Гражданский кодекс часть 1

АО «Стройспецмонтаж» (далее – Заявитель, Общество) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением о признании незаконным решения Управления Федеральной антимонопольной службе по Московской области (далее - УФАС по Московской области, ответчик) от 08.09.2020 года № 08/18756/20.

Решением суда от 17.12.2020 заявленные требования оставлены без удовлетворения.

Не согласившись с решением суда, Общество обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции в связи с неправильным применением норм материального прав. Заявитель считает, что вина Общества отсутствует, так как рекламный баннер принадлежит не Обществу, а физическому лицу – ФИО2

В судебном заседании представитель антимонопольного органа решение суда поддержал в полном объеме.

Дело рассмотрено в соответствии со статьями 121 - 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие представителей заявителя и третьего лица, извещенных надлежащим образом о времени и месте рассмотрения дела, в том числе, публично, путем размещения информации на официальном сайте суда www.9aas.arbitr.ru.

Проверив в соответствии со ст. ст. 266, 268 АПК РФ законность и обоснованность принятого решения, заслушав представителя заинтересованного лица, изучив материалы дела, доводы жалобы, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта, исходя из следующего.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, в Управление из Администрации городского округа Электрогорск Московской области поступили материалы мониторинга мест размещения наружной рекламы, а также рекламы, размещаемой на общественном транспорте, на предмет выявления рекламы, связанной с привлечением денежных средств граждан для строительства многоквартирных домов.

В ходе проведенного Администрацией мониторинга 10.04.2020 выявлена реклама на фасаде строящегося многоквартирного дома, расположенного по адресу: Московская область, городской округ Электрогорск, ул. Ухтомского, д. 10Б, с рекламой следующего содержания: «ПРОДАЖА КВАРТИР <***>/ОФИС ПРОДАЖ В 15-ТИ МЕТРАХ ПОДЪЕЗД № 3ул. Ухтомского д. 10 корпус 1 кв. 71/15 метров до Вашей квартиры!» с признаками нарушения части 7 статьи 28 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе».

08.09.2020г. УФАС по Московской области вынесено решение по делу 050/05/28-664/2020 в отношении АО «Стройспецмонтаж»:

- признать рассматриваемую рекламу ненадлежащей, не соответствующей требованиям части 7 ст. 28 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-Ф3 «О рекламе»,

- выдать АО «Стройспецмонтаж» предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

- передать материалы дело уполномоченному должностному лицу Управления Федеральной антимонопольной службы по Московской области для рассмотрения вопроса о необходимости возбуждения дело по признакам нарушения ст. 14.3. КоАП РФ.

Считая указанное Решение УФАС по Московской области незаконным и не обоснованным, Общество обратилось с соответствующим заявлением в суд.

Отказывая заявителю в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции исходил из наличия в действиях Общества нарушений законодательства о рекламе.

Поддерживая выводы суда первой инстанции, апелляционный суд руководствуется следующим.

Согласно ч. 1 ст. 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Отсутствие предусмотренной статьей 198 АПК РФ совокупности условий, необходимой для оспаривания ненормативного правового акта, действия, решения, влечет в силу части 3 статьи 201 АПК РФ отказ в удовлетворении заявленных требований.

Согласно пункту 1 статьи 3 Федерального закона от 13 марта 2006 г. N 38-ФЗ «О рекламе» (далее – Закон о рекламе) рекламой признается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

В соответствии с пунктом 2 статьи 3 Закона о рекламе объектом рекламирования является товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.

Согласно части 7 статьи 28 Закона о рекламе, реклама, связанная с привлечением денежных средств участников долевого строительства для строительства (создания) многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, должна содержать сведения о месте размещения проектной декларации, предусмотренной федеральным законом, фирменное наименование (наименование) застройщика либо указанное в проектной декларации индивидуализирующее застройщика коммерческое обозначение.

Реклама, связанная с привлечением денежных средств участников долевого строительства для строительства (создания) многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, может содержать коммерческое обозначение, индивидуализирующее объект (группу объектов) капитального строительства (в случае строительства многоквартирных домов - наименование жилого комплекса), если такое коммерческое обозначение (наименование жилого комплекса) указано в проектной декларации (в редакции Федеральных законов от 03.07.2016 № 304-ФЗ).

В соответствии с частью 7 статьи 28 Закона о рекламе в редакции от 13.07.2020, реклама, связанная с привлечением денежных средств участников долевого строительства для строительства (создания) многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, должна содержать адрес сайта единой информационной системы жилищного строительства в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», на котором осуществляется размещение проектной декларации, предусмотренной федеральным законом, фирменное наименование (наименование) застройщика либо указанное в проектной декларации индивидуализирующее застройщика коммерческое обозначение.

Из материалов дела следует, что объектом рассматриваемой рекламы, размещенной на рекламной конструкции, установленной по адресу: Московская область, городской округ Электрогорск, ул. Ухтомского, д. 10Б, являются квартиры в строящемся жилом комплексе «Мой Город».

Целью рекламы является привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

В соответствии с проектной декларацией № 50-002470 от 16.03.2020, размещенной на сайте https://el-kvartira.ru, фирменным наименованием застройщика является: АО «Стройспецмонтаж».

Индивидуализирующее застройщика коммерческое обозначение в Проектной декларации отсутствует.

Коммерческое обозначение, индивидуализирующее объект капитального строительства (наименование жилого комплекса), указанное в Проектной декларации, ЖК «Мой Город».

Согласно письму ФАС России от 22.11.2010 № АК/40675 для обеспечения доступа к тексту проектной декларации может быть приведено указание на место, способ, где или с помощью которого можно получить необходимые сведения (адрес сайта в Интернете, адрес офисов, в которых можно получить информацию, номера справочных телефонов, указание на средства массовой информации, в которых опубликована данная декларация, и т.п.).

Вместе с тем, указание адреса сайта в Интернете без информации о том, что по указанному адресу можно ознакомиться с проектной декларацией, не отвечает требованию части 7 статьи 28 Закона о рекламе.

Аналогичная позиция выражена в пункте 26 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 08.10.2012 № 58 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона «О рекламе», согласно которому реклама должна содержать указание на конкретный источник необходимой информации.

Наличие у потребителей рекламы потенциальной возможности получить необходимую информацию, обратившись к рекламодателю по телефону, приведенному в рекламе, или при посещении его интернет-сайта не освобождает рекламодателя от исполнения обязанности, предусмотренной частью 7 статьи 28 Закона о рекламе. Учитывая изложенное, рассматриваемая реклама должна содержать фирменное наименование (наименование) застройщика и сведения о месте размещения проектной декларации.

Согласно части 9 статьи 28 Закона о рекламе, реклама, связанная с привлечением денежных средств участников долевого строительства для строительства (создания) многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости, не допускается в период приостановления в соответствии с федеральным законом деятельности застройщика, связанной с привлечением денежных средств участников долевого строительства для строительства (создания) многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости.

В соответствии со сведениями, представленными Главным Управлением государственного строительного надзора Московской области от 30.03.2020 исх. № 07Исх-2670/07-02, деятельность застройщика АО «Стройспецмонтаж» (ИНН: <***>), связанная с привлечением денежных средств участников долевого строительства (создания) многоквартирных домов, приостановлена в связи с отсутствием специализированных счетов.

Учитывая изложенное, реклама жилого комплекса «Мой Город» не допускается, в связи с приостановлением деятельности застройщика АО «Стройспецмонтаж».

При таких данных оспариваемое Заявителем решение антимонопольного органа полностью соответствует требованиям законодательства, и не нарушает его права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, что необходимо к доказыванию со стороны Заявителя в контексте ст. ст. 198, 200, 201 АПК РФ.

Доводы апелляционной жалобы о том, что баннер, расположенный по адресу: Московская область, городской округ Электрогорск, ул. Ухтомского, д. 10Б, не имеет к Обществу отношения и принадлежит ФИО2, не состоятелен и противоречит материалам дела, поскольку Абонентский номер <***>, указанный в качестве контактного номера телефона в рекламе, выделен ФИО2 в качестве дополнительного абонентского номера к федеральному абонентского номеру <***> при заключении договора об оказании услуг связи.

В соответствии с частью 1 статьи 9 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», группой лиц признается юридическое лицо и осуществляющие функции единоличного исполнительного органа этого юридического лица физическое лицо или юридическое лицо, а также хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо на основании учредительных документов этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства) или заключенного с этим хозяйственным обществом (товариществом, хозяйственным партнерством) договора вправе давать этому хозяйственному обществу (товариществу, хозяйственному партнерству) обязательные для исполнения указания.

Согласно сведениям из Единого государственного реестра юридических лиц, генеральным директором Заявителя является ФИО2.

Таким образом, АО «Стройспецмонтаж» и ФИО2 являются группой лиц в соответствии с частью 1 статьи 9 Закона о защите конкуренции.

Рекламодателем спорной рекламы является Заявитель.

Таким образом, все приведенные заявителем доводы не свидетельствуют о незаконности оспариваемого акта.

Нарушений норм материального права, повлиявших на исход судебного разбирательства или допущенной судебной ошибке, апелляционной коллегией не усматривается.

Нарушений норм процессуального права, являющихся безусловным основанием к отмене судебного акта, в соответствии с частью 4 статьи 270 АПК РФ, судом первой инстанции не допущено.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда г. Москвы от 17.12.2020 по делу №А40-195134/20, оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья: И.А. Чеботарева

Судьи: Т.Б. Краснова

И.В. Бекетова

Телефон справочной службы суда – 8 (495) 987-28-00.