотренной пунктом 3 статьи 743 Гражданского кодекса Российской Федерации обязанности, лишается права требовать от заказчика оплаты выполненных им дополнительных работ даже в тех случаях, когда такие работы были включены в акт приемки.

Заявитель в нарушение статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не представил надлежащих доказательств согласования с должником выполнения дополнительных работ и увеличения стоимости строительства объекта на сумму 5 049 144,47 (13 408 780,47 – 8 359 636) рубля, превышающую твердую цену договора, а также доказательств необходимости немедленных действий в интересах должника, в связи с чем риск неоплаты дополнительных работ, выполненных без согласования с заказчиком (в данном случае подрядчиком), лежит в силу положений статьи 743 Гражданского кодекса Российской Федерации на подрядчике (т.е. субподрядчике - ООО «Энергия»).

Поскольку субподрядчиком нарушена обязанность, предусмотренная пунктом 3 статьи 743 ГК РФ, он не вправе требовать от заказчика (должника) оплаты дополнительных работ и в том случае, если акт приемки работ подписан представителем заказчика, так как этот акт подтверждает лишь факт выполнения подрядчиком работ, а не согласие заказчика на оплату дополнительных работ (п.10 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда").

Таким образом, у ОАО «ЭнергоПромАльянс» имеется неисполненое обязательство по договору субподряда №05-09 от 23.04.2009 в сумме 8 359 636 рублей.

Дополнительным соглашением №1 от 22.05.2009 к договору субподряда №11-09 от 22.05.2009 стороны договорились о том, что ориентировочная стоимость работ по устройству тяговой подстанции на 47 км «Родник» (Чашкино), в текущих ценах на момент подписания дополнительного соглашения составляет 11 274 660 рублей, в том числе НДС. Дополнительным соглашением №2 от 01.10.2009 к договору субподряда №11-09 от 22.05.2009 стороны договорились уменьшить объемы работ, подлежащие исполнению субподрядчиком по договору, в связи с этим, стороны решили уменьшить ориентировочную (сметную) стоимость всех выполняемых по договору работ на сумму 915 540 рублей, в том числе НДС 18% (л.д.30). Соответственно стоимость работ по договору субподряда №11- 09 от 22.05.2009 составляет 10 359 120 (11 274 660 - 915 540) рублей. Факт выполнения работ по договору субподряда №11-09 от 22.05.2009 на сумму 1 689 134,62 рубля подтвержден актом от 25.12.2009 №1 (л.д.32-41).

Должником обязательство по оплате выполненных ООО «Энергия» работ произведено частично в сумме 1 171 384,82, в результате чего образовалась задолженность в сумме 8 877 385,80 (8 359 636 + 1 689 134,62 – 1 171 384,82) рубля.

Денежное обязательство ОАО «ЭнергоПромАльянс» перед ФИО1 возникло в соответствии со ст.382 ГК РФ после заключения между ООО «Энергия» и заявителем договора уступки прав требования.

В соответствии со ст. 307, 309 ГК РФ в силу обязательств одно лицо (должник) обязано совершать в пользу другого лица (кредитора) определенные действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Обязательства должны исполняться надлежащим образом, односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается (ст. 310 ГК РФ).

Принимая во внимание, что факт выполнения работ, наличие и размер задолженности в сумме 8 877 385,80 рубля, право требования оплаты которой уступлено заявителю, подтверждены документально, доказательства оплаты задолженности должником не представлено, арбитражный суд считает, что требование ФИО1 в сумме 8 877 385,80 рубля основного долга является обоснованным и подлежит включению в реестр требований кредиторов должника.

Доказательств меньшего размера данной задолженности, более позднем сроке ее возникновения или сведений об удовлетворении требования на дату судебного заседания должник, как это предусмотрено ст. 65 АПК РФ, не представил.

Руководствуясь ст. 184-188, 223 АПК РФ, статьями 4, 71, 134, 137 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», арбитражный суд

ОПРЕДЕЛИЛ:

Включить требование ФИО1 в сумме 8 877 385,80 рубля основного долга в третью очередь реестра требований кредиторов ОАО «ЭнергоПромАльянс».

В удовлетворении остальной части требования отказать.

Определение вступает в законную силу немедленно и может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение десятидневного срока со дня его принятия через Арбитражный суд Пермского края.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения апелляционной жалобы можно получить на интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда www.17aas.ru.

Судья

ФИО2