Гражданский кодекс часть 1

общества с ограниченной ответственностью «Омский завод технического углерода»– ФИО1 по доверенности от 06.08.2020 № 128, ФИО2
по доверенности от 29.12.2020 № 209, ФИО3 по доверенности от 13.02.2020,

акционерного общества «Омскшина» – ФИО4 по доверенности от 22.12.2020 № 01/90,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Омский завод технического углерода» (далее - ООО «Омсктехуглерод») обратилось в Арбитражный суд Омской области
с иском к акционерному обществу «Омскшина» (далее - АО «Омскшина») о взыскании 5 868 420 руб. 01 коп. стоимости потерь тепловой энергии на сетях АО «Омскшина»
за 2017 год.

Для совместного рассмотрения с настоящим исковым заявлением в одном производстве объединено рассмотрение дела по иску АО «Омскшина»
к ООО «Омсктехуглерод» о признании уведомлений о проведении зачетов взаимной задолженности, произведенных истцом, в том числе в 2017 году, недействительными (дело № А46-18939/2019), с присвоением делу номера А46-13939/2019.

Определением от 09.01.2020 к участию в деле в качестве третьего лица,
не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечена Региональная энергетическая комиссия Омской области (далее – РЭК Омской области, третье лицо).

Решением Арбитражного суда Омской области от 21.01.2021 исковые требования ООО «Омсктехуглерод» к АО «Омскшина» удовлетворены.
С АО «Омскшина» в пользу ООО «Омсктехуглерод» взыскано 5 868 420 руб. 01 коп. задолженности за тепловую энергию в счет компенсации нормативных потерь тепловой энергии, теплоносителя, возникших при передаче тепловой энергии в 2017 году, а также 52 342 руб. 10 коп. расходов по уплате государственной пошлины.
В удовлетворении исковых требований АО «Омскшина» к ООО «Омсктехуглерод»
о признании уведомлений о проведении зачетов взаимной задолженности недействительными отказано.

Не соглашаясь с принятым судебным актом, АО «Омскшина» в апелляционной жалобе просит решение суда первой инстанции отменить и принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований ООО «Омсктехуглерод»,
и удовлетворении требований АО «Омскшина».

В обоснование апелляционной жалобы её податель указывает, что неверно определён размер подлежащих компенсации нормативных потерь тепловой энергии
за 2017 год. При рассмотрении спора неверно оценены доводы РЭК Омской области. Проведённые ООО «Омсктехуглерод» зачёты нарушают нормы действующего законодательства Российской Федерации, права и законные интересы АО «Омскшина». Подробно доводы приведены в апелляционной жалобе.

ООО «Омсктехуглерод» представило отзыв на апелляционную жалобу,
в котором возразил против её удовлетворения.

Представитель третьего лица надлежащим образом извещен в соответствии
со статьёй 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы, в судебное заседание не явился. На основании статей 156, 266 АПК РФ дело рассмотрено
в отсутствие РЭК Омской области.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель АО «Омскшина» поддержал доводы апелляционной жалобы, представитель ООО «Омсктехуглерод» высказался согласно отзыву на жалобу.

Рассмотрев материалы дела, выслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции считает решение суда первой инстанции законным
и обоснованным, апелляционную жалобу подлежащей оставлению без удовлетворения.

Как установлено судом первой инстанции, исковые требования мотивированы тем, что ООО «Омсктехуглерод» является теплоснабжающей организацией (владеет источником тепловой энергии (котельной, расположенной по адресу: г. Омск,
ул. Барабинская, 20) и осуществляет теплоснабжение потребителей пос. 40 лет Октября, 18 Военный городок, пос. Комсомольский, пос. Кордный через тепловые сети, находящиеся на балансе АО «Омскшина.

Передача тепловой энергии потребителям осуществляется на основании заключенного между ООО «Омсктехуглерод» и АО «Омскшина» договора оказания услуг по передаче тепловой энергии № 352 от 27.12.2011.

Согласно пункту 2.3.11 договора № 352 от 27.11.2011 АО «Омскшина» приняло на себя обязательство обеспечивать передачу тепловой энергии, принятой в тепловые сети от границы раздела тепловых сетей ООО «Омсктехуглерод» до границ раздела тепловых сетей АО «Омскшина» и потребителей (абонентов) ООО «Омсктехуглерод»
в количестве и с качеством, полученным от ООО «Омсктехуглерод» за вычетом нормативных тепловых потерь на тепловых сетях АО «Омскшина».

В период с 01.01.2017 по 31.12.2017 в рамках договора оказания услуг
по передаче тепловой энергии № 352 от 27.12.2011 АО «Омскшина» оказало
ООО «Омсктехуглерод» услуги по передаче тепловой энергии и теплоносителя
на общую сумму 13 185 214 руб. 66 коп. с учетом НДС, что подтверждается подписанными сторонами договора ежемесячными справками на оказание услуг
по передаче тепловой энергии и выставленными АО «Омскшина» в адрес
ООО «Омсктехуглерод» УПД № 318 от 31.01.2017, № 655 от 28.02.2017, № 1068
от 31.03.2017, № 1421 от 30.04.2017, № 1781 от 31.05.2017, № 2056 от 30.06.2017,
№ 2484 от 31.07.2017. №2791 от 31.08.2017, № 3138 от 30.09.2017, № 3521
от 31.10.2017, № 3769 от 31.11.2017, № 4211 от 31.12.2017.

В соответствии с пунктом 3.2 договора № 352 от 27.12.2011 объем оказанных услуг по передаче тепловой энергии ответчиком определяется исходя из количества тепловой энергии, непосредственно доставленной до потребителей.

Объем тепловой энергии, полученной потребителями, определялся на основании справок о количестве тепловой энергии (пункт 3.4 договора № 352 от 27.12.2011).

Данные об объемах полученной тепловой энергии потребителями истца на сети АО «Омскшина», МП г. Омска «Тепловая компания» за спорный период подтверждаются ежемесячными справками, подписанными ООО «Омсктехуглерод»
и АО «Омскшина»; ежегодными справками, подписанными ООО «Омсктехуглерод»
и АО «Омскшина»; ежемесячными справками, подписанными ООО «Омсктехуглерод» и МП г. Омска «Тепловая компания».

Данные справки содержат информацию о количестве переданной тепловой энергии, направления, по которым осуществлялась передача; оформлены уполномоченными лицами с каждой из сторон, имеют печать организаций. Разногласий по поводу объема оказанных услуг между сторонами на момент рассмотрения дела не имеется.

Как указывает истец со ссылкой на положения пункта 5 статьи 13, пункта 11 статьи 15 Закона № 190-ФЗ от 27.07.2010 «О теплоснабжении» (далее – Закон
о теплоснабжении) теплосетевые организации обязаны компенсировать теплоснабжающим организациям образующиеся в процессе передаче тепловой энергии тепловые потери.

Согласно пункту 55 Правил организации теплоснабжения в Российской Федерации, утверждённых постановлением Правительства Российской Федерации
от 08.08.2012 № 808 (далее – Правила № 808) потери тепловой энергии
и теплоносителя в тепловых сетях компенсируются теплосетевыми организациями (покупателями) путем производства на собственных источниках тепловой энергии или путем приобретения тепловой энергии и теплоносителя у единой теплоснабжающей организации по регулируемым ценам (тарифам).

Пунктом 70 Правил № 808 установлено, что если потребителем услуг
по передаче тепловой энергии, теплоносителя, является единая теплоснабжающая организация, расчет задолженности производится за вычетом задолженности теплосетевой организации по оплате тепловой энергии для компенсации потерь тепловой энергии, теплоносителя перед данной единой теплоснабжающей организацией.

Порядок определения нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя утвержден приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 30.12.2008 № 325 (далее – Приказ № 325).

Согласно пункту 1 Приказа № 325 нормативы технологических потерь
при передаче тепловой энергии, теплоносителя определяются для каждой организации, эксплуатирующей тепловые сети для передачи тепловой энергии, теплоносителя потребителям.

Приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 26.10.2016
№ 1105 АО «Омскшина» утверждены нормативы технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя на 2017 год, в количестве 17 879,7 Гкал с разбивкой по месяцам.

Стоимость компенсации нормативных потерь тепловой энергии за период
с 01.01.2017 по 31.12.2019 составила 19 053 634 руб. 67 коп. с учетом НДС.

Расчет стоимости компенсации нормативных потерь тепловой энергии, теплоносителя определён на основании приказа Министерства энергетики Российской Федерации от 26.10.2017 № 1105 и тарифа на тепловую энергию для
ООО «Омсктехуглерод», утверждённого Приказом РЭК Омской области от 16.12.2016 № 511/70.

В этой связи, в свою очередь, ООО «Омсктехуглерод» для компенсации нормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя, возникающих в сетях
АО «Омскшина» в процессе оказания услуг по передаче тепловой энергии, ежемесячно выставляло в адрес АО «Омскшина» счета-фактуры на объем нормативных потерь тепловой энергии, теплоносителя, утверждённый Приказом Министерства энергетики Российской Федерации № 1105, и направляло в адрес АО «Омскшина» уведомления
о зачете стоимости услуг по передаче тепловой энергии в счет оплаты (компенсации) стоимости нормативных потерь тепловой энергии, теплоносителя в соответствующем периоде.

Нормативные потери тепловой энергии за период с 01.01.2017 по 31.12.2017 компенсированы ООО «Омсктехуглерод» не в полном объеме – так как со стороны ООО «Омсктехуглерод» произведен зачет стоимости нормативных потерь и встречных однородных требований по оплате оказанных услуг на сумму 13 185 214 руб. 66 коп.,
с учетом НДС, в результате чего образовалась задолженность по оплате потерь
на сумму 5 868 420 руб. 01 коп. (19 053 634, 67 – 13 185 214, 66). Подробный расчет задолженности со ссылкой на первичные документы и уведомления о зачете приведен ООО «Омсктехуглерод» в исковом заявлении (т. 1 л. 5-6).

Поскольку в претензионном порядке требование о компенсации всего объема нормативных потерь АО «Омскшина» не исполнено, истец обратился в суд

с настоящим иском.

Так как в одностороннем порядке направленные в адрес ответчика уведомления о проведении зачетов применительно к обязательствам по оплате нормативных потерь за 2017 год отклонены АО «Омскшина», ответчик также предъявил требования в суд
о признании произведенных АО «Омсктехуглерод» зачетов недействительными в рамках дела (№ А46-18939/2019), которые объединены для совместного рассмотрения
с настоящим делом (№ А46-13939/2019) для рассмотрения в одном производстве,
а именно объединены требования АО «Омскшина» о признании недействительными зачетов, проведённых ООО «Омсктехуглерод» на основании уведомлений
ООО «Омсктехуглерод» № 3385, № 4502, № 6541, № 8480, № 10461, № 12748, № 15143, № 16833, № 19101, № 21592, № 23716, № 25449 (уведомления о проведении односторонних зачетов, с приложением актов приема-передаче тепловой энергии
в целях компенсации нормативных потерь и счет-фактур к ним, а также письма
АО «Омскшина» об отказе в проведении зачетов, т. 2 л. 49 – 151).

Требования о признании зачетов недействительными заявлено АО «Омскшина» со ссылкой на положения статей 154, 407, 410, 166, 167, 168 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ), полагая, что изложенные в уведомлениях требования по обязательствам не являются однородными, срок исполнения не является наступившим, акты, положенные в основу обязательства по оплате потерь
АО «Омскшина» не подписывало и не признает ввиду наличия разногласий по ним.
На поступившие от ООО «Омсктехуглерод» уведомления о проведении односторонних зачетов АО «Омскшина» в адрес ответчика направлены соответствующие письма
с констатацией отсутствия оснований для проведения зачетов и отказами их признать.

Удовлетворение требований ООО «Омсктехуглерод» и отказ в признании требований АО «Омскшина» правомерными послужили поводом для подачи последним апелляционной жалобы.

Повторно рассмотрев дело, суд апелляционной инстанции не нашёл оснований для отмены решения.

Статьей 8 ГК РФ в качестве оснований возникновения гражданских прав
и обязанностей указаны основания, предусмотренные законом и иными правовыми актами, а также действия граждан и юридических лиц, которые хотя
и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.
В соответствии со статьей 307 ГК РФ обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований, указанных в настоящем Кодексе.

По правилам статьи 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона,
иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии
с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение
его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом (статья 310 ГК РФ).

Потери тепловой энергии обусловлены естественными процессами, происходящими в процессе ее передачи, заключающимися в физических свойствах теплоносителя, его остыванием, допустимой скоростью движения, естественной теплоотдачей материалов, из которых сооружена тепловая сеть и пр.

Определенный объем потерь теплосетевая организация не в состоянии избежать даже при исчерпывающей осмотрительности и добросовестности в осуществлении услуг по передаче тепловой энергии, в связи с чем они оплачиваются потребителями
в составе тарифа на тепловую энергию.

Данный объем может быть установлен и нормирован, исходя из конкретных условий передачи энергии, поскольку соответствующие физические процессы неизменны (пункты 1 - 7, 11 Порядка № 325, пункт 61.2 Методических указаний
по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию
на розничном (потребительском) рынке, утвержденных приказом Федеральной службы по тарифам от 06.08.2004 № 20-э/2 (далее - Методические указания № 20-э/2), пункты 8, 117 Методических указаний по расчету регулируемых цен (тарифов) в сфере теплоснабжения, утвержденных Федеральной службой по тарифам России приказом
от 13.06.2013 № 760-э (далее – Методические указания № 760-э)).

В соответствии с Методическими указаниями № 760-э, расходы на компенсацию потерь тепловой энергии, теплоносителя при их передаче включаются в необходимую валовую выручку регулируемой организации, оказывающей услуги по передаче тепловой энергии (в объеме нормативных технологических потерь, за исключением случая, предусмотренного пунктом 118 настоящих Методических указаний) (пункт 117 Методических указаний).

Учитывая буквальное толкование положений Методических указаний № 760-э,
в необходимую валовую выручку регулируемой организации, учитываемую при расчете тарифа на услуги по передаче тепловой энергии, включаются, в том числе и расходы
на компенсацию потерь тепловой энергии теплоносителя при их передаче.
При этом теплоснабжающая организация не вправе включить в тариф на тепловую энергию расходы на оплату тепловых потерь в сетях сторонних организаций.

Таким образом, затраты на нормативные потери тепловой энергии являются одной из величин, из которых складывается и утверждается тариф на услуги
по передаче тепловой энергии, а в настоящем случае тариф на передачу тепловой энергии АО «Омскшина».

Согласно пункту 58 Методических указаний № 20-э/2, расчет платы за услуги
по передаче тепловой энергии по тепловым сетям определяется из расходов
на эксплуатацию тепловых сетей и расходов на оплату тепловой энергии, израсходованной на передачу тепловой энергии по тепловым сетям (технологический расход (потери) тепловой энергии в сетях).

Поскольку в тариф на передачу тепловой энергии не могут быть включены расходы на компенсацию нормативных потерь на чужих сетях, что подтверждено также представителем РЭК Омской области в заседании суда первой инстанции,
что также нормами материального права и методическими указаниями, используемыми при утверждении тарифов не регламентировано, то соответственно доводы ответчика АО «Омскшина» о возможности покрытия указанных расходов за счет тарифа
АО «Омсктехуглерод» на выработку тепловой энергии, куда как полагает ответчик
они включены в объеме затрат на производство всего объема тепловой энергии, поступающей на коллекторы ООО «Омсктехуглерод» для последующей реализации абонентам, являются несостоятельными.

Отсутствие убытков у истца по регулируемому виду деятельности за 2017 год правового значения для рассмотрения спора не имеет.

В соответствии с частью 1 статьи 10 Закона о теплоснабжении государственное регулирование цен (тарифов) на тепловую энергию (мощность) осуществляется
на основе принципов, установленных данным Федеральным законом, в соответствии
с основами ценообразования в сфере теплоснабжения, правилами регулирования цен (тарифов) в сфере теплоснабжения, утвержденными Правительством Российской Федерации, иными нормативными правовыми актами и методическими указаниями, утвержденными федеральным органом исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов в сфере теплоснабжения, с учетом особенностей, указанных в частях 2.1 - 2.3 статьи 8 данного Федерального закона.

Согласно пункту 15, 16 Правил № 1075 тарифы на тепловую энергию
и на услуги по передаче тепловой энергии устанавливаются на основании заявления организации, осуществляющей регулируемый вид деятельности и необходимых материалов, в числе которых предусмотрены расчеты и экономическое обоснование.

Расчеты потерь в тепловых сетях осуществляются на основании Порядка № 325.

Таким образом, в пределах утвержденных тарифов на передачу тепловой энергии возмещению подлежат только нормативные технологические потери.

Для выяснения значимых для дела обстоятельств относительно существования обязательства по оплате заявленного ООО «Омсктехуглерод» объема нормативных потерь, действительности и спорности этого требования, в том числе на предмет изложенных АО «Омскшина» разногласий в сопроводительных письмах об отказе
в проведении зачетов со ссылкой на отсутствие заключенного договора по поводу компенсации нормативных потерь, судом первой инстанции в ходе рассмотрения дела неоднократно запрашивались заключения и пояснения РЭК Омской области по поводу возникших в ходе рассмотрения дела вопросов (пояснения РЭК Омской области
от 06.11.2020 ИСХ-20/РЭК-5641, от 06.04.2020 ИСХ-20/РЭК, а также заслушивались пояснения специалистов РЭК Омской области в судебных заседаниях, в частности
в судебном заседании 28.12.2020).

По итогам анализа полученных заключений и пояснений РЭК Омской области
в судебных заседаниях и частности в судебном заседании – 28.12.2020 (ФИО5 – в письменном виде со ссылкой на протоколы заседания
и решения РЭК пояснения специалиста приобщены к материалам дела в виде пояснительной записки), суд установил следующие обстоятельства:

- при формировании тарифов на услуги по передаче тепловой энергии
от теплоисточника ООО «Омсктехуглерод» по сетям АО «Омскшина» на 2017 год,
а также при формировании тарифа на выработку тепловой энергии с коллекторов котельной цеха № 15 ТФК (Приказ № 511/70) учитывались нормативы технологических потерь тепловой энергии в объеме 17 879,70 Гкал в соответствии
с Приказом Минэнерго России от 26.10.2016 № 1105 (цех № 15 ТФК) – отпуск
с коллекторов котельной цеха № 15 ТФК принят в объеме 245 253,4 Гкал, в том числе нормативные потери тепловой энергии при передаче на сетях АО «Омскшина»
в объеме 17 879,70 Гкал, в том числе на 1-е полугодие – 10 262,1 Гкал, на 2-е полугодие – 7 617,6 Гкал – то есть для формирования расходов ООО «Омсктехуглерод» в составе баланса производства тепловой энергии, топлива и энергетических ресурсов;

- вместе с тем, данный объем и стоимость нормативных потерь
(по пояснительной записке РЭК Омской области – расходы на приобретение (производство) энергетических ресурсов, холодной воды и теплоносителя) –
16 147 157 руб. 07 коп. (17 879, 70 Гкал*903, 10 руб./Гкал), где 903,10 руб./Гкал – одноставочный тариф на тепловую энергию (мощность) на коллекторах источников тепловой энергии для потребителей от котельной участка Теплофикационная котельная цеха № 15 ООО «Омсктехуглерода» на 2017 год (по примечанию РЭК Омской области в пояснительной записке указано, что приняты и отнесен к расходам АО «Омскшина» на основании приказа Минэнерго России от 26.10.2016 № 1105, что составляет
17 879,70 Гкал.

- с целью соблюдения предельных индексов изменения размера платы граждан за коммунальные услуги размер необходимой валовой выручки для расчета тарифа
на услуги по передаче тепловой энергии АО «Омскшина» решением правления
РЭК Омской области был скорректирован и составил 10 665,78 тыс. руб. на 2017 года, вместо 20 268,54тыс. руб.; плановый размер выпадающих доходов АО «Омскшина» -
9 612,76 тыс. руб.

- такой размер плановых выпадающих доходов при формировании тарифа обусловлен тем, что вместо экономически обоснованного размера тарифа на услуги
по передаче тепловой энергии в 1 полугодии – 59,44 руб., на 2 полугодие – 461,56 руб. (такой размер недоступен для конечного потребителя исходя из необходимости соблюдения предельных индексов изменения вносимой гражданами платы
за коммунальные услуги) тариф на услуги по передаче тепловой энергии
АО «Омскшина» был утвержден в размере 1 полугодие 2017 года – 59,44 руб.
и 2 полугодие – 204,68 руб. («льготный тариф»);

- размер выпадающих доходов на услуги по передаче тепловой энергии по сетям АО «Омскшина» определен как разница между НВВ на товарную продукцию, определенной в соответствии с Основами ценообразования и Методическими указаниями № 760-э, и выручкой, планируемой к получению исходя из тарифов, утвержденных Приказом РЭК Омской области от 16.12.2016 № 517/70, без выделения по статьям расходов.

Анализ же фактических расходов и доходов по тарифам на услуги по передаче тепловой энергии по сетям АО «Омскшина» за 2017 год РЭК Омской области проводился при рассмотрении тарифного дела по установлению тарифов на 2-1 долгосрочный период 2019-2023 годов.

В 2018 году в соответствии с пунктом 52 Основ ценообразования размер корректировки НВВ, осуществляемой с целью учета отклонения фактических значений параметров расчета тарифов от значений, учтенных при установлении тарифов на 2017 год, определен в размере 9 141,07 тыс. руб. к возмещению.

Правлением РЭК Омской области при рассмотрении вопроса об установлении тарифов на услуги по передаче тепловой энергии по сетям ПАО «Омскшина» (протоколы от 20.12.2018 № 92, от 12.12.2019 № 82) размер корректировки НВВ, осуществляемый с целью учета отклонения фактических значений параметров расчета тарифов от значений, учтенных на 2017 на 2019 год определен в размере 6500 тыс. руб.; на 2020 год определен 2 667,07 тыс. руб.; принято решение возместить выпадающие доходы АО «Омскшина» за 2017 год в сумме 9 141,07 тыс. руб. и учесть в 2019 году –
6 474,00 тыс. руб., а в 2020 году – 2 641,07 тыс. руб.

Таким образом, при формировании НВВ при корректировке тарифов
на тепловую энергию на 2017 год РЭК Омской области учтены расходы
на компенсацию потерь тепловой энергии на сетях АО «Омскшина», которые ранее
не учитывались.

В пояснениях от 31.08.2020 № ИСХ-20/РЭК-4225 и в представленных в дело 28.12.2020 РЭК Омской области указывает на то, что в тарифных решениях на 2019
и 2020 годы полностью учтены фактические выпадающие доходы АО «Омскшина»
за 2017 год.

Кроме того, РЭК Омской области в своих пояснениях также обратило внимание суда на то, что в динамике за 2017-2020 года тариф на тепловую энергию с коллектора ООО «Омсктехуглерод» существенно не изменился, (даже стал ниже),
тогда как по тарифу на передачу тепловой энергии АО «Омскшина» в это время наблюдается рост руб./Гкал, без НДС (данные приведены в таблице пояснения для суда по делу лист 3). В подтверждение изложенных выводов к материалам дела приобщены экспертные заключения РЭК Омской области по поводу утверждения и корректировки тарифов АО «Омскшина и ООО «Омсктехуглерод» на регулируемые периоды
2017-2020 гг.

Вышеуказанное как раз и обусловлено включением в тариф АО «Омскшина»
на передачу тепловой энергии, теплоносителя нормативных потерь в 2017 году
по сравнению с предшествующими спорному периодами тарифного регулирования (ранее объем нормативных потерь не был включен в тариф АО «Омскшина»
на передачу тепловой энергии, что также следует из обстоятельств установленных
в рамках дела № А46-7818/2016).

Как подтверждается материалами, заключениями и приказами РЭК Омской области, пояснениями специалистов РЭК Омской области объем нормативных потерь на сетях АО «Омскшина» в размере утвержденного приказом Минэнерго России полностью включен в тариф указанной теплосетевой организации в полном утвержденном размере.

С учетом полученных выводов, суд первой инстанции обоснованно отклонил доводы АО «Омскшина» относительно спорности на момент предъявления к зачету требований об оплате нормативных потерь, так как их объем и размер утверждены приказом Министерства энергетики (Приказ Министерства энергетики РФ
от 26.10.2016 № 1105) и указанный объем включен в тариф АО «Омскшина» на основании приказа РЭК Омской области от 16.12.2016, то есть в 2016 году, впоследствии порядок возмещения затрат претерпевал корректировки, однако
в дальнейшем в виде выпадающих доходов фактический объем затрат, в том числе
на оплату спорного объема потерь за 2017 год был компенсирован АО «Омскшина»
по итогам 2017, 2019 и 2020 годов.

Коль скоро, данные затраты были включены в тариф АО «Омскшина» на услуги по передаче тепловой энергии, это порождает у истца право на взыскание с ответчика стоимости нормативных потерь энергоресурса.

Достоверных доказательств того, что при корректировке НВВ РЭК Омской области учтены иные затраты, АО «Омскшина» не представлено.

Между сторонами отношений по оказанию возмездных услуг по передаче тепловой энергии складываются встречные однородные обязательства возмездного характера (где обязанности заказчика по оплате оказанных ему услуг по передаче тепловой энергии противостоит встречная обязанность исполнителя по оплате потерь тепловой энергии, теплоносителя в собственных тепловых сетях).

Оценив по правилам статьи 71 АПК РФ представленные в материалы дела доказательства и установив факты: возникновения при передаче тепловой энергии
в 2017 году тепловых потерь в сетях АО «Омскшина» в размере 17 879,69 Гкал
на сумму 19 053 634 руб. 67 коп.; оказания АО «Омскшина» за тот же период возмездных услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя в размере
91 124,06 Гкал стоимостью 13 185 214 руб. 66 коп.; неисполнения сторонами встречных обязанностей по оплате возмездных услуг и тепловых потерь, суд первой инстанции правильно признал произведенные односторонние зачеты ООО «Омсктехуглерод» состоявшимися, а требование о взыскании стоимости нормативных потерь в размере
5 868 420 руб. 01 коп. подлежащим удовлетворению.

Доводы АО «Омскшина» относительно проведения со стороны ответчика зачета встречных однородных требований на сумму 8 385 588 руб. 20 коп. по счет фактурам
№ 20170831014 от 31.08.2017, № 20170930028 от 30.09.2017. № 20171031001
от 31.10.2017, № 20171130066 от 30.11.2017, № 20171231213 от 31.12.2017, несостоятельны, поскольку на дату направления письма исх. 09/817 от 19.03.2018
о проведении зачета встречных однородных требований обязательство в указанной части уже было исполнено путем проведения односторонних зачетов со стороны истца – ООО «Омсктехуглерод».

Кроме того, суд первой инстанции правильно применил к спорным правоотношениям сторон принцип «эстоппель» (estoppel), который означает лишение стороны в споре права ссылаться на какие-либо факты, оспаривать или отрицать
их ввиду ранее ею же сделанного заявления об обратном в ущерб противоположной стороне в процессе судебного/арбитражного разбирательства, применение которой означает утрату права на защиту посредством лишения стороны права на возражение.

Данное понятие указывает на то, что поведение стороны для оценки
её добросовестности нужно рассматривать во времени, в некой хронологической протяжённости, учитывая последовательность либо непоследовательность действий, возражений и заявлений этой стороны.

Переменчивое поведение хоть и не является гражданским правонарушением,
но это явление небезразлично праву, так как лицо, изменив выбранный ранее порядок поведения, получает преимущество по сравнению с теми лицами, которые следуют своему предшествующему поведению и отношению к юридическим фактам.

В силу пункта 4 статьи 1 ГК РФ никто не вправе извлекать преимущество
из своего незаконного или недобросовестного поведения.

Для эстоппеля характерен анализ сложившейся ситуации и обоснованности действий лица, которое полагалось на заверения своего контрагента. При этом совершенно не важно, понимало ли лицо, что оно своими действиями вводит
в заблуждение своего контрагента, а также сознавало ли оно возможные последствия своих действий, в случае с эстоппелем значение имеют лишь фактические действия стороны, а не ее намерения.

Таким образом, основу принципа «эстоппель» составляет двуединство принципов справедливости и добросовестности при приоритете последнего.

К поведению, противоречащему добросовестности и честной деловой практике, относится поведение, не соответствующее предшествующим заявлениям
или поведению стороны, при условии, что другая сторона разумно положилась на них.

В данном случае, отказавшись признавать обязательства по оплате тепловых нормативных потерь за период 2 полугодия 2017 года по уведомлениям
ООО «Омсктехуглерод» и впоследствии заявив о проведении зачета
по тем же основаниям в более поздний период времени (март 2018 года), ответчик фактически утрачивает право оспаривать проведенные ООО «Омсктехуглерод» зачеты.

После получения уведомлений ООО «Омсктехуглерод» о проведении
в одностороннем порядке зачётов взаимных требований АО «Омскшина» действительно письмами от 06.04.2017 № 23/962, № 23/961, от 19.04.2017 № 23/1121,
от 30.08.2017 № 23/2488, от 23.10.2017 № 23/2973, от 20.11.2017 № 23/3232 сообщало, что правовые основания для зачётов отсутствуют (т. 2 л. 58-59, 69-70, 79-80, 111-112, 127-128, 136-137). Однако письмом от 19.08.2018 № 09/817 уведомило о проведении зачета взаимных требований по состоянию на 31.12.2017 на сумму
8 385 588 руб. 20 коп. (т. 3 л. 56) и подписало в соответствующей редакции акт сверки взаимных расчетов с 01.01.2017 по 31.12.2017 (т. 2 л. 152).

Доводы, приведенные в жалобе, отклоняются по мотивам, указанным выше.

Учитывая изложенное, основания для отмены решения суда первой инстанции не имеется. Апелляционная жалоба ответчика подлежит оставлению
без удовлетворения.

Расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы в связи с отказом в её удовлетворении по правилам статьи 110 АПК РФ относятся на подателя жалобы.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьями 270-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

постановил:

решение Арбитражного суда Омской области от 21.01.2021 по делу № А46-13939/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Cибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления
в полном объеме.

Председательствующий

Ю.М. Солодкевич

Судьи

А.С. Грязникова

Н.В. Тетерина