Гражданский кодекс часть 1

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Шнайдер Е.А., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер АП-5956/2022 ) общества с ограниченной ответственностью «Дом-сервис Комфорт» на решение Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа – Югры от 07.04.2022 по делу № А75-2434/2022 (судья Дроздов А.Н.), принятое по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Дом-сервис Комфорт» к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ханты-Мансийскому автономному округу – Югре, при участии в деле третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, - казенного учреждения «Дирекция единого заказчика по городскому хозяйству» городского округа Радужный, об оспаривании решения,

в отсутствие лиц, участвующих в споре,

УСТАНОВИЛ:

в арбитражный суд поступило заявление общества с ограниченной ответственностью «Дом-сервис Комфорт» (далее - общество, ООО «Дом-сервис Комфорт», заявитель) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ханты-Мансийскому автономному округу – Югре (далее - Управление, антимонопольный орган, заинтересованное лицо) об оспаривании решения от 23.11.2021 № 086/06/83.2-1746/2021 (далее – оспариваемое решение).

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечено казенное учреждение «Дирекция единого заказчика по городскому хозяйству» городского округа Радужный (далее – третье лицо).

Решением Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа – Югры от 07.04.2022 по делу № А75-2434/2022 (далее – обжалуемое решение) в удовлетворении заявления отказано в полном объеме.

Не соглашаясь с принятым решением, с апелляционной жалобой обратилось общество, просило обжалуемое решение отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении требований.

В обоснование жалобы её заявитель указал, что представленный на подписание проект не соответствует проекту, входящему в состав документации об электронном аукционе. В проекте контракта, размещенного для подписания, дополнительно появилось ранее отсутствующее приложение № 2 к контракту на оказание услуг. При этом в конце приложения № 2 указано, что локальный сметный расчет прикреплен отдельным файлом. В архивном файле оказались прикрепленными сразу три локальных сметных расчета (№ 1, 2 и 3), заполненные заказчиком и не согласованные с исполнителем; судом первой инстанции ошибочно приняты локальные сметные расчеты, приложенные к аукционной документации для обоснования начальной максимальной цены контракта (далее также - НМЦК) как приложение к контракту; позиции локальных сметных расчетов, размещенных с аукционной документацией для обоснования НМЦК, и приложенных к итоговому контракту по результатам аукциона остались неизменными; заказчиком не размещен отдельный документ с указанием причин отказа, не указаны причины, послужившие основанием для отказа учесть предложенные замечания победителя электронной процедуры, содержащиеся в протоколе разногласий.

Определением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 20.05.2022 апелляционная жалоба принята к производству, назначено судебное заседание по её рассмотрению.

От третьего лица 07.07.2022 поступил отзыв на апелляционную жалобу.

Стороны, надлежащим образом извещенные в соответствии со статьей 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы, явку своих представителей в заседание суда апелляционной инстанции не обеспечили. На основании части 1 статьи 266, части 3 статьи 156 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие неявившихся участников арбитражного процесса.

Как усматривается из материалов дела, 08.10.2021 на официальном сайте www.zakupki.gov.ru заказчиком - казенным учреждением «Дирекция единого заказчика по городскому хозяйству» городского округа Радужный Ханты-Мансийского автономного округа — Югры (далее - заказчик) опубликовано извещение № 0187300007821000223 о проведении электронного аукциона среди субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций на оказание услуг по зимнему содержанию объектов благоустройства 7 микрорайона города Радужный.

По результатам проведенного аукциона в соответствии с протоколом подведения итогов электронного аукциона от 25.10.2021 победителем признано общество.

28.10.2021 заказчик разместил в единой информационной системе и на электронной площадке с использованием единой информационной системы без своей подписи проект контракта, включив в проект контракта цену контракта с использованием единой информационной системы.

В результате рассмотрения проекта контракта, размещенного для подписания победителем электронного аукциона, заявитель пришел к выводу о том, что предложенный проект не соответствует проекту, входящему в состав документации об электронном аукционе, поскольку в проекте контракта, размещенного для подписания, дополнительно появилось ранее отсутствующее приложение № 2 к контракту. При этом в конце приложения № 2 указано, что локальный сметный расчет прикреплен отдельным файлом. В архивном файле (.rar) оказались прикрепленными сразу три локальных сметных расчета (№ 1, 2 и 3), полностью заполненные заказчиком и не согласованные с исполнителем.

Как полагает заявитель, наименование (и предполагаемое содержание) приложения № 2 к контракту полностью самостоятельно изменено заказчиком после проведения аукциона и не соответствует документации об электронном аукционе, как по количеству приложений, так и по содержанию.

По мнению заявителя, после проведения аукциона заказчик самостоятельно дополнительно с разбивкой на периоды определил стоимость каждого вида работ, стоимость материалов, фонд оплаты труда работников исполнителя, планируемые затраты и прибыль исполнителя и иные финансовые параметры предполагаемых для исполнения работ, чем фактически вмешался в финансово-хозяйственную деятельность общества.

В проекте контракта, входящего в состав документации об электронном аукционе предусмотрено приложение № 2 к контракту «Локальный сметный расчет», являющееся неотъемлемой частью контракта в соответствие с разделом 14 контракта. Однако изначально данное приложение по утверждению общества не содержало никакой информации (табличной, текстовой, цифровой и т.п.) и представляло собой просто чистый лист. Более того, в самом тексте контракта отсутствуют какие-либо ссылки на данное приложение, предполагающие кем, когда, каким образом оно должно быть заполнено, а также не определено его правовое значение для исполнения условий контракта.

Не согласившись с предложенной заказчиком редакцией контракта, общество подготовило свой локальный сметный расчет в качестве приложения № 2 к контракту и разместило на электронной площадке протоколом разногласий.

В свою очередь заказчик разместил на электронной площадке протокол согласования разногласий (приложения № 2 к контракту), указав на необходимость принятия приложения № 2 к контракту в редакции заказчика со ссылкой на часть 4 статьи 83.2 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон о контрактной системе, Федеральный закон № 44-ФЗ).

В управление обратилось общество с жалобой на действия заказчика при проведении электронного аукциона.

По результатам рассмотрения жалобы антимонопольным органом принято решение от 23.11.2021 № 086/06/83.2-1746/2021, жалоба признана необоснованной.

Не согласившись с решением, заявитель обратился в арбитражный суд с заявлением о его оспаривании.

По результатам рассмотрения заявления принято решение Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа – Югры от 07.04.2022 по делу № А75-2434/2022, являющееся предметом апелляционного обжалования.

Проверив в порядке статей 266, 268 АПК РФ законность и обоснованность решения суда первой инстанции, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены или изменения на основании следующего.

Отношения в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд урегулированы положениями Закона о контрактной системе.

Названный закон регулирует отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок, в части, касающейся: 1) планирования закупок товаров, работ, услуг; 2) определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей); 3) заключения гражданско-правового договора, предметом которого являются поставка товара, выполнение работы, оказание услуги (в том числе приобретение недвижимого имущества или аренда имущества), от имени Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования, а также бюджетным учреждением либо иным юридическим лицом в соответствии с частями 1, 4 и 5 статьи 15 настоящего Федерального закона (далее - контракт); 4) особенностей исполнения контрактов; 5) мониторинга закупок товаров, работ, услуг; 6) аудита в сфере закупок товаров, работ, услуг; 7) контроля за соблюдением законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (далее - контроль в сфере закупок).

Как следует из положений статьи 34 Закона о контрактной системе, контракт заключается на условиях, предусмотренных извещением об осуществлении закупки или приглашением, документацией о закупке, заявкой участника закупки, с которым заключается контракт, за исключением случаев, в которых в соответствии с настоящим Федеральным законом извещение об осуществлении закупки или приглашение, документация о закупке, заявка не предусмотрены (часть 1 поименованной статьи).

При заключении контракта указывается, что цена контракта является твердой и определяется на весь срок исполнения контракта, а в случае, предусмотренном частью 24 статьи 22 Закона о контрактной системе, указываются цены единиц товара, работы, услуги и максимальное значение цены контракта, а также в случаях, установленных Правительством Российской Федерации, указываются ориентировочное значение цены контракта либо формула цены и максимальное значение цены контракта, установленные заказчиком в документации о закупке. При заключении и исполнении контракта изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных настоящей статьей и статьей 95 Закона о контрактной системе. В случае, если проектом контракта предусмотрены отдельные этапы его исполнения, цена каждого этапа устанавливается в размере, сниженном пропорционально снижению начальной (максимальной) цены контракта участникам закупки, с которым заключается контракт (часть вторая статьи 34 Закона о контрактной системе).

В силу пункта 1 части 1 статьи 64 Закона о контрактной системе документация об электронном аукционе наряду с информацией, указанной в извещении о проведении такого аукциона, должна содержать наименование и описание объекта закупки и условия контракта в соответствии со статьей 33 Закона о контрактной системе, в том числе обоснование начальной (максимальной) цены контракта, начальных цен единиц товара, работы, услуги.

По правилам статьи 68 Закона о контрактной системе участники электронного аукциона снижают начальную (максимальную) цену контракта. Согласно части 10 статьи 69 Закона о контрактной системе участник электронного аукциона, который предложил наиболее низкую цену контракта, наименьшую сумму цен единиц товара, работы, услуги и заявка на участие в таком аукционе которого соответствует требованиям, установленным документацией о нем, признается победителем такого аукциона.

В соответствие со статьей 83.2. Федерального закона № 44-ФЗ по результатам электронной процедуры контракт заключается с победителем электронной процедуры, а в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, с иным участником этой процедуры, заявка которого на участие в этой процедуре признана соответствующей требованиям, установленным документацией и (или) извещением о закупке.

В течение пяти дней с даты размещения в единой информационной системе указанных в части 12 статьи 54.7, части 8 статьи 69, части 12 статьи 82.1, части 23 статьи 83.1 Закона о контрактной системе протоколов, заказчик размещает в единой информационной системе и на электронной площадке с использованием единой информационной системы без своей подписи проект контракта, который составляется путем включения с использованием единой информационной системы в проект контракта, прилагаемый к документации или извещению о закупке, цены контракта (за исключением части 2.1 настоящей статьи), предложенной участником закупки, с которым заключается контракт, либо предложения о цене за право заключения контракта в случае, предусмотренном частью 23 статьи 68 Закона о контрактной системе, а также включения представленной в соответствии с Законом о контрактной системе информации о товаре (товарном знаке и (или) конкретных показателях товара, стране происхождения товара), информации, предусмотренной пунктом 2 части 4 статьи 54.4, пунктом 7 части 9 статьи 83.1 Закона о контрактной системе, указанных в заявке, окончательном предложении участника электронной процедуры.

Как следует из доводов апелляционной жалобы, общество полагает, что заказчиком в проекте договора смета представлена не была, вместо каких-либо сведений содержался пустой лист. Последующее составление трех смет (по каждому году исполнения контракта), по мнению общества, является нарушением.

Вместе с тем, как верно отмечено судом первой инстанции, указанный довод опровергается информацией, размещенной в открытом доступе на официальном сайте www.zakupki.gov.ru, согласно которой в конце приложения № 2 указано, что локальный сметный расчет прикреплен отдельным файлом, в архивном файле (.rar) прикреплен локальный сметный расчет.

Довод подателя апелляционной жалобы относительно того, что суд первой инстанции ошибочно принял локальные сметные расчеты, приложенные к аукционной документации для обоснования НМЦК как приложение к контракту, не соответствует обстоятельствам дела, поскольку локальный сметный расчет был размещен и в качестве НМЦК, и в качестве приложения № 2 к проекту контракта.

Как верно указано судом первой инстанции, общество, участвуя в аукционе, должно было осознавать, что сметный расчет в любом случае будет представлен и будет являться приложением к контракту. Вместе с тем доказательств обращения к уполномоченному лицу с разъяснением о положениях аукционной документации, не раскрытой в полном объеме и имеющей пустые незаполненные листы (как указывает заявитель), с условием того, что данный лист предполагал наличие проекта сметы, в материалах дела не имеется, следовательно, не реализовав возможность обращения к заказчику за пояснениями, общество приняло риски возможного наступления неблагоприятных последствий.

В материалы дела также не представлено пояснений и доказательств относительно того, в чем именно составление трех локальных сметных расчетов, явившихся приложением к размещенному проекту контракта, не соответствовало представленному обществом вместе с протоколом разногласий локальному сметному расчету, составленному за весь период исполнения контрактных обязательств.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, начальная (максимальная) цена контракта была указана в аукционной документации в сумме 9 511 832 руб. 40 коп., общество снизило её, в силу чего было признано победителем электронного аукциона.

Как следует из положений поименованной выше части 2 статьи 34 Закона о контрактной системе в случае, если проектом контракта предусмотрены отдельные этапы его исполнения, цена каждого этапа устанавливается в размере, сниженном пропорционально снижению начальной (максимальной) цены контракта участником закупки, с которым заключается контракт.

В соответствии с письмом Федеральной антимонопольной службы от 06.08.2018 № АЦ/61403/18 «О рассмотрении обращения», в случае если контрактом предусмотрена поставка нескольких позиций товара, нескольких этапов исполнения контракта, то итоговая стоимость каждой позиции, каждого из этапов пересчитывается заказчиком пропорционально коэффициенту снижения от цены позиции товара или этапа, рассчитанной при определении начальной (максимальной) цены контракта, при условии, что такая цена позиции товара или этапа была указана в документации о закупке.

Аналогичная позиция изложена в письме Министерства финансов Российской Федерации от 04.10.2017 № 24-01-06/64782, согласно которой в случае, если контрактом предусмотрена поставка нескольких позиций товара, нескольких этапов исполнения контракта, то итоговая стоимость каждой позиции, каждого из этапов должна быть пересчитана заказчиком пропорционально коэффициенту снижения от цены позиции товара или этапа, рассчитанной при определении начальной (максимальной) цены контракта, при условии, что такая цена позиции товара или этапа была указана в документации о закупке.

Таким образом, заказчик имеет право пересчитать пропорционально коэффициент снижения от цены позиции товара или этапа, рассчитанной при определении начальной (максимальной) цены контракта, при условии, что такая цена позиции товара или этапа была указана в документации о закупке. Полученная итоговая стоимость позиций, этапов выполнения контракта и общая итоговая цена контракта вносятся в проект государственного (муниципального) контракта, направляемого победителю закупки.

Таким образом, заказчиком в настоящем случае правомерно применен процент снижения цены контракта по каждому виду работ/услуг пропорционально общему проценту снижения цены контракта обществом, признанном победителем закупки. Заказчик применил процент снижения контракта к каждой позиции из локального сметного расчета и отразил их в приложении № 2 к контракту.

Вопреки доводам подателя апелляционной жалобы, указанные действия заказчика вопреки доводам заявителя не противоречат положениям Закона о контрактной системе.

Податель апелляционной жалобы также указывает, что заказчиком не размещен отдельный документ с указанием причин отказа, не указаны причины, послужившие основанием для отказа учесть предложенные замечания победителя электронной процедуры, содержащиеся в протоколе разногласий.

Указанный довод общества отклоняется на основании следующего.

В соответствии с частью 3 статьи 83.2 Закона о контрактной системе в течение пяти дней с даты размещения заказчиком в единой информационной системе проекта контракта победитель электронной процедуры подписывает усиленной электронной подписью указанный проект контракта, размещает на электронной площадке подписанный проект контракта и документ, подтверждающий предоставление обеспечения исполнения контракта, если данное требование установлено в извещении и (или) документации о закупке, либо размещает протокол разногласий.

В течение пяти дней с даты размещения заказчиком в единой информационной системе проекта контракта победитель электронной процедуры, с которым заключается контракт, в случае наличия разногласий по проекту контракта, размещенному в соответствии с частью 2 настоящей статьи, размещает на электронной площадке протокол разногласий, подписанный усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени победителя электронной процедуры. Указанный протокол может быть размещен на электронной площадке в отношении соответствующего контракта не более чем один раз.

При этом победитель электронной процедуры, с которым заключается контракт, указывает в протоколе разногласий замечания к положениям проекта контракта, не соответствующим документации и (или) извещению о закупке и своей заявке на участие в электронной процедуре, с указанием соответствующих положений данных документов (часть 4 статьи 83.2 Закона о контрактной системе).

В течение трех рабочих дней с даты размещения победителем электронной процедуры на электронной площадке в соответствии с частью 4 настоящей статьи протокола разногласий заказчик рассматривает протокол разногласий и без своей подписи размещает в единой информационной системе и на электронной площадке с использованием единой информационной системы доработанный проект контракта либо повторно размещает в единой информационной системе и на электронной площадке проект контракта с указанием в отдельном документе причин отказа учесть полностью или частично содержащиеся в протоколе разногласий замечания победителя электронной процедуры. При этом размещение в единой информационной системе и на электронной площадке заказчиком проекта контракта с указанием в отдельном документе причин отказа учесть полностью или частично содержащиеся в протоколе разногласий замечания победителя допускается при условии, что такой победитель разместил на электронной площадке протокол разногласий в соответствии с частью 4 настоящей статьи (часть 5 статьи 83.2 Закона о контрактной системе).

Материалами дела подтверждается, что 08.11.2021 обществом размещен протокол разногласий к проекту договора в части изложения текста приложения № 2, которое общество предложило изложить в своей редакции.

09.11.2021 заказчик разместил протокол согласования разногласий, в котором отказался принять редакцию победителя закупки и повторно разместил проект контракта на подписание победителем закупки.

Вместе с тем, как верно установлено судом первой инстанции, отказ заказчика от согласования разногласий является обоснованным, поскольку протокол разногласий не содержит замечаний к договору (приложению № 2), обоснования несогласия.

На основании вышеизложенного, апелляционный суд полагает обоснованным вывод суда первой инстанции относительно правомерности действий заказчика и отсутствия нарушений, что нашло свое отражение в оспариваемом решении антимонопольного органа.

Таким образом, в настоящем случае отсутствуют основания для признания решения антимонопольного органа недействительным, в связи с чем требования общества удовлетворению не подлежат.

Доводов, основанных на доказательственной базе, которые бы опровергали выводы суда первой инстанции, влияли бы на законность и обоснованность решения суда первой инстанции, апелляционная жалоба не содержит.

Нормы материального права применены арбитражным судом первой инстанции правильно. Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ в любом случае основаниями для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено. Оснований для отмены обжалуемого решения арбитражного суда не имеется, апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Судебные расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы в соответствии со статьей 110 АПК РФ относятся на ООО «Дом-Сервис Комфорт».

На основании изложенного и руководствуясь статьями 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа – Югры от 07.04.2022 по делу № А75-2434/2022 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Дом-сервис Комфорт» - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Cибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления
в полном объеме.

Председательствующий

Н.Е. Котляров

Судьи

Н.Е. Иванова

Н.А. Шиндлер