Гражданский кодекс часть 1

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «СкайТЕК Медиа» (ОГРН <***>, ИНН <***>) на решение Арбитражного суда Нижегородской области от 20.05.2019 по делу № А43-14648/2019,

принятое судьей Вершининой Е.И.

по заявлению Управления Министерства внутренних дел по городу Нижнему Новгороду о привлечении общества с ограниченной ответственностью «СкайТЕК Медиа» к административной ответственности по статье 14.37 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

В судебное заседание представители лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенные о дате, времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, не явились.

Изучив материалы дела, Первый арбитражный апелляционный суд установил следующее.

Постоянно действующей комиссией по осмотру рекламных конструкций на территории города Нижнего Новгорода казенного учреждения «Городской центр градостроительства и архитектуры» (далее – МКУ «ГЦГиА») 23.07.2018 в ходе плановых объездов территории города Нижнего Новгорода выявлен факт установки и эксплуатации рекламной конструкции без предусмотренного Федеральным законом от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее - Закон № 38-ФЗ) разрешения на её установку и эксплуатацию по адресу: <...>, около магазина «Знание» на трамвайных путях.

Указанные обстоятельства зафиксированы в акте выявления рекламной конструкции от 23.07.2018 №1281.

МКУ «ГЦГиА» 12.10.2018 обратилось в Управление Министерства внутренних дел по городу Нижнему Новгороду (далее – Управление, административный орган) с заявлением о привлечении виновных лиц к административной ответственности.

В связи с поступившим заявлением определением от 04.12.2018 уполномоченным должностным лицом Управления возбуждено дело об административном правонарушении и проведении административного расследования.

Усмотрев в деянии общества с ограниченной ответственностью «СкайТЕК Медиа» (далее – Общество, ООО «СкайТек Медиа») признаки состава административного правонарушения, предусмотренного статей 14.37 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ), административный орган 28.03.2019 составил протокол об административном правонарушении 52 БЗ № 311339.

По выявленному факту Управление обратилось в Арбитражный суд Нижегородской области с заявлением о привлечении Общества к административной ответственности по статье 14.37 КоАП РФ.

Решением от 20.05.2019Арбитражный суд Нижегородской области привлек Общество к административной ответственности, предусмотренной статьей 14.37 КоАП РФ, и назначил ему наказание в виде предупреждения.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, Общество обратилось в арбитражный суд с апелляционной жалобой, в которой просило решение суда отменить ввиду несоответствия выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела, неполного выяснения обстоятельств, имеющих значение для дела, нарушением норм материального права.

Как утверждает заявитель апелляционной жалобы, Общество не является ни лицом, эксплуатирующим рекламную конструкцию, ни рекламораспространителем, ни владельцем указанной рекламной конструкции. Общество не обладает правами владения и пользования рекламной конструкцией.

По мнению Общества, оно не является субъектом вменяемого административного правонарушения по статье 14.37 КоАП РФ, поскольку на рынке наружной рекламы действует как посредник между рекламодателем и рекламораспространителями.

Управление отзыв на апелляционную жалобу в суд не представило.

Апелляционная жалоба рассмотрена в порядке статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие представителей участвующих в деле лиц.

Проверив обоснованность доводов, изложенных в апелляционной жалобе, Первый арбитражный апелляционный суд считает, что обжалуемый судебный акт подлежит оставлению без изменения по следующим основаниям.

Статьей 14.37 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за установку и (или) эксплуатацию рекламной конструкции без предусмотренного законодательством разрешения на ее установку и эксплуатацию, а равно установка и (или) эксплуатация рекламной конструкции с нарушением требований технического регламента, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 статьи 11.21 настоящего Кодекса.

Согласно статье 3 Закона №38-ФЗ под рекламой понимается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке (пункт 1).

Объект рекламирования - товар, средство его индивидуализации, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама (пункт 2).

Рекламораспространителем является лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств (пункт 7).

Рекламодатель - изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо (пункт 5).

В силу части 1 статьи 19 Закона №38-ФЗ распространение наружной рекламы с использованием щитов, стендов, строительных сеток, перетяжек, электронных табло, воздушных шаров, аэростатов и иных технических средств стабильного территориального размещения (далее - рекламных конструкций), монтируемых и располагаемых на внешних стенах, крышах и иных конструктивных элементах зданий, строений, сооружений или вне их, а также остановочных пунктов движения общественного транспорта осуществляется владельцем рекламной конструкции, являющимся рекламораспространителем, с соблюдением требований настоящей статьи. Владелец рекламной конструкции (физическое или юридическое лицо) - собственник рекламной конструкции либо иное лицо, обладающее вещным правом на рекламную конструкцию или правом владения и пользования рекламной конструкцией на основании договора с ее собственником.

Установка рекламной конструкции допускается при наличии разрешения на установку рекламной конструкции, выдаваемого на основании заявления собственника или иного указанного в частях 5 - 7 настоящей статьи законного владельца соответствующего недвижимого имущества либо владельца рекламной конструкции органом местного самоуправления муниципального района или органом местного самоуправления городского округа, на территориях которых предполагается осуществить установку рекламной конструкции (часть 9 статьи 19 Закона №38-ФЗ).

В части 10 статьи 19 Закона №38-ФЗ определено, что установка и эксплуатация рекламной конструкции без разрешения, срок действия которого не истек, не допускаются. В случае установки и (или) эксплуатации рекламной конструкции без разрешения, срок действия которого не истек, она подлежит демонтажу на основании предписания органа местного самоуправления муниципального района или органа местного самоуправления городского округа, на территориях которых установлена рекламная конструкция.

На основании пункта 6.1 Правил установки и эксплуатации рекламных конструкций в городе Нижнем Новгороде, утвержденных Решением городской Думы города Нижнего Новгорода от 19.09.2012 № 119, установка и эксплуатация рекламных конструкций на территории города Нижнего Новгорода допускается при наличии разрешения на их установку и эксплуатацию. Форма разрешения утверждается постановлением администрации города Нижнего Новгорода.

Разрешение выдается администрацией города Нижнего Новгорода по заявлению владельца рекламной конструкции либо собственника земельного участка, здания или иного недвижимого имущества, лица, управомоченного собственником имущества, в том числе арендатора, лица, за которым имущество закреплено на праве хозяйственного ведения, праве оперативного управления или ином вещном праве, или иного законного владельца недвижимого имущества, к которому присоединяется рекламная конструкция (далее - управомоченное лицо), при условии, что документом, наделяющим управомоченное лицо правом распоряжения, владения или управления имуществом, земельным участком, к которому присоединяется рекламная конструкция, предоставлено право установки и эксплуатации рекламной конструкции, а сама установка и эксплуатация рекламной конструкции и место такой установки и эксплуатации не будет противоречить целевому назначению использования предоставленного имущества, земельного участка, а также документам территориального планирования города Нижнего Новгорода, градостроительным нормам и правилам, обеспечивать соблюдение внешнего архитектурного облика сложившейся застройки города Нижнего Новгорода и требований по безопасности движения транспорта (6.2.1 вышеназванных Правил установки).

Следовательно, рекламораспространителем в силу пункта 7 статьи 3 Закона о рекламе также является не только исключительно непосредственный владелец рекламной конструкции, но и иное лицо, причастное к распространению рекламы любым способом.

В соответствии с частью 4 статьи 38 Закона №38-ФЗ нарушение рекламодателями, рекламопроизводителями, рекламораспространителями законодательства Российской Федерации о рекламе влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях.

Таким образом, являясь участником правоотношений в сфере распространения наружной рекламы указанные субъекты таких правоотношения принимают на себя обязательства по соблюдению установленных требований Закона о рекламе, в том числе, в части наличия разрешения на установку и эксплуатацию рекламных конструкций.

Судом первой инстанции установлен и материалами дела подтвержден факт установки и эксплуатации рекламной конструкции по адресу: <...>, около магазина «Знание» на трамвайных путях с размещенной рекламой «Тинькофф банк».

Размещенная на конструкции информация носит рекламный характер, поскольку адресована неопределенному кругу лиц и направлена на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке .

Как следует из материалов дела, 23.10.2017 между Обществом (Агентство) и АО «Тинькофф Банк» (Клиент) заключен договор № 01/10/2017.

В силу пункта 2.1.1 указанного договора Общество приняло на себя обязательство по оказанию услуг по производству и/или размещению рекламных материалов в средствах массовой информации (а также на любое иное распространение рекламной информации любыми иными законными способами), в том числе производство и/или размещение спонсорских рекламных материалов.

Согласно пунктам 2.1.2, 2.2 договора Агентство обязано оказывать услуги, сопровождающие проведение рекламных кампаний Клиента, перечисленные в пункте 3.1.2 настоящего договора; Агентство при исполнении обязательств по настоящему Договору вправе выполнять свои обязательства самостоятельно либо привлекать третьих лиц, оставаясь ответственным перед Клиентом за действия/бездействия таких третьих лиц как за свои собственные. Расчеты с такими третьими лицами Агентство осуществляет самостоятельно.

Пунктом 1.1 дополнительного соглашения от 19.02.2018 № 7 к указанному договору определено, что Агентство обязуется выполнять работы/оказывать услуги по изготовлению, доставке, монтажу/демонтажу и размещению рекламно-информационных материалов Клиента на наружных рекламных конструкциях, в том числе выраженных в форме любых текстовых, графических, звуковых, аудиоматериалов, видеоматериалов, иллюстраций, рекламных роликов на технических средствах стабильного территориального размещения, в соответствии с условиями, согласованными сторонами в приложениях к настоящему дополнительному соглашению, а Клиент обязуется оплачивать работы/услуги на условиях, согласованных сторонами.

Согласно пункту 4.2 названного дополнительного соглашения в течение размещения рекламно-информационных материалов Клиента Агентство оказывает услуги по техническому обслуживанию размещенных РИМ и рекламных поверхностей с целью поддержания их в состоянии функциональной пригодности, включающих в себя:

проведение контрольных проверок состояния размещения рекламно-информационных материалов не менее 2 раз в неделю;

устранение повреждений рекламно-информационных материалов (отслоение, разрывы) в течение 3 календарных дней с момента обнаружения либо по жалобе Клиента, поступившей по электронной почте.

Агентство обеспечивает освещением оборудованные для этого рекламные поверхности, на которых размещается рекламно-информационных материалов Клиента в темное время суток в соответствии с графиков работы энергоснабжающих организаций (пункт 4.3. дополнительного соглашения от 19.02.2018).

В приложении № 4 к указанному договору отражено оказание услуги - изготовление и размещение рекламного материала по адресу: <...>, около магазина «Знание», Ультравижн, сроки размещения 01.07.2018 - 31.07.2018.

Актом от 31.07.2018 № 108 зафиксирован факт исполнения Обществом услуг для АО «Тинькофф Банк» по размещению рекламно-информационных материалов на конструкциях наружной рекламы в период с 01.07.2018 по 31.07.2018 в соответствии с согласованной сторонами адресной программой, в том числе, на основании договора от 23.10.2017 № 01/10/2017, дополнительного соглашения от 19.02.2018 № 7.

Согласно платежному поручению от 23.08.2018 № 149367 Клиентом произведена оплата Обществу услуг по изготовлению и размещению рекламно-информационных материалов по счету от 08.08.2018 № 104.

Письмом от 06.12.2018 № 31/2998 АО «Тинькофф Банк» подтвердило, что услуги по обеспечению размещения рекламы оказывались Обществом.

Согласно материалам дела 02.04.2018 Общество заключило договор № 170428/7 возмездного оказания услуг от 02.04.2018 с обществом с ограниченной ответственностью «Медиа Трейд» (далее – ООО «Медиа Трейд»).

Согласно пункту 1.1 договора № 170428/7 ООО «Медиа Трейд» (Исполнитель) обязуется по заданию Общества (Заказчик) оказать услуги, связанные с рекламными кампаниями Заказчика на телевидении, радио, в печатных средствах массовой информации, на средствах наружной рекламы, в кинотеатрах, на транспорте, в сети Интернет, а также в иных видах медиа в соответствии с приложениями к настоящему договору.

В соответствии с пунктами 2.1, 2.2, 2.3 названного договора услуги Исполнителя по настоящему договору включают в себя:

разработку медиапланов;

организацию и проведение рекламных кампаний в соответствии с медиапланами;

- иной перечень работ/услуг, который в случае необходимости, указывается в соответствующих приложениях/дополнительных соглашениях к настоящему договору.

Спорная конструкция с периодом размещения с 01.07.2018 по 31.07.2018 отражена в приложении от 28.06.2018 № 7-1 к договору от 02.04.2018.

В свою очередь ООО «Медиа Трейд» 18.04.2017 заключило с обществом с ограниченной ответственностью «Русс Аутдор» (адлее - ООО «Русс Аутдор») договор № 12842_MSRO на оказание услуг.

В силу пункта 1.1 указанного договора ООО «Русс Аутдор» (Исполнитель) обязуется оказать услуги по распространению рекламной информации ООО «Медиа Трейд» (Заказчик), клиентов Заказчика в форме плакатов (далее - постеры) на территории Российской Федерации. Демонстрация постеров осуществляется на демонстрационной поверхности средств наружной рекламы, указанных в соответствующем приложении №1-N к настоящему договору, где № - порядковый номер приложения.

Согласно пунктам 2.1.1, 2.1.2, 2.1.3 названного договора Исполнитель обязан:

обеспечить монтаж постеров на рекламных конструкциях не позднее 3 календарного дня с даты начала периода их распространения (периода размещения) и демонтаж постеров не ранее 2 календарных дней до конца периода распространения (периода размещения);

обеспечить демонстрацию постеров, предоставленных Заказчиком, либо клиентом Заказчика по его поручению, по адресу и на условиях, которые предусмотрены в соответствующем Приложении № 1 - № к настоящему договору. Демонстрация постеров по настоящему Договору может осуществляться на рекламных конструкциях, как со стационарной, так и сменной демонстрационной поверхностью (призмавижн, скроллеры пр.);

- обеспечить, с учетом требований пункта 2.1.6 настоящего договора, надлежащее состояние постеров, демонстрируемых на рекламных конструкциях. Под надлежащим состоянием понимается такое состояние рекламной конструкции и постера, при котором содержащаяся информация может восприниматься без существенного искажения.

Согласно приложению от 30.06.2018 № 1-235 к указанному договору спорная рекламная конструкция согласована сторонами, сроки размещения 01.07.2018 - 31.07.2018.

Таким образом, материалами дела подтверждается, что в соответствии с заключенным с рекламодателем - АО «Тинькофф Банк» договором от 23.10.2017 № 01/10/2017 Общество в рассматриваемом случае является одним из рекламораспространителем рекламы Клиента на средствах наружной рекламы.

При этом в силу приведенных положений договора Общество приняло на себя обязательства перед АО «Тинькофф Банк» по монтажу и эксплуатации рекламных конструкций путем обеспечения демонстрации рекламных материалов, проведения контрольных проверок состояния размещенных рекламно-информационных материалов, устранения их повреждений, обеспечения освещения в темное время суток.

Следовательно, в силу приведенных положений статьи 19 Закона №38-ФЗ Общество несет ответственность за осуществление установки и эксплуатации рекламных конструкций рекламодателя без соответствующего разрешения.

Ссылку Общества на то обстоятельство, что владельцем рекламных конструкций является иное лицо - ООО «Русс Аутдор», суд первой инстанции обоснованно не принял во внимание, поскольку установленными по делу обстоятельствами установлено, что Общество является одним из рекламораспространителей рекламной информации об АО «Тинькофф Банк», услуги которого по размещению рекламы оплачены последним.

Указанные Обществом в апелляционной жалобе обстоятельства, включая ссылку на условия, изложенные в пункте 2.4 договора от 23.10.2017 № 01/10/2017, не исключают ответственности Общества за эксплуатацию спорной рекламной конструкции в отсутствие соответствующего разрешения.

В рассматриваемом случае ООО «СкайТек Медиа» является одним из рекламораспространителем спорной рекламы по договору от 23.10.2017 № 01/10/2017 с АО «Тинькофф Банк». Услуги по данному договору оказываются за плату, что свидетельствует об эксплуатации (использовании) ООО «СкайТек Медиа» спорной рекламной конструкции для осуществления своей предпринимательской деятельности.

При установленных по настоящему делу обстоятельствах не может быть применена правовая позиция, содержащаяся в пункте 20 Обзора судебной практики «О некоторых вопросах, возникающих при рассмотрении арбитражными судами дел об административных правонарушениях, предусмотренных главой 14 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях», утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 06.12.2017, поскольку в нем указано, что привлечение к административной ответственности, предусмотренной статьей 14.37 КоАП РФ за эксплуатацию рекламной конструкции без разрешения на ее установку и эксплуатацию является неправомерным в отношении рекламодателя, разместившего свою рекламу на рекламной конструкции, владельцем которой он не является.

На основании изложенного факт эксплуатации спорной рекламной конструкции Обществом в отсутствие соответствующего разрешения подтверждается материалами настоящего дела.

Доказательства, свидетельствующие о том, что Общество предприняло все зависящие от него меры к выполнению требований действующего законодательства, либо невозможность принятия этих мер вызвана чрезвычайными или иными непреодолимыми обстоятельствами, в материалы дела не представлены.

Изложенные обстоятельства свидетельствуют о наличии события административного правонарушения по статье 14.37 КоАП РФ и виновности Общества в его совершении.

Суд первой инстанции пришел к правильному выводу о наличии в действиях Общества состава административного правонарушения, предусмотренного статьей 14.37 КоАП РФ.

Процессуальных нарушений при производстве по делу об административном правонарушении административным органом не допущено.О времени и месте составления протокола законный представитель Общества извещался надлежащим образом (л.д. 51-55).

Оснований для признания допущенного Обществом нарушения малозначительным судом не выявлено. Обстоятельства дела не свидетельствуют об исключительности рассматриваемого случая.

Срок давности привлечения к административной ответственности судом соблюден.

С учетом характера совершенного административного правонарушения, принимая во внимание то, что выявленное правонарушение совершено Обществом впервые, негативных последствий допущенное нарушение не повлекло (доказательства обратного отсутствуют в материалах дела), суд первой инстанции, руководствуясь частью 1 статьи 4.1.1 КоАП РФ, пришел к правильному выводу о возможности назначения Обществу административного наказания в виде предупреждения.

Назначенное Обществу административное наказание в виде предупреждения в данной ситуации согласуется с его предупредительными целями (статья 3.1 КоАП РФ), соответствует принципам законности, справедливости, неотвратимости и целесообразности юридической ответственности.

Оснований для отмены судебного акта и удовлетворения апелляционной жалобы у суда апелляционной инстанции не имеется.

Арбитражный суд Нижегородской области полно и всесторонне выяснил обстоятельства, имеющие значение для дела, выводы суда соответствуют обстоятельствам дела, нормы материального права применены правильно.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в любом случае основаниями для отмены судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

Государственная пошлина по данной категории дел не уплачивается. Уплаченная по платежному поручению от 28.05.2019 № 1824 государственная пошлина в сумме 3000 рублей подлежит возврату Обществу из федерального бюджета.

Руководствуясь статьями 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Первый арбитражный апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда Нижегородской области от 20.05.2019 по делу № А43-14648/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «СкайТЕК Медиа» – без удовлетворения.

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью «СкайТЕК Медиа» из федерального бюджета государственную пошлину в сумме 3000 рублей, уплаченную по платежному поручению от 28.05.2019 № 1824.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в двухмесячный срок со дня принятия.

Председательствующий судья А.М. Гущина

Судьи Т.В. Москвичева

Ю.В. Протасов