СЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

№ 17АП- 1 /2022-АК

г. Пермь

18 мая 2022 года                                                   Дело № А60-67642/2021­­

Резолютивная часть постановления объявлена 18 мая 2022 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 18 мая 2022 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего Муравьевой Е. Ю.

судей Васильевой Е.В., Голубцова В.Г.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Кривощековой С.В.,

при неявке лиц, участвующих в деле,

(лица, участвующие в деле, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда),

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу заявителя, акционерного общества "Газпром газораспределение Екатеринбург",

на решение Арбитражного суда Свердловской области

от 09 марта 2022 года

по делу № А60-67642/2021

по заявлению акционерного общества "Газпром газораспределение Екатеринбург" (ИНН <***>, ОГРН <***>)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области (ИНН <***>, ОГРН <***>)

третье лицо: ФИО1

о признании незаконным и отмене постановления № 066/04/9.21- 3549/2021 от 03.12.2021 г.,

установил:

Акционерное общество "Газпром газораспределение Екатеринбург" обратилось в арбитражный суд с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области о признании незаконным и отмене постановления о назначении административного наказания в виде административного штрафа по делу № 066/04/9.21-3549/2021 об административном правонарушении от 03.12.2021.

Решением Арбитражного суда Свердловской области от 09.03.2022 (резолютивная часть решения объявлена 03.03.2022) заявленные требования удовлетворены частично. Признано незаконным и отменено постановление Управления Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области от 02.12.2021 о назначении административного наказания в виде административного штрафа по делу №066/04/9.21-3549/2021 в отношении акционерного общества "Газпром газораспределение Екатеринбург" по ч. 2 ст. 9.21 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в виде штрафа, размер которого превышает 300 000  руб. В удовлетворении остальной части заявленных требований отказано.

Не согласившись с принятым решением, заявитель обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт.

В обоснование жалобы заявителем приведены доводы о том, что согласно договору о подключении от 25.05.2020 срок выполнения мероприятий по подключению объекта к сети газораспределения составляет один год со дня заключения договора, то есть до 08.02.2021 дополнительным соглашением № 1 от 05.02.2021 срок выполнения мероприятия продлен до 08.08.2021; акт приемки законченного строительством объекта газораспределительной системы подписан 03.09.2021, акт о подключении подписан 08.10.2021; с учетом характера деяния, размера вреда и тяжести наступивших последствий, административное правонарушение является малозначительным. 

Отзывы на апелляционную жалобу не представлены.

Лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы, явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, что в соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) не препятствует рассмотрению дела в их отсутствие.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 АПК РФ.

Как следует из материалов дела, Свердловским УФАС России вынесено постановление от 26.07.2021 г. о назначении административного наказания в виде административного штрафа по делу № 066/04/9.21-3549/2021 об административном правоотношении (ч. 1 ст. 9.21 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях), которым акционерное общество "Газпром газораспределение Екатеринбург" признано виновным в совершении административного правонарушения, административная ответственность за которое установлена ч. 2 ст. 9.21 КоАП РФ, обществу назначено наказание в виде штрафа в размере 600 000 руб.

Полагая, что вынесенное постановление о привлечении к административной ответственности являются незаконным, заявитель обратился в арбитражный суд.

Судом принято вышеприведенное решение.

Изучив материалы дела, проверив соответствие выводов, содержащихся в обжалуемом судебном акте, имеющимся в материалах дела доказательствам, обсудив доводы апелляционной жалобы, проверив правильность применения судом норм материального права, соблюдения норм процессуального права, суд апелляционной инстанции оснований для отмены обжалуемого судебного акта не установил.

В части 1 статьи 9.21 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за нарушение субъектом естественной монополии правил (порядка обеспечения) недискриминационного доступа или установленного порядка подключения (технологического присоединения) к магистральным нефтепроводам и (или) магистральным нефтепродуктопроводам, электрическим сетям, тепловым сетям, газораспределительным сетям или централизованным системам горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и водоотведения, либо нарушение собственником или иным законным владельцем объекта электросетевого хозяйства Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии, либо препятствование собственником или иным законным владельцем водопроводных и (или) канализационных сетей транспортировке воды по их водопроводным сетям и (или) транспортировке сточных вод по их канализационным сетям.

Согласно части 2 статьи 9.21 КоАП РФ повторное совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 1 настоящей статьи, - влечет наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от шестисот тысяч до одного миллиона рублей.

Положение хозяйствующего субъекта - субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии, в силу ч. 5 ст. 5 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» признается доминирующим, а транспортировка газа по трубопроводам в ст. 4 Федерального закона от 19.08.1995 № 147 -ФЗ «О естественных монополиях» отнесена к сфере деятельности субъектов естественных монополий. При этом действия по подключению являются составной частью товарного рынка по транспортировке газа.

Порядок подключения (технологического присоединения) к газораспределительным сетям утвержден постановлением Правительства Российской Федерации от 30.12.2013 № 1314 «Об утверждении Правил подключения (технологического присоединения) объектов капитального строительства к сетям газораспределения, а также об изменении и признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации» (далее - Правила № 1314).

Согласно п. 1 Правил № 1314 настоящие Правила определяют порядок подключения (технологического присоединения) к сетям газораспределения проектируемых, строящихся, реконструируемых или построенных, но не подключенных к сетям газораспределения объектов капитального строительства (далее - объект капитального строительства).

В п. 2 Правил № 1314 указывается, что под подключением (технологическим присоединением) объекта капитального строительства к сети газораспределения понимается совокупность организационных и технических действий, включая врезку и пуск газа, дающих возможность подключаемому объекту капитального строительства использовать газ, поступающий из сети газораспределения; под заявителем - юридическое или физическое лицо, являющееся правообладателем земельного участка, намеренное осуществить или осуществляющее на нем строительство (реконструкцию) объекта капитального строительства с последующим его подключением (технологическим присоединением) к сети газораспределения или подключение (технологическое присоединение) построенного на своем земельном участке объекта капитального строительства к сети газораспределения; под исполнителем - газораспределительная организация, владеющая на праве собственности или на ином законном основании сетью газораспределения, к которой планируется подключение (технологическое присоединение) объекта капитального строительства.

Подключение объектов капитального строительства к сети газораспределения осуществляется на основании договора о подключении (п. 59 Правил № 1314).

Договор о подключении считается заключенным со дня поступления исполнителю подписанного заявителем экземпляра договора о подключении (п. 81 Правил № 1314).

Согласно п. 85(4) Правил № 1314 в случае если мероприятия по подключению, выполняемые заявителем, не могут быть осуществлены в срок, предусмотренный заключенным договором о подключении, срок осуществления мероприятий по подключению может быть продлен по инициативе заявителя (за исключением случая установления срока осуществления мероприятий по подключению в соответствии с пунктом 85(3) Правил № 1314).

Для продления указанного срока заявитель не позднее 10 рабочих дней до даты подключения (технологического присоединения), определенной в договоре о подключении, направляет исполнителю письменное предложение о внесении изменений в договор о подключении, предусматривающее продление срока осуществления мероприятий по подключению.

Исполнитель в течение 5 рабочих дней со дня получения указанного письменного предложения направляет заявителю в 2 экземплярах любым доступным способом (почтовое отправление, электронное сообщение с использованием информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», вручение на руки) подписанный со стороны исполнителя проект дополнительного соглашения к договору о подключении, которым продлевается срок осуществления мероприятий по подключению, осуществляемых исполнителем и заявителем в соответствии с пунктом 88 Правил № 1314.

Как следует из материалов дела, между ФИО2 и АО «Газпром газораспределение Екатеринбург» заключен договор о подключении (технологическом присоединении) объектов капитального строительства к сети газораспределения № 1б22-06794 от 25.05.2020 (далее - договор). Условиями договора предусмотрен срок выполнения мероприятий по подключению (технологическому присоединению) объекта капитального строительства заявителя к сети газораспределения - 8 месяцев со дня заключения договора.

Подписанный со стороны ФИО2 экземпляр договора был возвращен в АО «Газпром газораспределение Екатеринбург» 08.06.2020, таким образом, последним днем осуществления мероприятий по договору является 08.02.2021.

Дополнительным соглашением от 05.02.2021 № 1 к договору п. 1.3 договора изложен в новой редакции: «срок выполнения мероприятий по подключению (технологическому присоединению) объекта капитального строительства и пуску газа с момента вступления в силу настоящего договора 08.08.2021».

Также вышеуказанным дополнительным соглашением приложение № 1 к договору «технические условия № 22-2- 613» приняты в новой редакции. Дополнительным соглашением от 07.06.2021 № 2 к договору, в связи со сменой собственника земельного участка, изменена сторона по договору на ФИО1

Согласно пп. «б» п. 83 Правил № 1314 срок осуществления мероприятий по подключению является одним из существенных условий договора.

Документы, подтверждающие осуществление АО «Газпром газораспределение Екатеринбург» действий по созданию (реконструкции) сети газораспределения до точек подключения, предусмотренных договором, а также по подготовке сети газораспределения к подключению объектов капитального строительства ФИО1 и пуску газа не позднее установленного договором о подключении дня подключения (08.08.2021), документы, подтверждающие уведомление заявителя об окончании срока действия договора не позднее 20 рабочих дней до даты подключения (технологического присоединения), определенной в договоре (12.07.2021) АО «Газпром газораспределение Екатеринбург» антимонопольному органу не представлены.

Согласно материалам дела, во исполнение подп. «а» п. 98 Правил № 1314, п. 97 Правил № 1314 и п. 2.1.5 договора, АО «Газпром газораспределение Екатеринбург» создана сеть газораспределения до границ принадлежащего ФИО1 земельного участка в соответствии с актом приемки лишь 03.09.2021. Кроме того, в соответствии с подп. «а» п. 98 Правил № 1314 между АО «Газпром газораспределение Екатеринбург» (Исполнитель) и ФИО1 подписан акт о подключении от 08.10.2021.

Постановлением Свердловского УФАС России от 23.03.2020 по делу № 066/04/9.21- 1879/2019 АО «Газпром газораспределение Екатеринбург» признано виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 9.21 КоАП РФ и ему назначено административное наказание в виде административного штрафа в размере 100 000 рублей.

Решением Арбитражного суда Свердловской области от 24.08.2020 по делу № А60- 18622/2020, оставленным без изменения постановлением Семнадцатого Арбитражного апелляционного суда от 06.11.2020 по делу № А60-18622/2020, постановление Свердловского УФАС России от 23.03.2020 по делу № 066/04/9.21-1879/2019 признано законным и обоснованным.

Постановление Свердловского УФАС России от 23.03.2020 по делу № 066/04/9.21- 1879/2019 было исполнено АО «Газпром газораспределение Екатеринбург» 28.12.2020.

Таким образом, Общество считается подвергнутым административному наказанию с 06.11.2020 по 28.12.2021.

Согласно статье 4.6 КоАП РФ лицо, которому назначено административное наказание за совершение административного правонарушения, считается подвергнутым данному наказанию в течение одного года со дня окончания исполнения постановления о назначении административного наказания. При применении указанной нормы судам следует учитывать, что однородными считаются правонарушения, ответственность за совершение которых предусмотрена одной статьей Особенной части КоАП РФ (п. 19.1 Постановления Пленума N 10).

С учетом данного обстоятельства антимонопольный орган правильно квалифицировал правонарушение по части 2 статьи 9.21 КоАП РФ.

Таким образом, имеет место наличие событий административных правонарушений, совершенных: 12.07.2021 по местонахождению АО «Газпром газораспределение Екатеринбург», выразившегося в неуведомлении ФИО1 об окончании срока действия договора о подключении № 1б22-06794 от 25.05.2020 в редакции дополнительных соглашений № 1, № 2 от 05.02.2021 и от 07.06.2021 не позднее 20 рабочих дней до даты подключения (технологического присоединения), определенной в Договоре, в нарушение пп. «д» п. 98 Правил № 1314 лицом, считающимся с 06.11.2020 по 28.12.2021 подвергнутым административному наказанию; 09.08.2021 по месту осуществления технологического присоединения к принадлежащим АО «Газпром газораспределение Екатеринбург» сетям газораспределения, выразившегося неосуществлении АО «Газпром газораспределение Екатеринбург» действий по созданию (реконструкции) сети газораспределения до точек подключения, предусмотренных договором о подключении № 1б22-06794 от 25.05.2020 в редакции дополнительных соглашений № 1, № 2 от 05.02.2021 и от 07.06.2021, а также по подготовке сети газораспределения к подключению объектов капитального строительства заявителя и пуску газа не позднее установленного договором о подключении № 1б22-06794 от 25.05.2020 в редакции дополнительных соглашений № 1, № 2 от 05.02.2021 и от 07.06.2021 дня подключения в нарушение пп. «а» п. 98 Правил № 1314 лицом, считающимся с 06.11.2020 по 28.12.2021 подвергнутым административному наказанию.

Следовательно, в действиях АО «Газпром газораспределение Екатеринбург» имеется событие административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 9.21 КоАП РФ, с учетом того, что данное лицо ранее привлекалось к административной ответственности по ч. 2 ст. 9.21 КоАП РФ.

В силу ч. 2 ст. 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Вопрос о наличии вины общества в совершении вменяемого правонарушения исследован административным органом в ходе производства по делу об административном правонарушении, соответствующие выводы отражены в оспариваемом постановлении.

Доказательств, свидетельствующих об отсутствии у общества объективной возможности для соблюдения норм действующего законодательства, а также доказательств, свидетельствующих о своевременном принятии заявителем всех необходимых мер, направленных на соблюдение закона и недопущение правонарушения, в материалах дела не имеется.

Таким образом, в действиях заявителя доказан состав административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 9.21 КоАП РФ.

Существенных нарушений процедуры привлечения к административной ответственности административным органом не допущено.

Постановление принято в пределах предусмотренного статьей 4.5 КоАП РФ срока давности привлечения к административной ответственности.

С учетом фактических обстоятельств дела, на основании ч. 3 ст. 4.1 КоАП РФ, принимая во внимание, что при рассмотрении дела об административном правонарушении смягчающих и отягчающих ответственность обстоятельств антимонопольным органом не установлено, суд первой инстанции признал необоснованным размер назначенного штрафа, превышающий минимальный размер санкции, установленный ч. 2 ст. 9.21 КоАП РФ в сумме, превышающей 300 000 руб. В остальной части оспариваемое постановление по делу об административном правонарушении правомерно признано судом законным.

Правовых оснований для замены административного наказания в виде штрафа на предупреждение в порядке ст. 3.4, ч. 1 ст. 4.1.1 КоАП РФ судом также не установлено, поскольку АО "Газпром газораспределение Екатеринбург" не относится к субъектам малого и среднего предпринимательства.

С учетом конкретных обстоятельств дела, характера и степени общественной опасности правонарушения, суд апелляционной инстанции также не усматривает оснований для признания правонарушения малозначительным и применения статьи 2.9 КоАП РФ.

Малозначительным административным правонарушением является действие или бездействие, хотя формально и содержащее признаки состава административного правонарушения, но с учетом характера совершенного правонарушения и роли правонарушителя, размера вреда и тяжести наступивших последствий не представляющее существенного нарушения охраняемых общественных правоотношений.

Как разъяснил Высший Арбитражный Суд Российской Федерации в пунктах 18, 18.1 Постановления от 02.06.2004 N 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях", при квалификации правонарушения в качестве малозначительного судам необходимо исходить из оценки конкретных обстоятельств его совершения. Малозначительность правонарушения имеет место при отсутствии существенной угрозы охраняемым общественным отношениям. Квалификация правонарушения как малозначительного может иметь место только в исключительных случаях и производится применительно к обстоятельствам конкретного совершенного лицом деяния.

По смыслу статьи 2.9 КоАП РФ оценка малозначительности деяния должна соотноситься с характером и степенью общественной опасности, причинением вреда либо угрозой причинения вреда личности, обществу или государству.

Существенная угроза охраняемым общественным отношениям может выражаться не только в наступлении каких-либо материальных последствий правонарушения, но и в пренебрежительном отношении субъекта предпринимательской деятельности к исполнению своих публично-правовых обязанностей, к формальным требованиям публичного права в течение длительного периода без уважительных причин.

Оценив конкретные обстоятельства совершения административного правонарушения и роль правонарушителя, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что вменяемое обществу правонарушение несет существенную угрозу охраняемым общественным отношениям, в связи с чем, отсутствуют основания для признания его малозначительным. В данном случае рассматриваемое административное правонарушение посягает на установленный нормативными правовыми актами порядок публичных общественных отношений в области газоснабжения; имеет место пренебрежительное отношение заявителя к исполнению своих обязанностей.

С учетом конкретных обстоятельств дела, характера и степени общественной опасности совершенного правонарушения, суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что основания для признания правонарушения малозначительным и для применения статьи 2.9 КоАП РФ, отсутствуют.

Доводы заявителя апелляционной жалобы проверены судом апелляционной инстанции, признаны несостоятельными и не подлежащими удовлетворению, поскольку они не опровергают законности принятого по делу судебного акта и основаны на субъективной оценке обстоятельств дела. Позиция, приведенная в апелляционной жалобе, сводится к несогласию заявителя с оценкой доказательств, произведенной административным органом и судом первой инстанции.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

На основании вышеизложенного обжалуемое решение суда первой инстанции отмене не подлежит, оснований для удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Руководствуясь статьями 176, 258, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

                                           ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Свердловской области  от 09 марта 2022 года по делу № А60-67642/2021 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

         Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, через Арбитражный суд Свердловской области.