Гражданский кодекс часть 1

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Акционерного коммерческого Сберегательного банка Российской Федерации (открытое акционерное общество) в лице Абаканского отделения № 8602

на решение Арбитражного суда Республики Хакасия

от 29 октября 2009 года по делу № А74-3032/2009, принятое судьей Шумским А.В.,

установил:

Гражданин Моисеев Олег Иванович обратился в арбитражный суд с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Торговый дом «Славица» (далее – ООО «Торговый дом «Славица») о признании недействительным следующего решения общего собрания участников ООО «Торговый дом «Славица» от 15 сентября 2008 г.: «ООО «Торговый дом «Славица» заключить договор поручительства с АК Сберегательным банком РФ в лице Абаканского отделения №8602, в обеспечение исполнения обязательств индивидуального предпринимателя Дудыкина Александра Владимировича по заключаемому кредитному договору с Акционерным коммерческим Сберегательным банком Российской Федерации в лице Абаканского отделения №8602 сроком до 1 (одного) года на следующих существенных условиях: сумма кредита – не долее 1850000 рублей; срок предоставления – до 1 года; размер процентной ставки – 16% годовых; плата за обслуживание кредита – 0,7% годовых; цель – пополнение оборотных средств, приобретение оборудования.

Все остальные условия заключаемого кредитного договора и договора поручительства являются для участников несущественными и определяются исполнительным органом общества по согласованию с банком.

Поручить генеральному директору ООО «Торговый дом «Славица» Полозову Игорю Фёдоровичу, а в его отсутствие заместителю генерального директора ООО «Торговый дом «Славица» Курченко Сергею Николаевичу, действующему на основании доверенности от 30 августа 2007 года, совершать все необходимые юридические и фактические действия по заключению договора поручительства».

Определением арбитражного суда от 22 июля 2009 г. к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечён Акционерный коммерческий Сберегательный банк Российской Федерации (открытое акционерное общество).

Решением Арбитражного суда Республики Хакасия от 29 октября 2009 года в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с данным судебным актом, третье лицо обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение от 29 октября 2009 года изменить по следующим основаниям:

- при определении обстоятельств соблюдения сроков оспаривания решения общего собрания, необходимо учитывать то, что 27.10.2008 состоялось собрание учредителей, в соответствии с которым участниками общества принято решение о досрочном прекращении полномочий генерального директора общества, при принятии которого участники не могли знать о причинах прекращения полномочий. Как пояснил свидетель Сулаков В.Б.: участники общества приняли такое решение, так как Полозов И.Ф. в нарушение устава общества самостоятельно принимал решения, относящиеся к компетенции только общего собрания участников общества. Данное обстоятельство свидетельствует о том, что участник общества знал о заключенном договоре поручительства и ипотеки, а, следовательно, срок для обжалования необходимо исчислять с 27.10.2008 – даты проведения общего собрания;

- непредставление в материалы дела уведомления истца о собрании 15.09.2008 и материалов регистрации участников общего собрания, свидетельские показания участников общества, заинтересованных в признании недействительным решения общего собрания, также не может расцениваться как доказательство отсутствия истца на общем собрании 15.09.2008 и подтверждение того обстоятельства, что собрание не проводилось;

- из протокола собрания участников от 15.09.2008 следует, что собрание проводилось, так как протокол подписан Марсавиным Е.Р. (председатель собрания) и Полозовым И.Ф. (секретарь). То обстоятельство, что на собрании не присутствовали Моисеев О.И., Сулаков В.Б. и Рачков И.А. не может являться однозначным подтверждением того, что собрание участников ООО «Торговый дом «Славица» от 15.09.2008 не проводилось;

- участник не обладает превалирующим большинством голосов, вследствие чего, принятие участия в общем собрании общества истца не могло повлиять на итоги голосования. Кроме того, принятие данного решения не повлекло причинение убытков для участника.

Истец и ответчик представили отзывы на апелляционную жалобу, в которых просят решение от 29 октября 2009 года оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения в связи со следующим:

- представленная выписка из протокола общего собрания от 15.09.2008 подписана только двумя участниками – Полозовым И.Ф. и Марсавиным Е.Р., обладающими вместе только 8 процентами голосов, не соответствует требованиям статьи 37 Федерального закона, не позволяющей проводить собрания и принимать какие-либо решения при отсутствии простого большинства голосов от общего числа участников общества. Какие-либо документы в порядке статьи 37 Федерального закона «Об общества с ограниченной ответственностью» о созыве собрания участников 15.09.2008 отсутствуют;

- свидетельскими показаниями Сулакова В.Б. и Марсавина Е.Р. было установлено, что все участники ООО «Торговый дом «Славица» в работе общего собрания участников общества 15 сентября 2008 года участия не принимали;

- ссылка банка на пропуск двухмесячного срока необоснованна, поскольку о наличии выписки из протокола общего собрания участников ООО «Торговый дом «Славица» 15.09.2008 Моисеев О.И. узнал только после представления этой выписки из протокола банком в конце июня 2008 года в суд при рассмотрении дела № А74-2263/2009.

В судебном заседании представить ответчика поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просил решение от 29 октября 2009 года оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения. Пояснил, что участники ООО «Торговый дом «Славица» в работе общего собрания участников ООО «Торговый дом «Славица» от 15 сентября 2008 года участия не принимали, о проведении собрания извещены не были, о наличии такого решения общего собрания узнали только в ходе рассмотрения настоящего дела. Указал, что после отстранения Полозова И.Ф. от занимаемой должности была назначена аудиторская проверка ООО «Торговый дом «Славица», в ходе которой было выявлено отсутствие протоколов общих собраний участников ООО «Торговый дом «Славица», на которых принимались решения о заключении крупных сделок и сделок, связанных с возможным отчуждением недвижимого имущества общества.

Истец и третье лицо, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, в судебное заседание не явились. На основании статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, дело рассматривается в их отсутствие.

Рассмотрев материалы дела, заслушав объяснения лиц, участвующих в деле, апелляционный суд установил следующие обстоятельства, имеющие существенное значение для рассмотрения дела.

ООО «Торговый дом «Славица» является юридическим лицом. Участниками общества являются Сулаков В.Б., Моисеев О.И., Рачков И.А., Басов А.А., Марсавин Е.Р., Воробьёв П.П., Магомедов Б.М., Полозов И.Ф.; уставный капитал общества составляет 5 500 рублей и распределяется между участниками следующим образом: Сулаков В.Б. – номинальная стоимость доли 2 530 рублей, что составляет 46% уставного капитала; Моисеев О.И. – номинальная стоимость доли 1 155 рублей, что составляет 21% уставного капитала; Рачков И.А. – номинальная стоимость доли 440 рублей, что составляет 8% уставного капитала; Басов А.А. – номинальная стоимость доли 192 рубля 50 копеек, что составляет 3,5% уставного капитала; Марсавин Е.Р. – номинальная стоимость доли 247 рублей 50 копеек, что составляет 4,5% уставного капитала; Воробъёв П.П. – номинальная стоимость доли 247 рублей 50 копеек, что составляет 4,5% уставного капитала; Магомедов Б.М. – номинальная стоимость доли 495 рублей, что составляет 9% уставного капитала; Полозов И.Ф. – номинальная стоимость доли 192 рубля 50 копеек, что составляет 3,5% уставного капитала (л.д. 14, 24, 25).

Согласно пункту 4.1 устава ООО «Торговый дом «Славица» высшим ураганом управления общества является общее собрание участников.

Принятие решений о совершении обществом сделок, связанных с отчуждением (продажа, отступное, аренда с правом выкупа и т.п.) или возможным отчуждением недвижимого имущества (залог и т.п.), а также крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность общества или его органов управления отнесено к исключительной компетенции общего собрания участников общества (подпункт 14 пункта 4.2 устава).

В пунктах 4.11 и 4.12 устава общества предусмотрено, что на лицах, созывающих высший орган управления общества, лежит обязанность надлежащего и своевременного уведомления участников. Уведомление о собрании должно направляться заказной корреспонденцией с уведомлением о вручении и содержать формулировку вопроса, выносимого на обсуждение. После уведомления повестка общего собрания участников общества не может быть изменена. Протокол общего собрания участников составляется не позднее 15 дней после закрытия общего собрания. Все экземпляры протокола подписываются председательствующим на общем собрании участников и секретарём общего собрания и подшиваются в книгу протоколов общего собрания участников.

Согласно представленной в материалы дела выписке из протокола общего собрания участников ООО «Торговый дом «Славица» 15 сентября 2008 г. состоялось общее собрание участников общества с повесткой дня: «О заключении ООО «Торговый дом «Славица» договора поручительства с Акционерным коммерческим Сберегательным банком Российской Федерации в лице Абаканского отделения №8602 на условиях банка в обеспечение исполнения обязательств индивидуального предпринимателя Дудыкина Александра Владимировича».

В собрании приняли участие все участники ООО «Торговый дом «Славица»:
Сулаков В.Б., Моисеев О.И., Рачков И.А., Басов А.А., Марсавин Е.Р., Воробьёв П.П., Магомедов Б.М., Полозов И.Ф.

Участники общества единогласно приняли следующее решение: «ООО «Торговый дом «Славица» заключить договор поручительства с Акционерным коммерческим Сберегательным банком Российской Федерации в лице Абаканского отделения №8602, в обеспечение исполнения обязательств индивидуального предпринимателя Дудыкина Александра Владимировича по заключаемому кредитному договору с Акционерным коммерческим Сберегательным банком Российской Федерации (ОАО) в лице Абаканского отделения №8602 сроком до 1 (одного) года на следующих существенных условиях: сумма кредита – не долее 1 850 000 рублей; срок предоставления – до 1 года; размер процентной ставки – 16% годовых; плата за обслуживание кредита – 0,7% годовых; цель – пополнение оборотных средств, приобретение оборудования.

Все остальные условия заключаемого кредитного договора и договора поручительства являются для участников не существенными и определяются исполнительным органом общества по согласованию с банком.

Выписка из протокола общего собрания участников ООО «Торговый дом «Славица» от 15 сентября 2008 г. подписана председателем собрания Марсавиным Е.Р. и секретарём собрания Полозовым И.Ф.

На общем собрании участников ООО «Торговый дом «Славица», оформленном протоколом от 27 октября 2008 г., полномочия генерального директора Полозова И.Ф. досрочно прекращены, на должность генерального директора общества со сроком полномочий с 27 октября 2008 г. по 27 октября 2009 г. назначен Сулаков В.Б.

Ответчик ссылается на то, что после отстранения Полозова И.Ф. от занимаемой должности была назначена аудиторская проверка ООО «Торговый дом «Славица», в ходе которой было выявлено отсутствие протоколов общих собраний участников общества, на которых принимались решения о заключении крупных сделок и сделок, связанных с возможным отчуждением недвижимого имущества общества.

09 апреля 2009 г. ООО «Торговый дом «Славица» обратилось в Акционерный коммерческий Сберегательный банк Российской Федерации с просьбой оказать содействие в восстановлении и высылке копий протоколов общих собраний участников общества за 2006 – 2009 годы, хранящихся в банке (исх.№40 от 09 апреля 2009 г.).

В своём ответе (исх.№04/4122 от 27 мая 2009 г.) банк просил указать номера и даты испрашиваемых выписок из протоколов общего собрания участников ООО «Торговый дом «Славица».

В результате ООО «Торговый дом «Славица» обратилось в арбитражный суд с иском к Акционерному коммерческому Сберегательному банку Российской Федерации о признании недействительным договора поручительства №273/5 от 19 сентября 2008 г. в связи с отсутствием решения общего собрания участников общества о его заключении.

По указанному иску Арбитражным судом Республики Хакасия возбуждено производство по делу №А74-2263/2009, в ходе рассмотрения которого Акционерным коммерческим Сберегательным банком Российской Федерации была представлена выписка из протокола общего собрания участников ООО «Торговый дом «Славица» от 15 сентября 2008 г.

Ссылаясь на то, что решение общего собрания от 15 сентября 2009 года принято с нарушением пункта 1 статьи 43 Федерального закона «Об общества с ограниченной ответственностью (истец не был надлежащим образом извещен о проведении общего собрания), истец обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии с частью 1 статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном настоящим Кодексом.

В соответствии со статьями 32, 33 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» высшим органом общества является общее собрание участников общества. Общее собрание участников общества может быть очередным или внеочередным.

Все участники общества имеют право присутствовать на общем собрании участников общества, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решений.

Каждый участник общества имеет на общем собрании участников общества число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале общества, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом.

Компетенция общего собрания участников общества определяется уставом общества в соответствии с настоящим Федеральным законом.

Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания участников общества, не могут быть переданы им на решение исполнительных органов общества.

Порядок созыва и проведения очередного общего и внеочередного общего собрания участников общества регламентирован статьями 34 – 37 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Согласно статьям 34 – 35 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» очередное общее собрание участников общества проводится в сроки, определённые уставом общества, но не реже чем один раз в год. Очередное общее собрание участников общества созывается исполнительным органом общества.

Уставом общества должен быть определён срок проведения очередного общего собрания участников общества, на котором утверждаются годовые результаты деятельности общества. Указанное общее собрание участников общества должно проводиться не ранее чем через два месяца и не позднее чем через четыре месяца после окончания финансового года.

Внеочередное общее собрание участников общества проводится в случаях, определённых уставом общества, а также в любых иных случаях, если проведения такого общего собрания требуют интересы общества и его участников.

Внеочередное общее собрание участников общества созывается исполнительным органом общества по его инициативе, по требованию совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора, а также участников общества, обладающих в совокупности не менее чем одной десятой от общего числа голосов участников общества.

В соответствии со статьёй 36 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее чем за тридцать дней до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, указанному в списке участников общества, или иным способом, предусмотренным уставом общества.

В уведомлении должны быть указаны время и место проведения общего собрания участников общества, а также предлагаемая повестка дня.

В случае нарушения установленного настоящей статьей порядка созыва общего собрания участников общества такое общее собрание признаётся правомочным, если в нём участвуют все участники общества.

Статьёй 37 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» регламентирован порядок проведения общего собрания участников общества, согласно которому общее собрание участников общества проводится в порядке, установленном настоящим Федеральным законом, уставом общества и его внутренними документами.

Перед открытием общего собрания участников общества проводится регистрация прибывших участников общества.

Не зарегистрировавшийся участник общества (представитель участника общества) не вправе принимать участие в голосовании.

Исполнительный орган общества организует ведение протокола общего собрания участников общества.

Протоколы всех общих собраний участников общества подшиваются в книгу протоколов, которая должна в любое время предоставляться любому участнику общества для ознакомления. По требованию участников общества им выдаются выписки из книги протоколов, удостоверенные исполнительным органом общества.

Общее собрание участников общества вправе принимать решения только по вопросам повестки дня, сообщённым участникам общества в соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 36 настоящего Федерального закона, за исключением случаев, если в данном общем собрании участвуют все участники общества.

Таким образом, для подтверждения факта назначения, созыва и проведения общего собрания участников следует представить ряд документов: решение исполнительного органа о созыве собрания и утверждении повестки собрания; уведомление о назначении собрания, содержащее сведения о дате, месте и времени проведения собрания, повестке собрания; доказательства направления уведомлений о предстоящем собрании участникам общества с соблюдением порядка уведомления, предусмотренного уставом; лист регистрации участников, прибывших для участия в собрании; подлинный протокол общего собрания участников общества.

Суду не представлено доказательств назначения, созыва и проведения собрания участников ООО «Торговый дом «Славица» 15 сентября 2008 г.

Подлинный протокол общего собрания участников ООО «Торговый дом «Славица» также не представлен, копия в материалах дела отсутствует.

Кроме того, представленная выписка из протокола общего собрания от 15.09.2008 подписана только двумя участниками – Полозовым И.Ф. и Марсавиным Е.Р., обладающими вместе только 8 процентами голосов, что не соответствует требованиям статьи 37 Федерального закона, не позволяющей проводить собрания и принимать какие-либо решения при отсутствии простого большинства голосов от общего числа участников общества.

Также свидетели Сулаков В.Б. и Марсавин Е.Р., допрошенные в суде первой инстанции, пояснили, что общее собрание участников обществе15 сентября 2008 года не созывалось, о проведении собрания они не извещались, в работе данного собрания участия не принимали.

Из пояснений представителя ответчика в суде апелляционной инстанции также следует, что участники ООО «Торговый дом «Славица» в работе общего собрания участников ООО «Торговый дом «Славица» от 15 сентября 2008 года участия не принимали, о проведении собрания извещены не были, о наличии такого решения общего собрания узнали только в ходе рассмотрения настоящего дела. Указал, что после отстранения Полозова И.Ф. от занимаемой должности была назначена аудиторская проверка ООО «Торговый дом «Славица», в ходе которой было выявлено отсутствие протоколов общих собраний участников ООО «Торговый дом «Славица», на которых принимались решения о заключении крупных сделок и сделок, связанных с возможным отчуждением недвижимого имущества общества.

На основании изложенного, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о том, что 15 сентября 2008 г. собрание участников ООО «Торговый дом «Славица» с повесткой дня: «О заключении ООО «Торговый дом «Славица» договора поручительства с Акционерным коммерческим Сберегательным банком Российской Федерации в лице Абаканского отделения №8602 на условиях банка в обеспечение исполнения обязательств индивидуального предпринимателя Дудыкина Александра Владимировича» не проводилось, решение участниками общества по повестке собрания, обозначенной в выписке из протокола собрания от 15 сентября 2008 г., не принималось.

По этой причине довод третьего лица о том, что голосование истца не могло повлиять на принятие решения, а, значит, его права не были нарушены, правомерно отклонен судом первой инстанции

Поскольку участниками ООО «Торговый дом «Славица» 15 сентября 2008 г. никакие решения не принимались, суд первой инстанции правомерно отказал в удовлетворении иска участника общества Моисеева Олега Ивановича о признании недействительным решения участников ООО «Торговый дом «Славица», принятого на общем собрании 15 сентября 2008 г., в виду отсутствия такого решения.

При изложенных обстоятельствах, решение суда первой инстанции принято при правильном применении норм права, содержащиеся в нем выводы, не противоречат установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся доказательствам. Судебный акт является законным и обоснованным, и не подлежит отмене в виду отсутствия оснований, предусмотренных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 331.21 Налогового кодекса Российской Федерации расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на заявителя, уплачены им при подаче апелляционной жалобы.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ :

решение Арбитражного суда Республики Хакасия от 29 октября 2009 года по делу № А74-3032/2009 оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через суд, принявший решение в первой инстанции.

Председательствующий судья

Л.Е. Споткай

Судьи:

О.В. Магда

В.В. Радзиховская