Гражданский кодекс часть 1

при ведении протокола секретарем судебного заседания Козельской Е.М., рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Аринина Евгения Юрьевича на решение Арбитражного суда Оренбургской области от 24.10.2018 по делу №А47-1046/2018 (судья Евдокимова Е.В.).

В судебном заседании принял участие индивидуальный предприниматель ФИО1 (паспорт).

Индивидуальный предприниматель ФИО1 (далее – истец, ИП ФИО1, предприниматель) обратился в Арбитражный суд Оренбургской области с заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Юнити Софт Системе» (далее – ответчик, ООО «Юнити Софт Системе») о взыскании денежных средств в сумме 102 000 руб. по генеральному соглашению от 27.05.2016 и ежемесячные платежи по генеральному соглашению от 27.07.2016 в сумме 90 000 руб. (с учетом принятого судом в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации уточнения заявленных требований)

Решением арбитражного суда первой инстанции от 24.10.2018 (резолютивная часть решения объявлена 18.10.2018) в удовлетворении требований отказано.

ИП ФИО1 (далее также – податель жалобы) не согласился с вынесенным решением и обратился в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование доводов апелляционной жалобы ИП ФИО1 обращает внимание на переписку по программе «Вайбер». Указывает, что в предоставленной развернутой копии переписки в программе «Вайбер» в одноименной рабочей группе «CITYCARD UNITY» на протяжении всего периода (с момента добавления истца в июне 2016 года до момента его исключения из этой группы в январе 2018 года) содержится информация в виде сообщений о неготовности продукта и отдельных его элементов, о постоянных доработках, переделывании, исправлениях, сбоях, ошибках и т. д.

По мнению подателя жалобы, выводы суда первой инстанции субъективны, основаны на узком рассмотрении дела, доказательства описаны в одностороннем порядке. Однако ответчиком не были предоставлены безусловные доказательства передачи продукта надлежащего качества, что судом не учтено при вынесении решения.

Определением от 22.01.2019 судебное разбирательство откладывалось для предоставления письменных пояснений с указанием уважительности причин непредставления в суд первой инстанции новых доказательств (скриншотов переписки из программы «Viber»); сформировать данные доказательства с учетом личной переписки между истцом и ответчиком, с приложением доказательств получения указанной информации, а также доказательств принадлежности телефонных номеров, через которые осуществлялась переписка, истцу и ответчику

В порядке части 3 статьи 18 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, на основании определения заместителя председателя суда, в составе суда после отложения произведена замена судьи Плаксиной Н.Г. на судью Арямова А.А., после чего рассмотрение апелляционной жалобы начато с самого начала.

В суд апелляционной инстанции ответчиком представлен отзыв на апелляционную жалобу, в котором он указал, что решение суда является законным и обоснованным, апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Во исполнение определения суда от 22.01.2019, от ИП ФИО1 представлена история переписки в программе «Viber».

Дополнительные (новые) документы, суду первой инстанции не представлялись и им не оценивались, в связи с чем, не могут быть приняты в опровержение обоснованности его выводов и в их приобщении на стадии апелляционного производства отказано (часть 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, пункт 26 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 №36 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции»).

В качестве уважительности причин непредставления в суд первой инстанции новых доказательств, предприниматель указывает на то обстоятельство, что телефон AppleiPhone 5s, в котором хранилась вся история переписки в программе «Viber», находился в ремонте в сервисном центре с 10.08.2018 по 26.10.2018.

Вместе с тем, представленный договор на оказание услуг №5 от 10.08.2018 не скреплен печатью сервисного центра «Орен Сот».

На основании изложенного, дополнительные доказательства возвращены ИП ФИО1 под расписку.

Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом; в судебное заседание ответчик не явился. С учетом мнения истца в соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено судом апелляционной инстанции в отсутствие ответчика.

В судебном заседании предприниматель, поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Законность и обоснованность судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Арбитражный суд апелляционной инстанции, исследовав имеющиеся в деле доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, отзыва на неё, заслушав пояснения предпринимателя, не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 27 мая 2016 года между ООО «Юнити Софт Системе» (Компания), и ФИО1, (пользователь) заключено генеральное соглашение №53 (т.1 л.д.14-18, далее – соглашение от 27.05.2016), согласно которому Компания, обладая исключительными имущественными правами, за вознаграждение передает, а пользователь получает один комплект исключительных прав на использование CITYCARD UNITY в рамках, установленных настоящим Соглашением, Компания предоставляет пользователю исключительные имущественные права на использование ПО CITYCARD UNITY после оплаты 100% стоимости по выставленным счетам. Права предоставляются (без права на самостоятельную модификацию ПО CITYCARD UNITY, без права передачи ПО CITYCARD UNITY или отдельных ее частей третьей стороне), с сохранением всех лицензионных ограничений на использование программного обеспечения CITYCARD UNITY, установленных соглашением.

Пользователь вправе использовать принадлежащий ему один комплект исключительных прав ПО CITYCARD UNITY на территории г. Оренбург.

Срок действия соглашения от 25.05.2016 с 27 мая 2016 года по 27 июля 2016 года (п. 1.3 соглашения).

Согласно п. 1.4. соглашения от 25.05.2016, пользователь обязуется в течение срока указанного в п. 1.3 соглашения зарегистрировать ИП или юридическое лицо, на которое будет переоформлено настоящее соглашение с теми же условиями со сроком действия до 2040 года.

Согласно соглашению, CITYCARD UNITY- коалиционная мобильная дисконтно - бонусная система и CRM, ПО, а также все версии и релизы данного программного обеспечения.

Программное обеспечение (далее - ПО) - представленная в объективной форме совокупность данных и команд, предназначенных для функционирования ЭВМ и других компьютерных устройств в целях получения определенного результата, включая порождаемые аудиовизуальные отображения.

Компания - владелец исключительных прав на CITYCARD UNITY ООО «Юнити Софт Системе» (ОГРН <***>, ИНН / КПП <***> / 143501001), юридическое лицо, зарегистрированное на территории Российской Федерации, резидент Российской Федерации. Юридический адрес: Россия, 677027, <...>, фактический адрес: Российская Федерация. <...> блок В, офис 701.

В соответствии с п. 2.1 соглашения от 25.05.2016, Компания предоставляет пользователю один комплект исключительных прав на использование ПО CITYCARD UNITY и пользовательской документации к ней в пределах, определенных Соглашением.

Согласно п.2.3 соглашения от 25.05.2016, получаемое пользователем исключительное право на использование ПО CITYCARD UNITY действует в течение срока действия Соглашения.

В соответствии с п. 3 Соглашения от 25.05.2016, пользователь оплачивает Компании вступительный единовременный взнос за право пользования технологиями CITYCARD UNITY, ноу-хау и имеющее право использовать исключительные права на ПО CITYCARD UNITY в размере 100 000 руб. в течение 3 рабочих дней со дня заключения Соглашения.

Вознаграждение за использование ПО CITYCARD UNITY, согласно п. 1.1 настоящего Соглашения выплачивается пользователем в безналичной форме путем перечисления денежных средств на расчетный счет Компании ежемесячно начиная с 3-го месяца в следующем порядке: с 3 месяца (включительно) - 10 000 руб. в месяц, с 6 месяца (включительно) - 15 000 руб. в месяц, с 10- го месяца (включительно) - 20 000 руб. в месяц.

Порядок передачи ПО CITYCARD IJNTTY согласован сторонами в разделе 4 соглашения от 25.05.2016.

Передача права на использование ПО CITYCARD UNITY и передача пользовательской документации осуществляется в течение 3 (трех) дней с момента получения оплаты по выставленному счету.

Фактом передачи ПО CITYCARD UNITY и пользовательской документации является передача доступа в админку платформы CITYCARD UNITY, материалов на электронном носителе, электронной почте.

Компания передает исключительное право на использование всех версий ПО CITYCARD UNITY по состоянию на момент передачи.

В соответствии с п. 5.1. соглашения от 25.05.2016, Компания обязана:

а) передать Пользователю всю необходимую коммерческую документацию, предоставить иную информацию, необходимую пользователю для осуществления прав, предоставленных ему по настоящему Соглашению, а также проинструктировать пользователя и его работников но вопросам, связанным с осуществлением этих прав;

б) оказывать пользователю техническое и консультативное содействие;

д) контролировать качество услуг, оказываемых пользователем для пользователей - потребителей CITYCARD UNITY па основании Соглашения;

Согласно п. 7.1 соглашения от 25.05.2016, Компания имеет исключительные имущественные права на ПО CITYCARD UNITY, все модули, составляющие ПО CITYCARD UNITY, скопированные и/или включенные во все рабочее программное обеспечение пользователя или в его часть, а также на всю документацию, относящуюся к ПО CITYCARD UNITY.

Компания в течение срока действия настоящего Соглашения будет воздерживаться от каких-либо действий, способных затруднить осуществление пользователем предоставленного ему исключительного нрава использования экземплярами ПО CITYCARD UNITY в установленных Соглашением пределах (п. 7.2 соглашения от 25.05.2016).

Согласно п. 11.1 соглашения от 25.05.2016 вступает в силу с момента его подписания и действует в течение срока, указанного в п. 1.3. настоящего Соглашения.

В силу п. 11.3 соглашения от 25.05.2016, любая из сторон может отказаться от исполнения обязательств по Соглашению в случае существенного нарушения другой стороной своих обязательств по Соглашению, письменно известив об этом другую сторону за 30 дней до этого.

В соответствии с п. 11.4 соглашения от 25.05.2016, прекращение действия Соглашения не освобождает стороны от обязанности возмещения убытков и уплаты штрафных санкций и иной ответственности, установленной настоящим Соглашением и законодательством.

Расторжение настоящего Соглашения возможно по соглашению сторон (п.11.5 соглашения от 25.05.2016).

Согласно п.12.1 соглашения от 25.05.2016, Компания не несет ответственности и не возмещает убытки пользователя, вызванные нарушениями и/или ошибками при эксплуатации ПО CITYCARD UNITY, возникшие в результате неправомерных действий персонала пользователя, либо третьих лиц, а также неполадок технических средств, сбоев электрооборудования или при несоответствии минимальных требований к аппаратно-технической платформе Пользователя.

Согласно п. 14.3. соглашения от 25.05.2016, копии документов, исходящие от сторон по настоящему Соглашению, включая и настоящее Соглашение, полученные посредством факсимильной связи, признаются имеющими юридическую силу, если они подписаны уполномоченными лицами организаций и имеют круглую печать организации.

По взаимному соглашению стороны могут внести в настоящее Соглашение необходимые дополнения либо изменения, которые будут иметь силу, если подписаны уполномоченными представителями пторон (п. 14.4. соглашения от 25.05.2016).

Во исполнение соглашения от 27.05.2016 Компания выставила пользователю счет № 152 от 27.05.2016 на оплату в сумме 100 000 руб. (т.1 л.д.9).

30.05.2016 пользователь по чеку-ордеру оплатил компании на основании счета денежные средства в сумме 100 000 руб. (т.1 л.д.25).

Также, 27 июля 2016 года между ООО «Юнити Софт Системе» (Компания), и ФИО1, (пользователь) заключено генеральное соглашение №53 (т.1 л.д.20-24, далее - соглашение от 27.07.2016), согласно которому Компания, обладая исключительными имущественными правами, за вознаграждение передает, а пользователь получает один комплект исключительных прав на использование CITYCARD UNITY в рамках, установленных настоящим Соглашением, Компания предоставляет пользователю исключительные имущественные права на использование программного обеспечения CITYCARD UNITY после оплаты 100% стоимости по выставленным счетам. Права предоставляются (без права на самостоятельную модификацию ПО CITYCARD UNITY, без права передачи ПО CITYCARD UNITY или отдельных ее частей третьей стороне), с сохранением всех лицензионных ограничений на использование ПО CITYCARD UNITY, установленных соглашением.

Срок действия соглашения до 27 июля 2040 года (п. 1.3 соглашения от 27.07.2016).

Компания - владелец исключительных прав на CITYCARD UNITY ООО «Юнити Софт Системе» (ОГРН <***>, ИНН / КПП <***> / 143501001). Юридическое лицо, зарегистрированное на территории Российской Федерации, резидент Российской Федерации. Юридический адрес: Россия, 677027, <...>, фактический адрес: Российская Федерация. <...> блок В, офис 701.

В соответствии с п. 2.1. соглашения от 27.07.2016, Компания предоставляет пользователю один комплект исключительных прав на использование ПО CITYCARD UNITY и пользовательской документации к ней в пределах, определенных Соглашением.

Согласно п. 2.3 соглашения от 27.07.2016, получаемое Пользователем исключительное право на использование ПО CITYCARD UNITY действует в течение срока действия Соглашения.

В соответствии с п. 3. соглашения от 27.07.2016, вознаграждение за использование ПО CITYCARD UNITY, согласно п. 1.1 Соглашения выплачивается Пользователем в безналичной форме путем перечисления денежных средств на расчетный счет Компании ежемесячно начиная с августа 2016 г. в следующем порядке: с августа 2016 г. (включительно) - 10 000 руб. в месяц, с ноября 2016 г. (включительно) - 15 000 руб. в месяц, с марта 2017 г. (включительно) -20 000 руб. в месяц.

Порядок передачи ПО CITYCARD IJNTTY согласован сторонами в разделе 4 соглашения.

Передача права на использование ПО CITYCARD UNITY и передача пользовательской документации осуществляется в течение трех дней с момента получения оплаты но выставленному счету.

В соответствии с п. 5.1. соглашения от 27.07.2016, Компания обязана: а) передать пользователю всю необходимую коммерческую документацию, предоставить иную информацию, необходимую пользователю для осуществления прав, предоставленных ему по Соглашению, а также проинструктировать пользователя и его работников но вопросам, связанным с осуществлением этих прав;

б) оказывать Пользователю техническое и консультативное содействие;

д) контролировать качество услуг, оказываемых Пользователем для Пользователей - потребителей CITYCARD UNITY па основании Соглашения;

Согласно п. 7.1 соглашения от 27.07.2016, Компания имеет исключительные имущественные права на ПО CITYCARD UNITY, все модули, составляющие ПО CITYCARD UNITY, скопированные и/или включенные во все рабочее программное обеспечение Пользователя или в его часть, а также на всю документацию, относящуюся к ПО CITYCARD UNITY.

В соответствии с п.7.2. соглашения от 27.07.2016, Компания в течение срока действия настоящего Соглашения будет воздерживаться от каких-либо действий, способных затруднить осуществление пользователем предоставленного ему исключительного нрава использования экземплярами ПО CITYCARD UNITY в установленных Соглашением пределах.

Согласно п. 11.1 соглашения от 27.07.2016 вступает в силу с момента его подписания и действует в течение срока, указанного в п. 1.3. настоящего Соглашения.

В силу п. 11.3 соглашения, любая из сторон может отказаться от исполнения обязательств по Соглашению в случае существенного нарушения другой стороной своих обязательств по Соглашению, письменно известив об этом другую сторону за 30 дней до этого.

Пунктом 11.4. соглашения от 27.07.2016 установлено, что прекращение действия Соглашения не освобождает стороны от обязанности возмещения убытков и уплаты штрафных санкций и иной ответственности, установленной настоящим Соглашением и законодательством.

Расторжение настоящего Соглашения возможно по соглашению сторон (п.11.5. соглашения от 27.07.2016).

Согласно п.12.1. соглашения от 27.07.2016, Компания не несет ответственности и не возмещает убытки пользователя, вызванные нарушениями и/или ошибками при эксплуатации ПО CITYCARD UNITY, возникшие в результате неправомерных действий персонала Пользователя, либо третьих лиц, а также неполадок технических средств, сбоев электрооборудования или при несоответствии минимальных требований к аппаратно-технической платформе Пользователя,

Согласно п. 14.3. соглашения от 27.07.2016, копии документов, исходящие от сторон по настоящему Соглашению, включая и настоящее Соглашение, полученные посредством факсимильной связи, признаются имеющими юридическую силу, если они подписаны уполномоченными лицами организаций и имеют круглую печать организации.

По взаимному соглашению стороны могут внести в настоящее Соглашение необходимые дополнения либо изменения, которые будут иметь силу, если подписаны уполномоченными представителями сторон (п. 14.4. соглашения от 27.07.2016).

Во исполнение соглашения № 53 от 27.07.2016 пользователь оплатил компании денежные средства за период август 2016 г. - сентябрь 2017 г. в сумме 90 000 руб., в том числе: 8 000 руб. - август 2016 г.; по 6 000 руб. - сентябрь, октябрь 2016 г.; 7 000 руб. - ноябрь 2016 г.; декабрь 2016 г., январь 2017 г. - по 5 000 руб.; февраль, март, апрель 2017 г. - по 6 000 руб., май, июнь, июль, август, сентябрь 2017 г.- по 7 000 руб.

Обращаясь в суд первой инстанции, истец указал, что размер фактически оплачиваемых по соглашению от 27.07.2016 платежей не соответствовал установленным в соглашении, по договоренности с компанией.

Истцом в адрес ответчика направлена претензия от 18.01.2018 (т.1 л.д.36-38) о расторжении договора коммерческой концессии, взыскании неосновательного обогащения и убытков. В претензии истец уведомляет ответчика об утрате интереса к исполнению соглашений от 27.05.2016 и от 27.07.2016 и требует вернуть перечисленные по этим соглашениям денежные средства и возместить убытки, возникшие из ненадлежащего исполнения ответчиком указанных соглашений, всего в суме 258 306 руб. 47 коп.

Поскольку претензия истца оставлена ответчиком без ответа и удовлетворения, денежные средства не возвращены и убытки не компенсированы, истец обратился в арбитражный суд с рассматриваемыми исковыми требованиями.

Отказывая в удовлетворении требований, суд первой инстанции пришел к выводу, что материалами дела подтверждается надлежащее исполнение ответчиком обязательств по соглашению от 27.05.2016 и по соглашению от 27.07.2016, следовательно, оснований для удовлетворения требований истца о возврате полученного по надлежащим образом исполненным сделкам и взыскании убытков, отсутствуют

Оценив в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации все имеющиеся в деле доказательства в их совокупности, суд апелляционной инстанции считает, что выводы суда первой инстанции являются правильными, соответствуют обстоятельствам дела и действующему законодательству.

Как установлено пунктом 2 статьи 1233 Гражданского кодекса Российской Федерации к договорам о распоряжении исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации, в том числе к договорам об отчуждении исключительного права и к лицензионным (сублицензионным) договорам, применяются общие положения об обязательствах (статьи 307-419) и о договоре (статьи 420-453), поскольку иное не установлено правилами настоящего раздела и не вытекает из содержания или характера исключительного права.

В соответствии с пунктом 1 статьи 1235 Гражданского кодекса Российской Федерации по лицензионному договору одна сторона - обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата или такого средства в предусмотренных договором пределах.

Лицензиат может использовать результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации только в пределах тех прав и теми способами, которые предусмотрены лицензионным договором. Право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, прямо не указанное в лицензионном договоре, не считается предоставленным лицензиату.

Пунктом 5 статьи 1235 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что по лицензионному договору лицензиат обязуется уплатить лицензиару обусловленное договором вознаграждение, если договором не предусмотрено иное.

В соответствии с требованиями статьями 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Обязательства должны исполняться надлежащим образом, только надлежащее исполнение прекращает обязательство (статья 408 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно статье 420 Гражданского кодекса Российской Федерации, договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

К договорам применяются правила о двух- и многосторонних сделках, предусмотренные главой 9 настоящего Кодекса, если иное не установлено настоящим Кодексом.

К обязательствам, возникшим из договора, применяются общие положения об обязательствах (статьи 307 - 419 Гражданского кодекса Российской Федерации), если иное не предусмотрено правилами настоящей главы и правилами об отдельных видах договоров, содержащимися в настоящем Кодексе.

При толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом (статья 431 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Судом первой инстанции установлено, что ответчиком надлежащим образом и в согласованный срок исполнены обязательства по генеральному соглашению №53 от 27.05.2016, в силу чего требования истца со ссылкой на положения статей 715, 717 Гражданского кодекса Российской Федерации о возможности отказа от исполнения договора и возмещения убытков являются необоснованными. Следовательно, требования истца, о взыскании с ответчика денежных средств, уплаченных по генеральному соглашению №53 от 27.05.2016 в сумме 102 000 руб. являются необоснованными и удовлетворению не подлежат.

В части требований истца о взыскании с ответчика денежных средств в сумме 90 000 руб., оплаченных по соглашению №53 от 27.07.2016 суд первой инстанции пришел к следующим выводам.

Генеральное соглашение №53 от 27.07.2016 заключено между истцом, являющимся на момент его заключения индивидуальным предпринимателем и ответчиком фактически в продолжение исполнения соглашения №53 от 27.05.2016.

Соглашением № 53 от 27.05.2016, сроком действия по 27.07.2016 предусмотрены условия передачи программного обеспечения, в свою очередь, в отношении истца предусмотрено условие оформления статуса индивидуального предпринимателя или регистрации юридического лица, для последующего переоформления соглашения о передаче программного обеспечения и прав на его использование со сроком действия до 2040 года.

Со стороны истца и ответчика условия соглашения от 27.05.2016 в части передачи программного обеспечения и оформления со стороны истца статуса индивидуального предпринимателя выполнены. В связи с чем, по истечении срока действия соглашения №53 от 27.05.2016 стороны заключили соглашение №53 от 27.07.2016 в котором стороны фактически уже согласовали условия использования программного обеспечения, переданного ответчиком истцу в соответствии с соглашением №53 от 27.05.2016 и порядок оплаты за использование этого программного обеспечения.

Согласно разделу 3 соглашения № 53 от 27.07.2016, вознаграждение за пользование программным обеспечением выплачивается путем перечисления денежных средств на расчетный счет ответчика начиная с августа 2016 году.

В ходе исполнения соглашения № 53 от 27.07.2016 ответчиком в адрес истца в рамках оговоренных и установившихся отношений, по электронному адресу наряду с другим партнерами, также направлялась пользовательская документация и обновления для программного обеспечения (т.2 л.д.25-46), а также запросы обратной связи о работе программного обеспечения, права на использование которого переданы истцу.

Таким образом, на основании представленных в материалы дела доказательств, пояснений сторон, исходя из фактически установленных по делу обстоятельств, суд пришел к выводам, что соглашение №53 от 27.05.2016 и соглашение № 53 от 27.07.2016 заключены сторонами по своей воле, заключение и подписание обоих соглашений направлено на достижение единой цели получение программного обеспечения и прав на его использование, с оплатой первоначальной стоимости предоставления программного обеспечения с последующей ежемесячной оплатой права использования этого программного обеспечения с получением соответствующей пользовательской документации и информации. В соглашении № 53 от 27.05.2016 предусматривалась обязанность предоставления программного обеспечения после полной оплаты оговоренной стоимости в течении трех дней с момента оплаты. Для выполнения условий о регистрации хозяйствующего субъекта для переоформления пользовательского соглашения, проверки работоспособности программного обеспечения и обучения работе с этим программным обеспечением в соглашении № 53 от 27.05.2016 предусмотрен срок до 27.07.2016, после которого стороны вправе заключить соглашение на аналогичных условиях с сроком действия до 2040 года с ежемесячной оплатой права использования переданного программного обеспечения. Истец, получив программное обеспечение со всеми соответствующими доступами и пользовательской документацией, выполнил условия соглашения от 27.05.2016 о регистрации хозяйствующего субъекта для переоформления пользовательского соглашения, не заявляя ответчику претензий относительно недостатков программного обеспечения и пользовательской документации, инициировал заключение и подписание с ответчиком соглашения от 27.07.2016, которое фактически было подписано посредством обмена подписанными экземплярами соглашения.

Факты заключения и подписания соглашения от 27.05.2016, от 27.07.2016 и оплата в соответствии с их условиями денежных средств, сторонами не оспаривается.

Утверждение истца, что ответчик не предоставил ему товар надлежащего качества и не устранил в длительный срок технические недостатки, а использование товара без указанных устранений невозможно, рассмотрено судом первой инстанции и правомерно отклонено.

Доказательств наличия дефектов, недостатков и претензий в связи со стороны истца к работе программного обеспечения и использования пользовательской документации, о которых истцом сообщено ответчику в момент принятия или непосредственно после принятия программного обеспечения и пользовательской документации, в материалы дела истцом не представлено.

Таким образом, представленными в материалы дела ответчиком доказательствами, подтверждается предоставление ответчиком истцу программного обеспечения и прав на его использование, а также пользовательской документации к переданному программному обеспечению.

Распечатки переписки, осуществляемой в чате между физическими лицами (т.2 л.д.48-56), представленные истцом в подтверждение ненадлежащего исполнения ответчиком обязательств по соглашению от 27.07.2016 были оценены судом первой инстанции критически, поскольку из них невозможно определить предмет переписки и ее относимость к исполнению соглашения №53 от 27.05.2016 и № 53 от 27.07.2016.

Переписка, осуществляемая между истцом и ответчиком в виде запроса от 19.12.2017 (т.2 л.д.57) и ответов на него (т.2 л.д.58-60), предоставленные истцом в материалы дела в подтверждение ненадлежащего исполнения ответчиком обязательств по соглашениям от 27.05.2016 и от 27.07.2016 также не подтверждают с достоверностью ненадлежащее исполнение ответчиком обязательств по соглашениям.

Поскольку указанные в запросе истца от 19.12.2017 планы обновления и развития программного обеспечения не предусмотрены каким-либо дополнительным соглашением к генеральному соглашению от 27.07.2016 и не может служить основанием для возникновения обязательств со стороны ответчика в дополнение к соглашению от 27.07.2016, основаниями для признания ненадлежащего исполнения ответчиком обязательств по соглашению от 27.07.2016.

Таким образом, представленные истцом в материалы дела доказательства не свидетельствуют о ненадлежащем исполнении ответчиком обязательств по соглашению № 53 от 27.07.2016 и не могут являться основанием для возврата оплаченных в рамках исполнения соглашения от 27.07.2016 денежных средств, поскольку стороны в соглашении № 53 от 27.07.2016 согласовали все существенные условия соглашения и денежные средства оплачены истцом в рамках надлежащего исполнения сторонами обязательств, предусмотренных этим соглашением.

Иных надлежащих доказательств, с достоверностью подтверждающих ненадлежащее исполнение ответчиком своих обязательств по соглашению №53 от 27.07.2016 в материалы дела не представлено.

В силу статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации, граждане и юридические лица свободны в заключении договора.

Стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. К договору, не предусмотренному законом или иными правовыми актами, при отсутствии признаков, указанных в пункте 3 настоящей статьи, правила об отдельных видах договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами, не применяются, что не исключает возможности применения правил об аналогии закона (пункт 1 статьи 6) к отдельным отношениям сторон по договору.

Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.

Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В случаях, когда условие договора предусмотрено нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма), стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней. При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой.

Согласно статье 432 Гражданского кодекса Российской Федерации, договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной.

Сторона, принявшая от другой стороны полное или частичное исполнение по договору либо иным образом подтвердившая действие договора, не вправе требовать признания этого договора незаключенным, если заявление такого требования с учетом конкретных обстоятельств будет противоречить принципу добросовестности (пункт 3 статьи 1).

Статьей 450 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрены основания изменения и расторжения договора. Согласно которой, изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами или договором.

Сторона, которой настоящим Кодексом, другими законами или договором предоставлено право на одностороннее изменение договора, должна при осуществлении этого права действовать добросовестно и разумно в пределах, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или договором.

В статье 450.1 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрена возможность отказа от договора (исполнения договора) или от осуществления прав по договору и их последствия. Согласно которой, предоставленное настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором право на односторонний отказ от договора (исполнения договора) (статья 310) может быть осуществлено управомоченной стороной путем уведомления другой стороны об отказе от договора (исполнения договора). Договор прекращается с момента получения данного уведомления, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором.

В случае одностороннего отказа от договора (исполнения договора) полностью или частично, если такой отказ допускается, договор считается расторгнутым или измененным.

Сторона, которой настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором предоставлено право на отказ от договора (исполнения договора), должна при осуществлении этого права действовать добросовестно и разумно в пределах, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором.

В соответствии со статьей 453 Гражданского кодекса Российской Федерации, при расторжении договора обязательства сторон прекращаются, если иное не предусмотрено законом, договором или не вытекает из существа обязательства.

Стороны не вправе требовать возвращения того, что было исполнено ими по обязательству до момента изменения или расторжения договора, если иное не установлено законом или соглашением сторон (пункт 4 статьи 453 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Если основанием для изменения или расторжения договора послужило существенное нарушение договора одной из сторон, другая сторона вправе требовать возмещения убытков, причиненных изменением или расторжением договора (пункт 5 статьи 453 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Из системного анализа вышеприведенных норм, касающихся возникновения прав и обязанностей сторон, порядка заключения сделок, исполнения обязательств, возникших из сделок, а также последствия расторжения сделок, следует, что стороны свободны при заключении сделок, обязательства, возникшие из заключенных сделок должны исполняться сторонами надлежащим образом, стороны также имеют право предусмотреть в условиях сделки порядок расторжения сделки и последствия ее расторжения.

Как следует из материалов дела, сторонами заключены два соглашения, направленных на получение одной из сторон программного обеспечения на возмездной основе и получение прав на использование этого программного обеспечения на определенный срок за плату.

Стороны в соглашениях предусмотрели право любой стороны отказаться от исполнения соглашения, предупредив другую сторону за тридцать дней (п. 11.3 соглашений).

В п. 11.5 соглашений стороны предусмотрели расторжение соглашений по взаимному согласию.

Как следует из материалов дела, стороны одновременно направили в адрес друг друга уведомления о расторжении соглашения №53 от 27.07.2016. Таким образом, суд первой инстанции верно пришел к выводам, о достижении сторонами согласия о расторжении соглашения № 53 от 27.07.2016.

Поскольку материалами дела не подтверждается, что расторжение соглашения со стороны истца произошло в результате существенного нарушения соглашения со стороны ответчика, при этом материалами дела подтверждается надлежащее исполнение ответчиком обязательств по соглашению № 53 от 27.05.2016 и по соглашению № 53 от 27.07.2016, то оснований для удовлетворения требований истца о возврате денежных средств, полученных по надлежащим образом исполненным сделками и взыскании убытков, отсутствуют.

На основании изложенного, суд первой инстанции обоснованно отказал в удовлетворении требований о взыскании с ответчика оплаченных по соглашению № 53 от 27.05.2016 в сумме 102 000 руб., а также денежных средств, оплаченных по соглашению № 53 от 27.07.2016 в виде ежемесячных платежей всего в сумме 90 000 руб.

С учетом установленных обстоятельств дела суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что судом первой инстанции всесторонне и полно исследованы все обстоятельства, имеющие существенное значение для разрешения спора с учетом представленных сторонами доказательств.

Аргументированных доводов, основанных на доказательственной базе и позволяющих отменить обжалуемый судебный акт, истцом на момент рассмотрения апелляционной жалобы не представлено.

Всем доказательствам, представленным сторонами, обстоятельствам дела суд первой инстанции дал надлежащую правовую оценку, оснований для переоценки выводов у суда апелляционной инстанции в силу статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не имеется.

Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для отмены судебного акта на основании части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судом апелляционной инстанции не установлено.

При указанных обстоятельствах решение суда первой инстанции не подлежит отмене, а апелляционная жалоба – удовлетворению.

Руководствуясь статьями 176, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Оренбургской области от 24.10.2018 по делу №А47-1046/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя ФИО1 – без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Суд по интеллектуальным правам в течение двух месяцев со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий судья

Н.А. Иванова

Судьи:

А.А. Арямов

Е.В. Бояршинова