Гражданский кодекс часть 1

ООО «ВЭЛФ-ЭКСИМ» обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с требованиями (с учетом уточнений – том 1 л.д. 65-68) к ИФНС России № 29 по г. Москве о признании недействительным решения от 12.11.2012 № 20-15/3908 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, обязании возвратить НДС за 1 квартал 2012 года в размере 1 268 914 руб., возвратить излишне взысканные проценты, начисленные по п. 17 ст. 176.1 НК РФ в размере 94 787 руб. 18 коп.; к УФНС России по г. Москве о признании недействительным решения по апелляционной жалобе от 19.12.2012 № 21-19/121799.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 11.03.2013 по делу № А40-1055/13-107-3 признаны недействительными вынесенные в отношении ООО «ВЭЛФ-ЭКСИМ» решение ИФНС России № 29 по г. Москве от 12.11.2012 № 20-15/3908 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения и решение УФНС России по г. Москве по апелляционной жалобе от 19.12.2012 № 21-19/121799, как несоответствующие НК РФ. На Инспекцию Федеральной налоговой службы № 29 по г. Москве возложена обязанность возвратить ООО «ВЭЛФ-ЭКСИМ» сумму НДС за 1 квартал 2012 года в размере 1 268 914 руб. и сумму излишне взысканных процентов, начисленных в соответствии с п. 17 ст. 176.1 НК РФ в размере 94 787 руб. 18 коп. С Инспекции Федеральной налоговой службы № 29 по г. Москве взыскана в пользу ООО «ВЭЛФ-ЭКСИМ» уплаченная государственная пошлина в размере 28 637 руб. 20 коп.

Не согласившись с принятым решением, Управление Федеральной налоговой службы России по городу Москве и ИФНС России № 29 по г. Москве обратились с апелляционными жалобами, в которых просят отменить решение суда, принять новый судебный акт. В апелляционных жалобах налоговые органы указывают на ненадлежащее исследование судом первой инстанции фактических обстоятельств дела и отсутствие в решении суда надлежащей оценки доказательств по делу.

Изучив представленные в дело доказательства, заслушав представителей сторон, рассмотрев доводы апелляционных жалоб и отзывов на них, руководствуясь ст.ст. 123, 156, 266 и 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения решения арбитражного суда, принятого в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах и обстоятельствами дела, и удовлетворения апелляционных жалоб, исходя из следующего.

Как следует из материалов дела, общество 20.04.2012 представило в инспекцию декларацию по НДС за 1 квартал 2012 года (том 1 л.д. 88-92), в которой заявило возмещение налога в размере 1 268 914 руб. До окончания камеральной проверки налогоплательщик представил заявление от 14.05.2012 о возврате НДС в заявительном порядке (том 2 л.д. 91), предусмотренном ст. 176.1 НК РФ, рассмотрев которое налоговый орган решением от 17.05.2012 № 20-15/23 о возмещении суммы НДС, заявленной к возмещению в заявительном порядке (том 2 л.д. 92) возместил НДС за 1 квартал 2012 года путем возврата налога на расчетный счет налогоплательщика по платежному поручению от 28.05.2012 № 468 (том 2 л.д. 93).

После окончания камеральной проверки представленной обществом декларации по НДС за 1 квартал 2012 года инспекция составила акт камеральной проверки от 24.08.2012 № 20-15/1274 (том 1 л.д. 44-51), рассмотрела возражения (том 1 л.д. 82-86) и материалы проверки (протокол от 05.10.2012 – том 1 л.д. 77-78), вынесла следующие решения:

- решением от 12.11.2012 № 20-15/3908 о привлечении к ответственности (том 1 л.д. 33-42) налоговый орган: доначислил сумму НДС за 1 квартал 2012 года в размере 974 276 руб., привлек к ответственности по ст. 122 НК РФ в виде штрафа в размере 132 739 руб., отказал в возмещении НДС в размере 1 268 914 руб., подтвердил сумму налогового вычета в размере 5 912 391 руб., взыскал пени в размере 8 184 руб., предложил внести необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета;

- решением от 12.11.2012 № 20-15/2 (том 1 л.д. 70-71) отменил решение от 17.05.2012 № 20-15/23 о возмещении суммы НДС, заявленной к возмещению в заявительном порядке, которым было возмещена сумма НДС в размере 1 268 914 руб.;

- решением от 12.11.2012 № 20-15/3 (том 1 л.д. 72) отменил решение о возврате суммы НДС, заявленной к возмещению в заявительном порядке (возврат произведен платежным поручением от 28.05.2012 № 468).

Также налоговый орган на основании ст. 176.1 НК РФ выставил налогоплательщику требование от 16.11.2012 № 1 о возврате в бюджет излишне полученных в заявительном порядке сумм НДС (том 1 л.д. 73), которым обществу предлагалось в добровольном порядке в течение 5 дней уплатить (возвратить) в бюджет:

- сумму излишне полученного в заявительном порядке НДС за 1 квартал 2012 года в размере 1 268 914 руб., в отношении которого принято решение об отказе в возмещении,

- сумму процентов, начисленных в порядке п. 17 ст. 176.1 НК РФ на неправомерно полученную из бюджета сумму НДС в заявительном порядке в размере 94 787 руб. 18 коп.

Общество исполнило требование от 16.11.2012 № 1 и уплатило ранее полученный в заявительном порядке НДС в размере 1 268 914 руб. в бюджет платежным поручением от 22.11.2012 № 225 (том 1 л.д. 74) и проценты начисленные по п. 17 ст. 176.1 НК РФ за время неправомерного пользования бюджетными средствами в размере 94 787 руб. 18 коп. платежным поручением от 22.11.2012 № 226 (т. 1 л.д. 75).

Решением УФНС России по г. Москве по апелляционной жалобе от 19.12.2012 № 21-19/121799 (том 1 л.д. 29-32) решение Инспекции оставлено без изменения и утверждено (заявление представлено в суд 11.01.2013 – том 1 л.д. 2).

Разница между суммой НДС, исчисленной с реализации товаров и суммой налога, заявленной к вычету возникла следующим образом.

Налогоплательщик, на основании заключенных международных контрактов, закупал у продавцов – иностранных компаний товар (фасоль продовольственная, не для посева, ГОСТ 7758-75), уплачивая при ввозе на таможенную территорию Российской Федерации НДС по ставке 18%.

Товар задекларирован обществом согласно представленных таможенных деклараций (ГТД) под кодом Единой товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Таможенного Союза, утвержденной Решением Комиссии таможенного союза от 27.11.2009 № 130 (далее – ТН ВЭД ТС) 0713 33 900 0 «бобовые овощи прочие, фасоль обыкновенная, включая белую мелкосеменную фасоль», который отсутствует в Перечне кодов видов продовольственных товаров в соответствии с единой Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Таможенного союза, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов при ввозе на территорию Российской Федерации, утвержденном Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.12.2004 № 908, в связи с чем, облагался по общей ставке 18 %.

При этом, в декларациях соответствия на каждую партию товара, являющихся обязательным приложением к ГТД указан код по Общероссийскому классификатору продукции ОК 005-93, утвержденному Постановлением Госстандарта России от 30.12.1993 № 301 97 1621 «зерно фасоли», входящий в подгруппу 97 1600 (97 1601 – 97 1699) «зернобобовые культуры основные (кроме соломы)», присутствующий в Перечне кодов видов продовольственных товаров в соответствии с Общероссийским классификатором продукции, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов при реализации, в связи с чем, подлежащих налогообложению при дальнейшей реализации по ставке 10 процентов.

Общество при реализации ввезенного товара российским компаниям на внутреннем рынке применяло налоговую ставку 10%, в соответствии с пп. 1 п. 2 ст. 164 НК РФ в виду включения реализуемого товара (зерна фасоли) в Перечень кодов товаров при реализации, подлежащих налогообложению по ставке 10%.

Таким образом, в результате разницы ставок НДС при ввозе товара (ставка 18%), включенного в состав вычетов и при его реализации (ставка 10%) у общества возникла сумма налога к возмещению из бюджета в размере 1 268 914 руб.

Налоговый орган, отказывая в оспариваемом решении налогоплательщику в возмещении НДС в размере 1 268 914 руб., заявленного в декларации за 1 квартал 2012 года, установил, что общество в указанном периоде в результате применения при реализации на территории Российской Федерации закупаемого импортного товара неправильной налоговой ставки по НДС (10% вместо 18%), недоплатило сумму налога в размере 974 276 руб., в связи с несоответствие кода ТН ВЭД ТС, указанного в таможенных декларациях при ввозе товара на таможенную территорию Российской Федерации и кода ОКП, отраженного в декларациях соответствия реализуемого на территории Российской Федерации товара.

Согласно п. 1 ст. 171 НК РФ предусмотрено право налогоплательщик на уменьшение общей суммы налога, исчисленной в соответствии со ст. 166 НК РФ, на установленные настоящей статьей вычеты, при соблюдении условий определенных п. 1 ст. 172 НК РФ, согласно которым налоговые вычеты производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг) с учетом особенностей, предусмотренных данной статьей, и при наличии соответствующих первичных документов.

В соответствии с п. 2, пп. 10 п. 5 ст. 169 НК РФ в счете-фактуре, которая на основании ст. 172 НК РФ является основным документом, подтверждающим налоговые вычеты, в обязательном порядке должна быть указана налоговая ставка, соответствующая операциям отраженным в ст. 164 НК РФ, при этом, счет-фактура составленная с нарушением порядка, установленного п. 5, 6 данной статьи, не может являться основанием для принятия, предъявленных покупателю продавцом сумм налога к вычету или возмещению.

Налогоплательщик в силу положений ст.ст. 164, 168, 169 НК РФ, выставляющий покупателю товаров (работ, услуг) счет-фактуру не вправе по своему усмотрению изменять установленную налоговым законодательством ставку налога.

В соответствии с пп. 1 п. 2 ст. 164 НК РФ налогообложение производится по ставке 10% в отношении зерна, комбикормов, кормовых смесей, зерновых отходов.

Согласно п. 2 ст. 164 НК РФ коды видов продовольственных товаров, перечисленные в этом пункте, определяются Правительством Российской Федерации в соответствии с Общероссийским классификатором продукции ОК 005-93 и Единой товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Таможенного Союза, утвержденной Решением Комиссии таможенного союза от 27.11.2009 № 130.

Согласно п. 3 ст. 164 НК РФ налогообложение производится по налоговой ставке 18% в случаях, не указанных в п.п. 1, 2 и 4 данной статьи.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.12.2004 № 908 утверждены два перечня кодов видов продовольственных товаров, облагаемых НДС по ставке 10%:

- Перечень кодов продовольственных товаров, облагаемых ставкой 10% при ввозе в соответствии с кодами ТН ВЭД ТС,

- Перечень кодов продовольственных товаров, облагаемых ставкой 10% при реализации в соответствии с кодами ОКП.

Следовательно, при реализации продовольственных товаров на территории Российской Федерации обложению НДС по ставке 10 % подлежат только те товары, которые перечислены в Перечне кодов продовольственных товаров, облагаемых ставкой 10% при реализации, по коду, соответствующему Общероссийскому классификатору продукции ОК 005-93, вне зависимости от применяемой налоговой ставке при ввозе указанных товаров на таможенную территорию Российской Федерации (18% или 10%) и коду ТН ВЭД ТС, присвоенному при таможенном оформлении товара при его выпуске.

Товар, переданный обществу на основании международных контрактов и реализованный впоследствии на территории Российской Федерации, соответствует коду ОКП 97 1621 «зерно фасоли», входящему в подгруппу товаров 97 1600 (97 1601 – 97 1699) «зернобобовые культуры основные (кроме соломы)», перечисленных в Перечень кодов продовольственных товаров, облагаемых ставкой 10% при реализации, то есть подлежащий налогообложению по ставке 10 %.

Присвоенный товару при ввозе на таможенную территорию Российской Федерации код Единой товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Таможенного союза, указанный в таможенной декларации (код 0713 33 900 0 «бобовые овощи прочие, фасоль обыкновенная, включая белую мелкосеменную фасоль») не входит в Перечень кодов продовольственных товаров, облагаемых ставкой 10% при ввозе, то есть подлежит налогообложению в общем порядке по ставке 18 %.

Московская таможня письмом от 06.04.2011 № 18-17/5536 (том 2 л.д. 123) подтвердила правильность декларирования Обществом ввезенного товара по коду ТН ВЭД ТС 0713 33 900 0 «фасоль сушенная», отсутствующего в Перечне № 2 и правомерно обложенного НДС при ввозе на таможенную территорию Российской Федерации по ставке 18%.

По мнению суда апелляционной инстанции, общество правомерно указало в таможенных декларациях на ввозимый на территорию Российской Федерации товар код ТН ВЭД 0713 33 900 0, не входящий в Перечень кодов продовольственных товаров, облагаемых НДС по ставке 10 % при их ввозе в Российскую Федерацию, следовательно, ввозимый обществом товар по коду ТН ВЭД ТС 0713 33 900 0 подлежит обложению НДС по ставке 18 %.

Поскольку реализуемый обществом импортный товар соответствует коду Общероссийского классификатора продукции ОКП 97 1621, входящему в подгруппу кодов 97 1600, включенной Перечень кодов продовольственных товаров, облагаемых НДС по ставке 10 % при реализации на территории Российской Федерации, то обществом правомерно при реализации указанного товара применена налоговая ставка по НДС в размере 10 %.

Довод инспекции со ссылкой на письмо ФНС России от 01.02.2011 № КЕ-4-3/1420@ (том 2 л.д. 83-84), по которому при реализации ввозимых на территорию Российской Федерации продовольственных товаров необходимо применять ставку 10% или 18% в зависимости не от кода ОКП, соответствующего этим товарам, а от кода ТН ВЭД ТС, по которыми эти товары облагались НДС при ввозе на таможенную территорию, судом апелляционной инстанции отклонятеся, поскольку данное письмо в силу ст.ст. 1, 4 и 34.2 НК РФ не является нормативным актом по налогам и сборам, не может устанавливать и изменять налоговое законодательство, состоящее исключительно из НК РФ, нормативных актов Правительства Российской Федерации и Минфина России, изданных в случаях прямо предусмотренных НК РФ, а также не должно приниматься судом в качестве обязательного толкования положений НК РФ, с учетом требований арбитражного процесса к подобного рода документам.

Судом апелляционной инстанции отклоняется довод инспекции, со ссылкой на примечание к Перечню кодов продовольственных товаров, облагаемых НДС по ставке 10 процентов при реализации, согласно которому «принадлежность отечественных продовольственных товаров к перечисленным в настоящем перечне продовольственным товарам подтверждается соответствием кодов по классификации ОК 005-93», из чего налоговый орган делает вывод, что к товарам, не относящимся к «отечественным» данный Перечень не применяется, а налогообложение производится по той же ставке, что и при ввозе этих товаров на таможенной территорию Российской Федерации, поскольку к отечественным продовольственным товарам (а не товарам отечественного производства, неправомерно указанным в отзыве и письме ФНС России) согласно положениям Федерального закона от 28.12.2009 № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации», ст. 11 Основ таможенного законодательства государств – участников Содружества Независимых Государств, утвержденного Решением Совета глав государств СНГ от 10.02.1995 и ст. 4 Таможенного кодекса Таможенного союза – относятся, в том числе продовольственные товары (продукты в натуральном или переработанном виде, находящиеся в обороте и употребляемые человеком в пищу), иностранного производства, ввезенные на территорию Российской Федерации и выпущенные для свободного обращения на таможенной территории Российской Федерации (территории Таможенного союза).

Следовательно, перечень кодов продовольственных товаров, облагаемых НДС по ставке 10 % при реализации и соответственно ставка 10%, применяются, в том числе и в отношении продовольственных товаров, иностранного производства, ввезенных на таможенную территорию Российской Федерации и выпущенных для свободного обращения, при условии включения кода ОКП на такой товар в указанный Перечень.

Именно такое толкование положений п. 2 ст. 164 НК РФ, Постановления Правительства Российской Федерации от 31.12.2004 № 908 и дано в Постановлении Президиума ВАС РФ от 03.11.2009 № 7475/09.

Согласно п. 1 ст. 176 НК РФ в случае, если по итогам налогового периода сумма налоговых вычетов превышает общую сумму налога, исчисленную по операциям, признаваемым объектом налогообложения в соответствии с пп. 1 - 3 п. 1 ст. 146 НК РФ, полученная разница подлежит возмещению (зачету, возврату) налогоплательщику в соответствии с положениями настоящей статьи.

Представленные обществом в налоговый орган документы в подтверждении обоснованности применения вычетов полностью соответствуют ст.ст. 169, 171, 172 НК РФ, установленные в решении от 12.11.2012 № 20-15/3908 нарушения признаны судом необоснованными, в связи с чем, суд считает, что сумма НДС в размере 1 268 914 руб., отраженная в декларации за 1 квартал 2012 года и отказанная в возмещении, подлежит возмещению налогоплательщику на основании п. 1 и 6 ст. 176 НК РФ путем возврата в связи с отсутствием недоимки (справка о состоянии расчетов), а также уплатой в бюджет, ранее возвращенной платежным поручением от 28.05.2012 № 468 суммы налога в заявительном порядке, по требованию от 16.11.2012 № 1 платежным поручением от 22.11.2012 № 225.

Суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что общество правомерно применяло налоговые ставки по НДС при ввозе товара на таможенную территорию Российской Федерации в размере 18 процентов и при его дальнейшей реализации по ставке 10 %, в связи с чем, заявленное в декларации по НДС за 2 квартал 2012 года возмещение в размере 1 268 914 руб. обосновано, решение налогового органа от 12.11.2012 № 20-15/3908 о привлечении к ответственности, является недействительным, противоречащим НК РФ.

Довод Управления об отсутствие нарушений принятым решением по апелляционной жалобе прав и законных интересов налогоплательщика судом апелляционной инстанции отклоняется, поскольку в силу п. 3 ст. 31 и п. 2 ст. 140 НК РФ вышестоящий налоговый орган при рассмотрении апелляционной жалобы на решение нижестоящего налогового органа о привлечении к ответственности, проверяет указанное решение на соответствие его законодательству о налогах и сборах и обязан отменить решение в случае несоответствия налоговому законодательству, следовательно, решение Управления по апелляционной жалобе, утвердившее незаконное решение Инспекции также является незаконным и нарушающим права налогоплательщика, рассчитывающего на рассмотрение его апелляционной жалобы и отмену решения налогового органа, вместо последующего обращения в арбитражный суд.

Согласно ст. 176 НК РФ возмещение НДС осуществляется после проведения камеральной налоговой проверки соответствующей налоговой декларации и подтверждения налоговым органом права на указанное возмещение. Наряду с общей процедурой налогоплательщик вправе в случаях, предусмотренных ст. 176.1 НК РФ, воспользоваться заявительным порядком возмещения НДС, который представляет собой осуществление зачета (возврата) суммы налога, заявленной к возмещению в декларации, до завершения проводимой в соответствии со ст. 88 НК РФ на основе этой декларации камеральной налоговой проверки.

Поскольку возмещение НДС осуществляется до проведения мероприятий налогового контроля, то праву на применение заявительного порядка корреспондирует обязанность налогоплательщика вернуть в бюджет излишне возмещенную сумму, а также уплатить начисленные на нее проценты в случае, если решение о возмещении суммы налога, заявленной к возмещению в заявительном порядке, будет отменено полностью или частично по результатам камеральной налоговой проверки. Указанные проценты начисляются исходя из процентной ставки, равной двукратной ставке рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действовавшей в период пользования бюджетными средствами, начиная со дня фактического получения налогоплательщиком средств (в случае возврата налога) либо со дня принятия решения о зачете (при принятии такого решения).

Возврат излишне возмещенной суммы налога и уплата процентов за время пользования неправомерно полученными (возвращенными или зачтенными) суммами НДС в заявительном порядке производится налогоплательщиком в силу п. 17 ст. 176.1 НК РФ на основании выставленного налоговым органом требования, выносимого одновременно с решениями об отмене решения о возмещении НДС в заявительном порядке и решения о возврате НДС в заявительном порядке, которое должно быть самостоятельно исполнено налогоплательщиком.

Следовательно, проценты, подлежащие начислению и уплате налогоплательщиком, на суммы неправомерно возвращенного НДС за период пользования бюджетными средствами, являются аналогией пеней, начисляемых на основании ст. 75 НК РФ за период не уплаты налога (то есть пользования бюджетными средствами).

Таким образом, если судебным актом или решением вышестоящего налогового органа, решение налогового органа об отказе в возмещении НДС, принятое по итогам камеральной проверки, будет признано недействительным (отменено), при наличии возвращенной ранее суммы налог до окончания проверки в заявительном порядке, то вынесенные одновременно с решением об отказе в возмещении НДС на основании ст. 176.1 НК РФ решения об отмене решений о возмещении и возврате НДС в заявительном порядке, а также требование о возврате НДС и уплате процентов за время пользования возвращенной суммой налога, будут являться недействительными, учитывая положение пункта 12 статьи 176.1 НК РФ, в виду подтверждения права на возмещение НДС судом или вышестоящим налоговым органом.

Суд апелляционной инстанции соглашается с позицией Арбитражного суда г. Москвы о том, что уплата налогоплательщиком процентов, начисленных по п. 17 ст. 176.1 НК РФ на основании требования о возврате излишне возмещенного НДС и процентов, является именно взысканием, а не добровольной уплатой.

В соответствии с п.п. 1, 3 ст. 79 НК РФ сумма излишне взысканного налога подлежит возврату налогоплательщику на основании поданного им заявления о возврате в налоговый орган в течение одного месяца со дня, когда налогоплательщику стало известно о факте излишнего взыскания с него налога, или на основании решения суда по исковому заявлению налогоплательщика поданного в течение трех лет со дня, когда налогоплательщику стало известно о факте излишнего взыскания с него налога.

В силу п. 9 ст. 79 НК РФ предусмотрено, что правила, установленные настоящей статьей, применяются также в отношении зачета или возврата сумм излишне взысканных авансовых платежей, сборов, пеней, штрафа и распространяются на налоговых агентов, плательщиков сборов и ответственного участника консолидированной группы налогоплательщиков.

Таким образом, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что приведенные в апелляционных жалобах доводы не могут служить основанием для отмены решения, принятого Арбитражным судом г. Москвы. Обстоятельства по делу судом первой инстанции установлены полно и правильно, им дана надлежащая правовая оценка. Нарушений норм процессуального права судом не допущено. Основания для отмены решения суда отсутствуют.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 110, 176, 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 11.03.2013 по делу № А40-1055/13-107-3 оставить без изменения, а апелляционные жалобы – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья: Р.Г. Нагаев

Судьи: В.Я. Голобородько

Г.Н. Попова