СЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

№ 17АП- 12 /2017-ГК

г. Пермь

25 октября 2017 года                                                              Дело № А71-9943/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 18 октября 2017 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 25 октября 2017 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего Власовой О.Г.,

судей Ивановой Н.А., Назаровой В.Ю.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Леконцевым Я.Ю.,

при участии:

представителя ответчика ФИО1 по доверенности от 30.12.2016,

иные лица, участвующие в деле, не явились, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда,

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу истца, муниципального унитарного предприятия г. Ижевска «Ижводоканал»,

на решение Арбитражного суда Удмуртской Республики

от 21 июля 2017 года,

принятое судьей Мелентьевой А.Р.

по делу № А71-9943/2016

по иску муниципального унитарного предприятия г. Ижевска «Ижводоканал» (ОГРН <***>, ИНН <***>)

к обществу с ограниченной ответственностью «Удмуртэнергонефть» (ОГРН <***>, ИНН <***>),

третье лицо: общество с ограниченной ответственностью «Ижевский завод анодирования»

о взыскании задолженности за пользование водой без прибора учета,

установил:

муниципальное унитарное предприятие г. Ижевска «Ижводоканал» (далее - МУП «Ижводоканал», истец) обратилось в Арбитражный суд Удмуртской Республики с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Удмуртэнергонефть» (далее – ООО «Удмуртэнергонефть», ответчик) о взыскании платы за потери в водопроводных сетях в период с 14.10.2014 по 23.10.2014 водой без прибора учета в сумме 275 883,17 руб. (с учетом изменения предмета и уменьшения размера исковых требований, принятого судом в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, далее – АПК РФ, л.д. 32-35 том 2).

В ходе судебного заседания МУП «Ижводоканал» заявлено ходатайство, согласно которому оно просит взыскать с ООО «Удмуртэнергонефть» потери воды в водопроводных сетях при ее транспортировке в сумме 131 255,35 руб., которые возникли в период с января 2014 года по декабрь 2016 года (л.д. 74 том 2).

Протокольным определением от 08.06.2017 такое ходатайство судом не принято, поскольку истцом изменены одновременно и предмет, и основание исковых требований (л.д. 85 том 2).

В ходе судебного заседания 12.07.2017 МУП «Ижводоканал» заявлено ходатайство, согласно которому оно просит взыскать с ООО «Удмуртэнергонефть» потери воды в водопроводных сетях при ее транспортировке в сумме 131 805,92 руб., которые возникли в период с января 2014 года по декабрь 2016 года (л.д. 131 том 2).

В судебном заседании судом на основании статьи 163 АПК РФ объявлен перерыв до 19.07.2017.

Протокольным определением от 19.07.2017 ходатайство истца судом не принято, поскольку истцом изменены одновременно и предмет, и основание исковых требований (л.д. 84 том 4).

Решением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 21.07.2017 (резолютивная часть решения объявлена 19.07.2017, судья Мелентьева А.Р.) исковые требования удовлетворены частично, с ООО «Удмуртэнергонефть» в пользу МУП г. Ижевска «Ижводоканал» взыскана задолженность в сумме 418,64 руб. в виде стоимости объема потерь холодной воды, в удовлетворении остальной части исковых требований отказано.

Не согласившись с названным решением, МУП «Ижводоканал» подало апелляционную жалобу, в которой выразило несогласие с выводом суда о том, что ходатайством, поддержанным им в ходе судебного заседания 12.07.2017, одновременно изменены предмет и основание исковых требований.

Истец указывает на то, что материально-правовое требование и обстоятельства, на которых оно основывается, остались прежними. Истцом изменен лишь метод расчета потерь при транспортировке воды, период взыскиваемой задолженности, поэтому сумма иска изменилась.

МУП «Ижводоканал» просит обжалуемое решение отменить, исковые требования с учетом ходатайства от 19.07.2017, удовлетворить в полном объеме 

ООО «Удмуртэнергонефть» представило отзыв на жалобу, в котором просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу МУП «Ижводоканал» без удовлетворения.

В судебном заседании представитель ответчика поддержал доводы отзыва, дополнительно указал, что, заявив об изменении исковых требований, истец не представил доказательства соблюдения досудебного порядка урегулирования спора по данным требованиям. Также ответчик сослался на пропуск истцом срока исковой давности.

Вывод суда о том, что заявление истцом требований о взыскании потерь воды в водопроводных сетях при ее транспортировке в сумме 131 805,92 руб., которые возникли в период с января 2014 года по декабрь 2016 года, изменяет как основание иска, так и его предмет, ООО «Удмуртэнергонефть» считает  правомерным.

В соответствии со статьей 156 АПК РФ апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие представителей истца, третьего лица.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 АПК РФ.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 20.04.2014 между МУП «Ижводоканал» (Водоканал) и ООО «Удмуртэнергонефть» (Транзитная организация), заключен договор № 951-твп по транспортировке холодной воды в редакции протокола разногласий от 25.07.2014, протокола урегулирования разногласий от 25.07.2014.

Пунктом 1 договора предусмотрено, что транзитная организация, эксплуатирующая водопроводные сети, обязуется осуществлять организационно и технологически связанные действия, обеспечивающие поддержание водопроводных сетей и сооружений на них в состоянии, соответствующем установленным законодательством РФ требованиям и обеспечить транспортировку холодной питьевой воды. Транзитная организация учитывает допустимые изменения качества холодной (питьевой) воды и потерь холодной воды при транспортировки от точки приема до точки подачи, расположенных на границе эксплуатационной ответственности Транзитной организации и Водоканала. Водоканал обязуется оплачивать указанные услуги на основании актов специально уполномоченных на установление тарифов органов, а также обеспечивать подачу определенного объема холодной воды установленного качества.

Согласно пункту 21 договора количество поданной (переданной) холодной воды определяется стороной, осуществляющей коммерческий учет воды, в соответствии с данными учета фактического потребления холодной воды по показаниям прибора учета.

Подпунктом «г» пункта 16 договора установлена обязанность Транзитной организации установить приборы учета холодной воды на границах эксплуатационной ответственности сторон, за исключением случаев, когда приборы учета холодной воды не устанавливаются с согласия Водоканала.

Учет объема поданной (полученной) холодной воды осуществляется в соответствии с Правилами организации коммерческого учета воды и сточных вод, утверждаемыми Правительством Российской Федерации. Для учета поданной (полученной) холодной воды Транзитная организация устанавливает на границе эксплуатационной ответственности в точке приема и точках подачи приборы учета холодной воды, за исключением случаев, когда приборы учета холодной воды не устанавливаются с согласия Водоканала. Коммерческий учет полученной холодной воды в узлах учета обеспечивает Транзитная организация (пункты 18, 21 договора).

На период отсутствия у Транзитной организации допущенных к эксплуатации приборов учета холодной воды в точке приема количество поданной Водоканалом воды определяется расчетным способом. Под расчетным способом понимается применение метода суммирования объемов воды, которые поданы Абонентам и (или) другим Транзитным организациям по сетям Транзитной организации, являющейся стороной по настоящему договору. Объемы воды, поданной Абонентам (Транзитным организациям) определяется на основании данных, предоставленных Водоканалом (пункт 22 договора).

Согласно пункту 8 договора оплата уменьшается на стоимость потерь воды при транспортировке сверх установленных нормативов потерь воды, определенных в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 19 договора в случае отсутствия у Транзитной организации допущенных к эксплуатации приборов учета холодной воды установка и допуск к эксплуатации должен быть осуществлены в срок до 14.08.2014.

МУП «Ижводоканал», полагая, что ООО «Удмуртэнергонефть» в нарушение пункта 19 договора до 14.08.2014 не исполнило обязанность по установке приборов учета воды, определил подлежащий оплате ответчиком объем поставленного ресурса расчетным способом исходя из пропускной  способности устройств и сооружений при их круглосуточном действии с  полным сечением и скорости движения воды ½ м/сек за период с 13.10.2014 по 23.10.2014 на общую сумму 986 094,07 руб.

Направленная истцом в адрес ответчика претензия от 01.06.2016 № 5845-01/101-30 с предложением внести плату за водопотребление оставлена последним без ответа и удовлетворения.

Указанные обстоятельства послужили истцу основанием для обращения в арбитражный суд с настоящим иском.

В ходе судебного разбирательства истец изменил основание иска: просит  взыскать с ответчика стоимость потерь холодной воды в сетях за период с 14.10.2014 по 23.10.2014, определенную расчетным способом путем вычитания из объема воды, поставленной в сеть ответчика (согласно подпункту «в» пункта 16 Правил организации коммерческого учета воды, сточных вод, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.09.2013 № 776 (далее – Правила № 776), исходя из пропускной способности устройств и сооружений, а также с учетом количества холодной воды, потребленного абонентами истца) в сумме 275 883,17 руб. (л.д. 32-24 том 2).

Удовлетворяя требования в части взыскания с ответчика стоимости объема потерь холодной воды сумме 418,64 руб. и отказывая в удовлетворении иска в остальной части, суд первой инстанции исходил из наличия у ООО «Удмуртэнергонефть» согласованного с МУП «Ижводоканал» узла учета ВСХН 10787780, установленного ориентировочно на расстоянии 2740 м от границы эксплуатационной ответственности с правой стороны дороги в п. Смирново, а также отсутствия в пункте 4 Правил № 766 явно выраженного запрета на установление прибора учета воды и сточных вод в ином месте, чем на границе эксплуатационной ответственности сторон.

Кроме того, суд сослался на отсутствие нормативно закрепленной методики расчета потерь на транзитном водопроводе в спорный период, и, признав обоснованным представленный ответчиком расчет, согласно которому размер потерь и расхода воды при транспортировке на участке от точки  врезки до узла учета за период с 14.10.2014 по 23.10.2014 составляет 33 219 куб.м., а его стоимость – 418,64 руб., удовлетворил исковые требования в указанной сумме.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, заслушав объяснения представителя ответчика, оценив в соответствии с требованиями статьи 71 АПК РФ представленные доказательства, суд апелляционной инстанции считает, что обжалуемое решение отмене не подлежит.

В соответствии с пунктом 2 статьи 548 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть газом, нефтью и нефтепродуктами, водой и другими товарами, правила о договоре энергоснабжения (статьи 539-547) применяются, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

Согласно пункту 1 статьи 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Пунктом 1 статьи 544 ГК РФ предусмотрено, что оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Правоотношения сторон по холодному водоснабжению регулируются Федеральным законом от 07.12.2011 № 416-ФЗ «О водоснабжении и водоотведении» (далее - Закон № 416-ФЗ); Правилами холодного водоснабжения и водоотведения, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 29.07.2013 № 644 (далее - Правила № 644); Правилами Правила № 776.

В соответствии с частью 6 статьи 12 Закона № 416-ФЗ организации, осуществляющие транспортировку холодной воды, обязаны приобретать у гарантирующей организации воду для удовлетворения собственных нужд, включая потери в водопроводных сетях таких организаций.

Согласно части 2 статьи 13 Федерального закона от 23 ноября 2009 года № 261-ФЗ «Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности» расчеты за энергетические ресурсы должны осуществляться на основании данных о количественном значении энергетических ресурсов, произведенных, переданных, потребленных, определенных при помощи приборов учета используемых энергетических ресурсов.

До установки приборов учета используемых энергетических ресурсов, а также при выходе из строя, утрате или по истечении срока эксплуатации приборов учета используемых энергетических ресурсов расчеты за энергетические ресурсы должны осуществляться с применением расчетных способов определения количества энергетических ресурсов, установленных в соответствии с законодательством Российской Федерации. При этом указанные расчетные способы должны определять количество энергетических ресурсов таким образом, чтобы стимулировать покупателей энергетических ресурсов к осуществлению расчетов на основании данных об их количественном значении, определенных при помощи приборов учета используемых энергетических ресурсов.

В силу подпункта «б» пункта 2 Правил № 776 коммерческому учету воды, сточных вод подлежит количество (объем): воды, транспортируемой организацией, осуществляющей эксплуатацию водопроводных сетей, по договорам по транспортировке горячей воды, договорам по транспортировке холодной воды.

В соответствии с подпунктом «б» пункта 5 Правил № 776 коммерческий учет холодной воды, горячей воды, тепловой энергии в составе горячей воды, сточных вод осуществляется: транзитной организацией, если иное не предусмотрено договором по транспортировке холодной воды, договором по транспортировке горячей воды и (или) договором по транспортировке сточных вод.

Обязанность организации, эксплуатирующей водопроводные сети, установить приборы учета воды на границе балансовой принадлежности сетей предусмотрена частями 5, 7 статьи 12 Закона № 416-ФЗ.

В пункте 18 договора от 20.04.2014 № 324-ТПВ/300 стороны согласовали, что учет объема поданной (полученной) холодной воды осуществляется в соответствии с правилами организации коммерческого учета воды и сточных вод, утверждаемыми Правительством Российской Федерации. Для учета поданной (полученной) холодной воды Транзитная организация устанавливает на границе эксплуатационной ответственности в точке приема и точках подачи приборы учета холодной воды, за исключением случаев, когда приборы учета холодной воды не устанавливаются с согласия Водоканала или в силу отсутствия технической возможности.

Пунктом 20 этого же договора предусмотрено, что коммерческий учет полученной холодной воды в узлах учета обеспечивает Транзитная организация.

В силу пункта 14 Правил № 776 коммерческий учет воды осуществляется расчетным способом в следующих случаях: при отсутствии прибора учета, в том числе в случае самовольного присоединения и (или) пользования централизованными системами водоснабжения; в случае неисправности прибора учета; при нарушении в течение более 6 месяцев сроков представления показаний прибора учета, являющегося собственностью абонента или транзитной организации, за исключением случаев предварительного уведомления абонентом или транзитной организацией организации, осуществляющей горячее водоснабжение, холодное водоснабжение, о временном прекращении потребления воды.

Согласно пунктам 15, 16 Правил № 776 при расчетном способе коммерческого учета воды применяются:

а) метод учета пропускной способности устройств и сооружений, используемых для присоединения к централизованным системам водоснабжения;

б) метод расчетного среднемесячного (среднесуточного, среднечасового) количества поданной (транспортируемой) воды;

в) метод гарантированного объема подачи воды;

г) метод суммирования объемов воды.

Применение метода учета пропускной способности устройств и сооружений, используемых для присоединения к централизованным системам водоснабжения, при их круглосуточном действии полным сечением в точке подключения к централизованной системе водоснабжения и при скорости движения воды 1,2 метра в секунду используется в случае отсутствия у абонента или транзитной организации приборов учета воды, допущенных к эксплуатации в установленном порядке, в случае, если в течение 60 дней со дня получения от организации, осуществляющей горячее водоснабжение, холодное водоснабжение, уведомления о необходимости установки приборов учета или после даты, определенной в договорах водоснабжения, едином договоре водоснабжения и водоотведения, договоре по транспортировке холодной воды и договоре по транспортировке горячей воды, приборы учета воды не установлены.

В пункте 21 договора от 20.04.2014 № № 951-твп стороны согласовали возможность применения расчетных способов, предусмотренных Правилами организации коммерческого учета воды и сточных вод. При этом под расчетным способом понимается применение метода суммирования объемов воды, которые поданы Абонентам и (или) другим Транзитным организациям по сетям Транзитной организации, являющейся стороной по настоящему договору. Объемы воды, поданной Абонентам (Транзитным организациям) определяется на основании данных, предоставленных Водоканалом.

В суд первой инстанции истец представил расчет объема холодной воды, поставленной в сеть ответчика, исходя из пропускной способности устройств и сооружений, используемых для присоединения к централизованным системам водоснабжения при их круглосуточном действии полным сечением в точке подключения к централизованной системе водоснабжения и при скорости движения воды 1,2 метра в секунду, определенной с учетом диаметра водопровода на границе балансовой принадлежности сетей истца и ответчика.

Вместе с тем, исходя из изложенных требований действующего законодательства, следует признать, что объем поданной воды производится в первую очередь исходя из показаний приборов учета и лишь в случае их отсутствия применяются расчетные методы.

Признавая расчет истца недостоверным, суд первой инстанции правомерно сослался на условия договора, в частности на Приложение № 6 к нему, согласно которому в качестве приборов учета, используемых в расчетах между истцом и ответчиком, сторонами допущен прибор учета ВСХН 10787780, установленный ориентировочно на расстоянии 2740 м от границы эксплуатационной ответственности, дата опломбирования 30.07.2013, дата очередной поверки 01.04.2016.

Таким образом, при наличии установленных и допущенных в эксплуатацию приборов учета, применение расчетного способа при определении объема потерь холодной воды противоречит положениям Правил № 776.

Исходя из буквального толкования условий договора, наличие у ответчика обязанности установить приборы учета к 14.08.2014 на границе балансовой принадлежности сетей, не следует.

То обстоятельство, что прибор учета расположен не на границе балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности водопроводных сетей истца и ответчика, учитывая изложенные ранее обстоятельства, не свидетельствует об отсутствии у приборов учета статуса коммерческих, пригодных для использования в расчетах сторон по спорному договору.

В соответствии с пунктом 21 Правил № 776 в случае, если узел учета воды размещен не на границе эксплуатационной ответственности организации, осуществляющей горячее водоснабжение, холодное водоснабжение, абонента и (или) транзитной организации, то расчет объема поданной (полученной) воды производится с учетом потерь в водопроводных сетях от границы эксплуатационной ответственности до места установки прибора учета.

То обстоятельство, что в спорный период порядок расчета потерь холодной воды в сетях ответчика (от границы балансовой принадлежности до места установки приборов учета) сторонами в договоре не согласован, не является основанием для применения расчетного способа при определении объема потерь холодной воды, предусмотренного пунктами 14, 15, 16 Правил № 776.

Представленный ответчиком расчет потерь и расхода воды при транспортировке воды в  период с 14.10.2014 по 23.10.2014 на участке от точки врезки до узла учета в размере 33,219 куб.м. на сумму 418,64 руб. истцом не оспорен.

Таким образом, выводы суда о наличии оснований для взыскания с ответчика в пользу истца стоимости объема потерь холодной воды сумме 418,64 руб., являются правомерными.

Довод истца о нарушении судом первой инстанции процессуальных норм в связи с непринятием его ходатайства об изменении размера исковых требований апелляционной коллегией исследован и отклоняется.

В соответствии с частью 1 статьи 49 АПК РФ истец вправе при рассмотрении дела в арбитражном суде первой инстанции до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, изменить основание или предмет иска, увеличить или уменьшить размер исковых требований.

Согласно пункту 3 Постановления Пленума ВАС РФ от 31.10.1996 № 13 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в суде первой инстанции» изменение предмета иска означает изменение материально-правового требования истца к ответчику. Изменение основания иска означает изменение обстоятельств, на которых истец основывает свое требование к ответчику. Одновременное изменение предмета и основания иска АПК РФ не допускает.

В соответствии с ходатайством, заявленным истцом в ходе судебного заседания 12.07.2017, МУП «Ижводоканал» просило взыскать с ООО «Удмуртэнергонефть» стоимость потерь при транспортировке воды за период с января 2014 года по декабрь 2016 года (л.д. 131 том 2), тогда как в исковом заявлении изначально указано на взыскание задолженности в виде платы за пользование водой без прибора учета за период с 13.10.2014 по 23.10.2014 (л.д. 5-8 том 1), то есть в ходатайстве (л.д. 131 том 2) истцом изменен предмет, и основание иска.

Обстоятельства, подлежащие установлению при взыскании платы за пользование водой без прибора учета и при взыскании стоимости потерь, возникающих при транспортировке воды, различные. Кроме того, истцом многократно увеличен период взыскания задолженности (с 10 дней до двух лет), ввиду чего оснований полагать, что суд должен был рассмотреть требования в измененном виде, не имеется.

В этой связи суд первой инстанции обоснованно, руководствуясь положениями статьи 49 АПК РФ, отказал в удовлетворении ходатайства истца о принятии уточнения исковых требований, поскольку истец изменил одновременно и предмет иска, и его основание.

С учетом изложенного приведенные в апелляционной жалобе доводы судом апелляционной инстанции отклоняются, так как не свидетельствуют о неправильном применении судом первой инстанции норм права и по существу сводятся к несогласию с оценкой имеющихся в материалах дела доказательств и установленных судом обстоятельств. Оснований для переоценки установленных судом первой инстанции обстоятельств и имеющихся в материалах дела доказательств суд апелляционной инстанции не усматривает.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ основанием для отмены судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

При таких обстоятельствах решение суда первой инстанции следует оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Судебные расходы по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе относятся на ее заявителя в соответствии с частью 1 статьи 110 АПК РФ.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 258, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 21 июля 2017 года по делу № А71-9943/2016 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного
производства в Арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, через Арбитражный суд Удмуртской Республики.