Гражданский кодекс часть 1

от публичного акционерного общества «Тамбовская энергосбытовая компания»: ФИО3, представитель по доверенности № 130-06/222 от 25.12.2015 (до перерыва); ФИО4, представитель по доверенности № 130-06/221 от 25.12.2015 (после перерыва);

от общества с ограниченной ответственностью «Золотое зёрнышко»: представитель не явился, доказательства надлежащего извещения имеются в материалах дела;

от индивидуального предпринимателя ФИО5: представитель не явился, доказательства надлежащего извещения имеются в материалах дела;

от общества с ограниченной ответственностью «Агрос»: представитель не явился, доказательства надлежащего извещения имеются в материалах дела;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу публичного акционерного общества «МРСК Центра» - «Тамбовэнерго» на решение Арбитражного суда Тамбовской области от 16.11.2015 года по делу № А64-3616/2015 (судья Попов Ю.В.), по исковому заявлению публичного акционерного общества «Тамбовская энергосбытовая компания» (ОГРН <***>, ИНН <***>) к публичному акционерному обществу «Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра» (ОГРН <***>, ИНН <***>) в лице филиала ПАО «МРСК Центра - «Тамбовэнерго», при участии в деле в качестве третьих лиц: общества с ограниченной ответственностью «Золотое зёрнышко» (ОГРН <***>, ИНН <***>), индивидуального предпринимателя ФИО5 (ОГРН <***>, ИНН <***>), общества с ограниченной ответственностью «Агрос» (ОГРН <***>, ИНН <***>), о взыскании 2 620 665 руб. 40 коп.,

УСТАНОВИЛ:

публичное акционерное общество «Тамбовская энергосбытовая компания» (далее – истец, ПАО «Тамбовская энергосбытовая компания») обратилось в Арбитражный суд Тамбовской области с иском к публичному акционерному обществу «Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра» в лице филиала ПАО «МРСК Центра - «Тамбовэнерго» (далее – ответчик, ПАО «МРСК Центра - «Тамбовэнерго») о взыскании стоимости электрической энергии, приобретаемой в целях компенсации потерь в рамках договора оказания услуг по передаче электрической энергии № 1204/09 от 10.04.2009, в размере 2 620 665 руб. 40 коп.

Определением от 11.06.2015 в порядке ст. 51 АПК РФ к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены: общество с ограниченной ответственностью «Золотое зёрнышко» (далее – ООО «Золотое зёрнышко»; индивидуальный предприниматель ФИО5 (далее ИП ФИО5); общество с ограниченной ответственностью «Агрос» (далее ООО «Агрос»).

Решением Арбитражного суда Тамбовской области от 16.11.2015 по делу № А64-3616/2015 исковые требования удовлетворены в полном объеме.

Не согласившись с принятым судебным актом, ПАО «МРСК Центра» - «Тамбовэнерго» обратилось в суд апелляционной инстанции с жалобой, в которой, ссылаясь на незаконность и необоснованность решения суда первой инстанции, просит решение отменить, принять по делу новый судебный акт. Заявитель апелляционной жалобы указывает на то, что истцом незаконно и необоснованно не принято в объём полезного отпуска в апреле 2015 года три акта о безучетном потреблении, составленных филиалом ПАО «МРСК Центра - «Тамбовэнерго» в отношении ООО «Золотое зёрнышко», ИП ФИО5 и ООО «Агрос», объём неучтённого потребления электроэнергии по которым составил 237 720 кВт/ч на общую сумму 2 620 665 руб. 40 коп.

В судебное заседание суда апелляционной инстанции 13.01.2016 года ООО «Золотое зёрнышко», ИП ФИО5, ООО «Агрос» явку полномочных представителей не обеспечили, доказательства надлежащего извещения имеются в материалах дела. Учитывая наличие в материалах дела доказательств о времени и месте судебного разбирательства лиц, участвующих в деле, апелляционная жалоба рассматривалась в их отсутствие в порядке ст.ст. 123, 156, 266 АПК РФ. Представитель ПАО «МРСК Центра» - «Тамбовэнерго» поддержал доводы апелляционной жалобы. Представитель ПАО «Тамбовская энергосбытовая компания» возражал против доводов апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в возражениях на апелляционную жалобу, считает решение законным и обоснованным, просит суд оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

По делу объявлялся перерыв до 20.01.2016. После перерыва заседание продолжено в том же судебном составе.

От представителя ПАО «Тамбовская энергосбытовая компания» поступили пояснения с приложенным расчетом объема потерь и суммы задолженности, которые суд приобщил к материалам дела.

При рассмотрении дела в порядке апелляционного производства арбитражный суд по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам повторно рассматривает дело (ч. 1 ст.268 Арбитражного процессуального кодекса РФ).

Изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, выслушав представителей истца и ответчика, судебная коллегия считает судебный акт подлежащим изменению.

Согласно части 1 статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном настоящим кодексом.

Судом установлено, что 10.04.2009 между ОАО «Тамбовская энергосбытовая компания» (заказчик) и ОАО «МРСК Центра» (исполнитель) был заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии № 1204/09 (договор), согласно условиям п. 2.1. которого исполнитель обязался оказывать заказчику услуги по передаче электрической энергии посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электроэнергии через технические устройства электрических сетей, принадлежащих исполнителю на праве собственности или ином установленном федеральным законом основании, а также через технические устройства электрических сетей ТСО, с которыми исполнитель должен заключить договоры об оказании услуг по передаче электрической энергии, а заказчик обязуется оплачивать услуги исполнителя в порядке, установленном договором (том 1, л.д. 22-32).

Исполнитель обязуется обеспечить передачу электроэнергии, принятой в свою сеть и (или) в сеть ТСО, от точек приёма и до точек поставки в пределах заявленной мощности в соответствии с согласованными параметрами надежности, с учётом технологических характеристик энергопринимающих устройств с соблюдением величин аварийной и технологической брони (п. 3.3.1 договора).

В соответствии с п. 2.2. договора ОАО «Тамбовская энергосбытовая компания» обязуется по заявке ОАО «МРСК Центра» приобретать электроэнергию для компенсации потерь в сетях исполнителя согласно Приложению № 9 к договору, а ОАО «МРСК Центра» обязуется оплачивать указанные объёмы электроэнергии на условиях договора.

Пунктом 9.1. договора закреплено, что он вступает в силу с первого числе месяца, следующего за месяцем подписания договора и урегулирования всех разногласий по нему, и действует до 31.12.2009 г. Если за 30-ть дней до окончания срока действия договора ни одна из сторон не заявит о его прекращении или изменении, либо о заключении договора на иных условиях, договор считается ежегодно продлённым.

Открытое акционерное общество «Тамбовская энергосбытовая компания» переименовано в публичное акционерное общество «Тамбовская энергосбытовая компания», о чём свидетельствует выписка из ЕГРЮЛ (том 2, л.д.130, 131).

Открытое акционерное общество «Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра» переименовано в публичное акционерное общество «Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра», о чём свидетельствует выписка из ЕГРЮЛ (том 2, л.д.132, 133).

Во исполнение условий договора в апреле 2015 года ПАО «ТЭСК» поставило филиалу ПАО «МРСК Центра - «Тамбовэнерго» электрическую энергию для компенсации технологического расхода электрической энергии на транспорт по электрическим сетям ответчика в объёме 17 817 043 кВт/ч, на что указывает акт № 19 от 30.04.2015 г. (том 1, л.д. 42), подписанный филиалом ПАО «МРСК Центра - «Тамбовэнерго» с протоколом разногласий (том 1, л.д. 43), из которого следует, что объём поставленной истцом для указанных целей электрической энергии составил 16 247 110 кВт/ч.

Аналогичные разногласия возникли у сторон при подписании акта № 34/15 от 30.04.2015 г. об оказании услуг по передаче электрической энергии за апрель 2015 года (том 1, л.д. 44). Этот акт, в свою очередь, подписан истцом с протоколом разногласий (том 1, л.д. 45).

Разногласия по объёмам потерь, образовавшихся в апреле 2015 года в размере 1 569 933 кВт/ч, состоят из объёма 1 237 720 кВт/ч, определённого по актам о неучтённом потреблении, составленным ответчиком в феврале, марте и апреле 2015 года, и объёма 332 213 кВт/ч по прочим разногласиям.

Упомянутые разногласия возникли в связи с не принятием ПАО «Тамбовская энергосбытовая компания» составленных ПАО «МРСК Центра - «Тамбовэнерго» актов о неучтённом потреблении электрической энергии юридическим лицом (гражданином), использующим электрическую энергию для осуществления предпринимательской деятельности, а именно:

- акта № 68 000362 от 10.02.2015 г., составленного в отношении ООО «Золотое зёрнышко» (согласно справке-расчёту к акту объём потерь электроэнергии составил 408 000 кВт/ч на сумму 863 871 руб. 86 коп. (тариф без НДС 1,79435);

- акта № 68 001260 от 11.03.2015 г., составленного в отношении ИП ФИО5 (согласно справке-расчёту к акту объём потерь электроэнергии составил 440 590 кВт/ч на сумму 932 875 руб. 75 коп. (тариф без НДС 1,79435);

- акта № 68 000231 от 02.04.2015 г., составленного в отношении ООО «Агрос» (согласно справке-расчёту к акту объём потерь электроэнергии составил 389 130 кВт/ч на сумму 823 917 руб. 79 коп. (тариф без НДС 1,79435).

Указанные акты истцом не приняты и возвращены в адрес ответчика соответствующими письмами (том. 1, л.д. 55, 56, 58, 59, 61, 62, 89, 115, 117, 118, 120).

Ссылаясь на нарушение ответчиком порядка составления актов о безучётном потреблении, неправомерное включение объёма безучётного потребления электроэнергии в объём полезного отпуска и неоплату стоимости электроэнергии, приобретенной в целях компенсации потерь в сетях в объёме 1 237 720 кВт/ч на сумму 2 620 665 руб. 40 коп. истец обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Принимая решение по настоящему делу, суд первой инстанции пришел к выводу об удовлетворении исковых требований в полном объеме. При этом суд первой инстанции исходил из следующего.

Как следует из ст. 8 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее ГК РФ) гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

По правилам ст. 307 ГК РФ в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определённое действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определённого действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований, указанных в Гражданском кодексе.

Из норм статей 309, 310 ГГК РФ следует, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями законодательства. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются.

Частями 1, 2 ст. 314 ГК РФ определено, что если обязательство предусматривает или позволяет определить день его исполнения или период времени, в течение которого оно должно быть исполнено, обязательство подлежит исполнению в этот день или, соответственно, в любой момент в пределах такого периода. В случаях, когда обязательство не предусматривает срок его исполнения и не содержит условий, позволяющих определить этот срок, оно должно быть исполнено в разумный срок после возникновения обязательства.

Исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон. В предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами (ч. 1 ст. 424 ГК РФ).

Обязательства сторон, вытекающие из п. 2.2. договора, регулируются § 6 Главы 30 Гражданского кодекса «Энергоснабжение».

В силу ч. 1 ст. 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии данными учёта энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (ч. 1 ст. 544 ГК РФ).

В настоящем споре обязательства сторон возникли в связи с заключением договора оказания услуг по передаче электрической энергии № 1204/09 от 10.04.2009, который действовал в спорный период, что не отрицается сторонами.

В условиях спора о правомерности включения ПАО «МРСК Центра - «Тамбовэнерго» объёма безучётного потребления электроэнергии в объём полезного отпуска, сам объём электроэнергии, поставленной ПАО «Тамбовская энергосбытовая компания» в целях компенсации потерь в сетях исполнителя (1 237 720 кВт/ч), и его стоимость (2 620 665 руб. 40 коп.) сторонами не оспариваются.

Статьями 1, 21 Федерального закона № 35-ФЗ от 26.03.2003 г. «Об электроэнергетике» (далее - Закон об электроэнергетике) определено, что этот Федеральный закон устанавливает правовые основы экономических отношений в сфере электроэнергетики, определяет полномочия органов государственной власти на регулирование этих отношений, основные права и обязанности субъектов электроэнергетики при осуществлении деятельности в сфере электроэнергетики и потребителей электрической энергии. При этом Правительство РФ утверждает основные положения функционирования розничных рынков.

Правовое регулирование гражданско-правовых отношений, связанных с поставкой электрической энергии на розничном рынке электрической энергии в спорный период осуществляется Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442, (далее - Основные положения), а также положениями Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861).

В соответствии с абз. 3 ч. 4 ст. 26 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-Ф3 "Об электроэнергетике" (в редакции, действующей в рассматриваемый период) сетевая организация или иной владелец объектов электросетевого хозяйства, к которым в надлежащем порядке технологически присоединены энергопринимающие устройства или объекты электроэнергетики, обязана оплачивать стоимость потерь, возникающих на находящихся в ее собственности объектах электросетевого хозяйства.

Пунктами 50, 51 "Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг", утвержденных Постановлением Правительства РФ N 861 от 27.12.2004 (Правила N 861) предусмотрена обязанность сетевых организаций оплачивать стоимость фактических потерь, возникающих в сетях сетевой организации.

Кроме того, пунктом 128 "Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии", утвержденных Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 (Положения N 442), предусмотрено, что потери электрической энергии в электрических сетях, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, приобретаются и оплачиваются сетевой организацией путем приобретения электрической энергии на розничном рынке у гарантирующего поставщика.

При этом п. 130 Положения N 442 установлено, что при отсутствии заключенного в письменной форме договора о приобретении электрической энергии для целей компенсации потерь электроэнергии, сетевые организации оплачивают стоимость фактических потерь электрической энергии Гарантирующему поставщику, в границах зоны деятельности которого расположены объекты электросетевого хозяйства сетевой организации.

Порядок определения потерь в электрических сетях и оплаты этих потерь установлен Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861).

Согласно пунктам 50 и 51 Правил N 861 размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

Сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.

В силу преамбулы к разделу 11 и п. 11.9. договора Приложением № 9 является Регламент расчёта объёмов (цены) электроэнергии, приобретаемой исполнителем в целях компенсации потерь электроэнергии, возникающих в принадлежащих ему сетях (Регламент).

Все приложения, указанные в разделе 11 договора, являются неотъёмлемыми частями договора.

Согласно п. 4 Регламента (том 1, л.д. 39-41) объём фактических потерь электроэнергии в электрических сетях ОАО «МРСК Центра» определяется как разница между объёмом электроэнергии, поставленной в электрическую сеть исполнителя из смежных сетей или от производителей электроэнергии, и суммой объёмов электроэнергии, переданных потребителям, чьи энергопринимающие устройства присоединены к сети исполнителя.

Из п. 5.8. договора следует, что исполнитель оплачивает стоимость электроэнергии, приобретаемой в целях компенсации потерь в принадлежавших ему сетях, путём перечисления денежных средств на расчётный счёт заказчика в следующие сроки: до 13 числа текущего месяца - 25 % стоимости электроэнергии, указанной в счёте; до 28 числа текущего месяца - 25 % стоимости электроэнергии, указанной в счёте; окончательный расчёт производится до 18 числа месяца, следующего за расчётным по нерегулируемым ценам и тарифам, установленным Комитетом по государственному регулированию тарифов Тамбовской области.

В соответствии с п. 188 Основных положений объём электрической энергии (мощности), подлежащей покупке соответствующей сетевой организацией для целей компенсации потерь электрической энергии, уменьшается на выявленный и рассчитанный в соответствии с названным документом объём безучётного потребления электрической энергии, в том расчётном периоде, в котором были составлены акты о неучтённом потреблении электрической энергии, при этом объём услуг по передаче электрической энергии, оказанных сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой присоединены энергопринимающие устройства, в отношении которых был выявлен факт безучётного потребления, увеличивается в том же расчётном периоде на выявленный и рассчитанный в соответствии с названным документом объём безучётного потребления электрической энергии.

Судом области установлено, что потребителями ПАО «Тамбовская энергосбытовая компания», присоединенными к сети ПАО «МРСК Центра - «Тамбовэнерго», являются: ООО «Золотое зёрнышко» на основании договора энергоснабжения № 35 от 01.11.2014 (том 1, л.д. 68-75); ИП ФИО5 на основании договора энергоснабжения № 22258 от 21.09.2006 (том 1, л.д. 122-128); ООО «Агрос» на основании договора энергоснабжения № 864м от 21.09.2006 (том 1, л.д. 91-97).

В четвёртом разделе перечисленных договоров энергоснабжения истец и третьи лица согласовали условия организации учёта и определения объёмов полученной потребителем электрической энергии, в соответствующих приложениях к этим договорам определены точки поставки электроэнергии, типы приборов коммерческого учёта электрической энергии, места их установки.

Ответчик ссылается на безучётное потребление третьими лицами электрической энергии, факты которого отражены в актах о неучтённом потреблении электрической энергии юридическим лицом (гражданином), использующим электрическую энергию для осуществления предпринимательской деятельности, а именно:

акте № 68 000362 от 10.02.2015 (ООО «Золотое зёрнышко»);

акте № 68 001260 от 11.03.2015 (ИП ФИО5);

акте № 68 000231 от 02.04.2015 г. (ООО «Агрос»).

В силу ч.ч. 1, 3 ст. 543 ГК РФ абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией. Требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами.

Согласно п. 167 Основных положений субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе энергосбытовые организации, гарантирующие поставщики и сетевые организации, вправе проводить проверки соблюдения потребителями требований, определяющих порядок учёта электрической энергии (мощности), условий заключённых договоров энергоснабжения (купли-продажи, поставки электрической энергии), а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучётного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Как следует из п. 2 Основных положений безучётным потреблением является потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи, поставки электрической энергии, договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учёта электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учёта (системы учёта), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учёта (систему учёта), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учёта (системы учёта), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объёме потребления электрической энергии (мощности).

В соответствии с п.п. 173-175 Основных положений проверки расчётных приборов учёта осуществляются в плановом и внеплановом порядке.

В силу п.п. 192 и 196 Основных положений по факту выявленного безучётного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтённом потреблении электрической энергии и не позднее трёх рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучётное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.

По правилам п. 193 Основных положений в акте о неучтённом потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучётное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучётного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учёта на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учёта - в случае выявления безучётного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучётное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтённом потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучётное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик, или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучётное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтённом потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтённом потреблении электрической энергии, составленном в присутствии двух незаинтересованных лиц.

В соответствии с п. 194 Основных положений расчёт объёма безучётного или бездоговорного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с п.п. 195 или 196 Основных положений соответственно в течение двух рабочих дней со дня составления акта о неучтённом потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтённом потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учёта), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучётное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком), или лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электрической энергии. Расчёт объёма безучётного потребления электрической энергии (мощности) направляется сетевой организацией гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающему потребителя, осуществляющего безучётное потребление, вместе с актом о неучтённом потреблении электрической энергии в срок, установленный п. 192 Положений №442.

В силу положений статьи 65 АПК РФ обязанность по доказыванию надлежащего составления документа, подтверждающего факт неучтённого потребления ответчиком электроэнергии, лежит на ответчике.

В соответствии с положениями ст. 71 АПК РФ, арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Несоблюдение Основных положений обязанной стороной при составлении акта о неучтённом потреблении электроэнергии влечет за собой негативные последствия в виде квалификации такого документа в качестве недопустимого доказательства, полученного с нарушением закона.

Акт о неучтённом потреблении электрической энергии юридическим лицом (гражданином), использующим электрическую энергию для осуществления предпринимательской деятельности № 68 000362 от 10.02.2015 (том 1, л.д. 46, 47), составленный в отношении ООО «Золотое зёрнышко» (объём потерь электроэнергии по акту 408 000 кВт/ч. на сумму 863 871 руб. 86 коп.), не может быть признан надлежащим доказательством факта и объёма безучётного потребления по следующим основаниям.

Согласно данному акту при проверке прибора учёта «Меркурий 230 - АМ-30» № 02627204 обнаружен посторонний предмет - неодимовый магнит, останавливающий работу счётного механизма.

Из акта проверки состояния схемы измерения электрической энергии и работы (замены, допуска в эксплуатацию) прибора учёта юридического лица № 68 006880 от 10.02.2015 (том 1, л.д. 49, 50) следует, что по причине установки неодимового магнита счётный механизм не работает, погрешность схемы учёта расчётного счётчика составляет 100 % (п.п. 6.2., 10.2. акта).

Довод истца о том, что потребитель не мог вмешаться в работу прибора учёта, так как этот прибор находится в принадлежащей ответчику трансформаторной подстанции (ТП), в виду чего, у ООО «Золотое зёрнышко» фактически отсутствовала возможность обеспечения сохранности и целостности прибора учёта, пломб и (или) знаков визуального контроля, установления устройств, влияющих на работоспособность электросчётчика, судом первой инстанции отклонен, так как указанная позиция основана на неверном толковании п. 145 Основных положений.

Согласно акту разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности сторон без номера от ноября 2014 года (том 1, л.д. 79, 80) прибор учёта «Меркурий 230 - АМ-30» расположен внутри трансформаторной подстанции (ТП - 120), находящейся на балансе ответчика.

Пунктом 2.1.9. утвержденных приказом Минэнерго России № 6 от 13.01.2003 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей предусмотрено, что на дверях трансформаторных пунктов и камер с наружной и внутренней стороны должны быть указаны подстанционные номера трансформаторов, а также с наружной стороны должны быть предупреждающие знаки. Двери должны быть постоянно закрыты на замок. Согласно п. 2.11.17. названных Правил персонал энергообъекта несёт ответственность за сохранность расчётного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учёта электроэнергии установленным требованиям.

Абзацем 3 п. 145 Основных положений закреплено, что обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учёта, сохранности и целостности прибора учёта, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учёта.

В силу абз. 5 п. 145 Основных положений в случае, если собственник прибора учёта, в том числе входящего в состав измерительного комплекса или системы учёта, не является собственником энергопринимающих устройств, в границах которых такой прибор учёта был установлен и допущен к эксплуатации, то, если иное не установлено соглашением между указанными собственниками: собственник энергопринимающих устройств, в границах которых такой прибор учёта установлен, несёт обязанность по обеспечению сохранности и целостности прибора учёта, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, по снятию, хранению и предоставлению его показаний в соответствии с Основными положениями, по своевременному информированию собственника прибора учёта о его выходе из строя (его утрате или неисправности), а также по возобновлению учёта электрической энергии в отношении таких энергопринимающих устройств путем установки нового прибора учёта в случае выхода из строя ранее установленного прибора учёта; собственник прибора учёта несет обязанность по обеспечению эксплуатации такого прибора учёта, а если такой прибор учёта входит в состав измерительного комплекса или системы учёта - также по поверке измерительных трансформаторов.

То есть, по общему правилу ответственность за сохранность и целостность расчётного прибора учёта, его пломб и за соответствие цепей учёта электроэнергии установленным требованиям несёт непосредственно персонал объекта электросетевого хозяйства - трансформаторной подстанции ТП - 120, принадлежащей ответчику, в границах эксплуатационной ответственности которого он установлен, но лишь при условии, что иного соглашением сторон в порядке п. 145 Основных положений не установлено.

Между тем, в рассматриваемом случае, в соответствии с вышеуказанными нормами Основных положений и на основании п. 3.1.8 договора энергоснабжения № 35 от 01.11.2014 ответственность за состояние прибора учёта возложена на ООО «Золотое зёрнышко».

В то же время, рассматриваемый акт составлен с нарушением требований п. 193 Основных положений, поскольку при составлении акта о неучтённом потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучётное потребление (уполномоченное потребителем должностное лицо).

Акт № 68 006880 от 10.02.2015 составлен ответчиком в присутствии заместителя директора ООО «Золотое зёрнышко» ФИО6. Однако ФИО6 на момент составления спорного акта в трудовых отношениях с потребителем не состоял, что усматривается из его объяснений (том 1, л.д. 63, 64), полученных 13.02.2015 МО МВД России «Мичуринский». Документы, подтверждающие наличие у ФИО6 полномочий представлять интересы ООО «Золотое зёрнышко», отсутствуют.

Доказательств, подтверждающих факт извещения субъекта проверки о дате, времени и месте составления акта о неучтённом потреблении электроэнергии, также не представлено. Фактически акт о неучтённом потреблении электроэнергии составлен ответчиком в одностороннем порядке.

По мнению суда, нарушение требований п. 193 Основных положений является основанием к признанию акта № 68 006880 от 10.02.2015 недопустимым доказательством.

Акт о неучтённом потреблении электрической энергии юридическим лицом (гражданином), использующим электрическую энергию для осуществления предпринимательской деятельности № 68 000231 от 02.04.2015 (том 1, л.д. 81, 82), составленный в отношении ООО «Агрос» (объём потерь электроэнергии по акту 389 130 кВт/ч. на сумму 823 917 руб. 79 коп.), также не может быть признан надлежащим доказательством факта и объёма безучётного потребления по следующим основаниям.

Согласно названному акту при проверке прибора учёта ЦЭ 6803ВМ7Р31 № 011068074001352 внутри электросчётчика обнаружен инородный предмет, влияющий, по мнению ответчика, на работу счётного механизма, что привело к искажению данных об объёмах потреблённой электроэнергии.

Из сопоставления содержания акта проверки состояния схемы измерения электрической энергии и работы (замены, допуска в эксплуатацию) прибора учёта юридического лица № 68 004547 от 02.04.2015 (том 1, л.д. 108-110) и аналогичного акта № 004296 от 21.08.2014 (том 1, л.д. 86, 87) следует, что установленные на крышку зажимов счётчика и трансформаторы тока пломбы не нарушены, что исключает возможность потребителя вмешиваться в работу прибора учёта посредством установки дополнительных устройств во внутрь корпуса электросчётчика.

Таким образом, основания, по которым составлен акт о безучётном потреблении, не являются достаточными для признания потребления безучётным, в связи с недоказанностью того, каким образом производилось искажение данных о фактическом объёме потребления.

Согласно ч.2 ст. 65 АПК РФ обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, определяются арбитражным судом на основании требований и возражений лиц, участвующих в деле, в соответствии с подлежащими применению нормами материального права.

С выводом суда первой инстанции о том, что акт о неучтённом потреблении электрической энергии юридическим лицом (гражданином), использующим электрическую энергию для осуществления предпринимательской деятельности № 68 001260 от 11.03.2015 (том 1, л.д. 105, 106), составленный в отношении ИП ФИО5 (объём потерь электроэнергии по акту 440 590 кВт/ч. на сумму 932 875 руб. 75 коп., не может быть признан надлежащим доказательством факта и объёма безучётного потребления, судебная коллегия согласиться не может по следующим основаниям.

По правилам п. 177 Основных положений в случае, если для проведения проверки приборов учёта сетевой организации требуется допуск к энергопринимающим устройствам потребителя, то сетевая организация за пять рабочих дней до планируемой даты проведения проверки уведомляет потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке) о дате и времени проведения такой проверки, а также о последствиях её не допуска к расчётным приборам учета. При несогласии потребителя с предложенными датой и (или) временем проведения проверки этот потребитель направляет сетевой организации предложение об иных дате и (или) времени, после чего стороны обязаны согласовать иные дату и (или) время.

Делая вывод об отсутствии надлежащих доказательств наличия безучетного потребления, суд первой инстанции сослался на не соблюдение филиалом ПАО «МРСК Центра - «Тамбовэнерго» положений п. 177, а также п. 193 Основных положений при проверке упомянутого потребителя.

По абзацу 2 пункта 171 Основных положений в случае, когда для проведения контрольного снятия показаний не требуется допуск к энергопринимающим устройствам (объектам по производству электрической энергии (мощности)) и такое контрольное снятие показаний проводилось в отсутствие потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке), акт контрольного снятия показаний подписывается сетевой организацией, а также гарантирующим поставщиком (энергосбытовой энергоснабжающей организацией) в случае его присутствия. Из буквального содержания указанной нормы права следует, что уведомление потребителя о дате и времени проведения проверки приборов учета необходимо не во всех случаях, а только в тех, когда для проведения такой проверки сетевой организации требуется допуск к энергопринимающим устройствам потребителя.

О предстоящей проверке прибора учета ИП ФИО5 ответчиком не уведомлялся.

В соответствии с актом № 68 001260 от 11.03.2015 при проверке прибора учёта «Меркурий 230 - АМ-30» № 03703042 на лицевой стороне электросчётчика обнаружен посторонний предмет - магнит размером 2?4 см, обклеенный белым материалом, останавливающий работу счётного механизма. На шкафу, в котором находится электросчётчик, нарушена пломба ЭСО. Из акта проверки состояния схемы измерения электрической энергии и работы (замены, допуска в эксплуатацию) прибора учёта юридического лица № 68 006399 от 11.03.2015 (том 1, л.д. 108-110) следует, что по причине установки магнита счётный механизм не работает, погрешность схемы учёта расчётного счётчика составляет 57 % (п. 10.2. акта).

По акту о технологическом присоединении и разграничении балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности № 1127/22258 от 20.12.2006 (том 1, л.д. 136) прибор учёта установлен в КТП, являющейся собственностью ИП ФИО5

В силу ст. 182 Гражданского кодекса Российской Федерации сделка, совершенная одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) в силу полномочия, основанного на доверенности, указании закона либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления, непосредственно создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого.

Полномочие может также явствовать из обстановки, в которой действует представитель (продавец в розничной торговле, кассир и т.п.).

Материалами доследственной проверки (том 2, л.д. 136-160), проведенной отделом уголовного розыска МО МВД России «Мичуринский», подтвержден факт установки работником АГЗС, принадлежащей ИП ФИО5, ФИО7 магнита на лицевую сторону электросчётчика, что следует из его объяснений и объяснений заместителя начальника Мичуринской РЭС ФИО8 и мастера Мичиринской РЭС Шип П.О., выезжавших на АГЗС ИП ФИО5 в целях проверки поступивших сведений о хищениях электрической энергии (лд.лд.137-140,148-149).

В сложившейся ситуации ФИО7, сторож АГЗС, принадлежащей потребителю ИП ФИО5, действуя из обстановки в качестве его представителя, обеспечил допуск ПАО «МРСК Центра» - «Тамбовэнерго» к энергопринимающим устройствам и пояснил нахождение постороннего предмета на приборе учета. Также в акте о неучтенном (бездоговорном) потреблении электрической энергии № 68 001260 от 11.03.2015 зафиксировано, что при проведении проверки присутствовали следователь полиции ФИО9 и майор полиции ФИО10

Постановлением об отказе в возбуждении уголовного дела от 26.09.2015 в возбуждении уголовного дела по факту несанкционированного, безучетного использования электроэнергии гр. ФИО7 в связи с отсутствием в его действиях состава преступления, предусмотренного ст. 165 УК РФ, отказано.

Однако, материал в отношении ФИО7 был выделен в отдельное производство, по факту совершения административного правонарушения, предусмотренного ст. 7.19 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, за самовольное подключение и использование электрической энергии.

На основании изложенного, суд апелляционной инстанции, считает установленным факт безучетного потребления ИП ФИО5 и объём потерь электроэнергии 440 590 кВт/ч. на сумму 932 875 руб. 75 коп. не может быть взыскан с ПАО «МРСК Центра» - «Тамбоэнерго».

Оценив имеющиеся в материалах дела доказательства в соответствии со статьей 71 АПК РФ, судебная коллегия считает исковые требования ПАО «Тамбовская энергосбытовая компания» о взыскании с ПАО «МРСК Центра» - «Тамбовэнерго» о взыскании стоимости электрической энергии, приобретаемой в целях компенсации потерь в рамках договора оказания услуг по передаче электрической энергии №1204/09 от 10.04.2009 обоснованными и подлежащими удовлетворению в части взыскания 1 687 789,65 рублей.

При таких обстоятельствах, решение суда первой инстанции по делу №А64-3616/2015 следует изменить. Взыскать с ПАО «МРСК Центра» - «Тамбовэнерго» в пользу ПАО «Тамбовская энергосбытовая компания» стоимости электрической энергии, приобретаемой в целях компенсации потерь в рамках договора оказания услуг по передаче электрической энергии №1204/09 от 10.04.2009 в размере 1 687 789,65 рублей. В части взыскания 932 875 руб. 75 коп. рублей отказать.

В силу положений ст. 110 АПК РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

Государственная пошлина за рассмотрение искового заявления при цене иска 2 620 665,40 рублей составляет 36 103,32 рублей. С взыскиваемой в пользу истца суммы 1 687 789,65 рублей, государственная пошлина составляет 23 251,65 рублей, относится на ответчика и взыскивается в пользу истца. В связи с частичным удовлетворением исковых требований государственная пошлина в размере 12 851,67 рублей относится на истца, возврату или возмещению не подлежит.

При подаче апелляционной жалобы ПАО «МРСК Центра» - «Тамбовэнерго» уплатило государственную пошлину в размере 3 000 рублей. По результатам рассмотрения апелляционной жалобы с истца с учетом частичного ее удовлетворения в пользу ответчика взыскивается 1 932 рублей государственной пошлины. Государственная пошлина 1 068 рублей относится на ответчика.

Путем зачета государственной пошлины, подлежащей взысканию с ответчика в пользу истца 23 251,65 рублей и с истца в пользу ответчика 1 932 рублей, с ответчика в пользу истца взыскивается 21 319,65 (23 251,65 – 1 932) рублей в счет возмещения расходов по оплате государственной пошлины.

Руководствуясь ст. 16, ст. ст. 102 - 112, 266 - 268, пунктом 2 статьи 269, статьями 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Тамбовской области от 16.11.2015 года по делу № А64-3616/2015 изменить.

Взыскать с публичного акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра», г. Москва, в лице филиала ПАО «МРСК Центра - «Тамбовэнерго», г. Тамбов, (ОГРН <***>, ИНН <***>) в пользу публичного акционерного общества «Тамбовская энергосбытовая компания», г. Тамбов, (ОГРН <***>, ИНН <***>) стоимость электрической энергии, приобретаемой в целях компенсации потерь в рамках договора оказания услуг по передаче электрической энергии № 1204/09 от 10.04.2009, в размере 1 687 789,65 рублей, а также расходы по уплате государственной пошлины в сумме 21 319,65 рублей.

В остальной части требований отказать.

Возвратить открытому публичному акционерному обществу «Тамбовская энергосбытовая компания» излишне уплаченной в доход федерального бюджета государственной пошлины по платёжному поручению № 1526 от 24.04.2015 в размере 2 930 руб. 68 коп.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Центрального округа в двухмесячный срок через арбитражный суд первой инстанции согласно части 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья

Л.А. Колянчикова

Судьи

Л.М. Мокроусова

ФИО1