Гражданский кодекс часть 1

по иску общества с ограниченной ответственностью "СТРОЙТРАНСГАЗ ТРУБОПРОВОДСТРОЙ" (ОГРН 1147746725774; ИНН 7703813034, адрес: 121357, г Москва, ул Верейская, д 29 стр 134, комн комн 1)

к обществу с ограниченной ответственностью "НОЯБРЬСКНЕФТЕГАЗСПЕЦСТРОЙ" (ОГРН 1148905000353; ИНН 8905056100, адрес: 629809, автономный округ Ямало-Ненецкий, город Ноябрьск, территория промузел пелей, панель XV),

с участием третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, публичное акционерное общество "ГАЗПРОМ" (ОГРН 1027700070518; ИНН 7736050003, адрес: 117420, г Москва, ул Намёткина, д 16), акционерное общество "СТРОЙТРАНСНЕФТЕГАЗ" (ОГРН 1047796774046; ИНН 7714572888, адрес: 196210, г Санкт-Петербург, ул Стартовая, д 8 литер а),

о взыскании,

и по встречному иску о взыскании,

при участии:

от истца: Долин Н.М. по доверенности от 08.10.2018, Драгунов А.А. по доверенности от 01.01.2019;

от ответчика: Татынова А.Г. по доверенности от 21.08.2018,Вьюгов А.А. по доверенности от 03.06.2019, Галанцев Д.А. по доверенности от 21.08.2018;

от третьего лица: 1)не явился, извещен, 2) Воронова М.А. по доверенности от 29.12.2018,

У С Т А Н О В И Л :

ООО «СТРОЙТРАНСГАЗ ТРУБОПРОВОДСТРОЙ» обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к ООО «ННГСС» о взыскании с ответчика в пользу истца:

-суммы предварительной оплаты по договору от 10.02.2017 № ТПС-ПДР-0015 в размере 43 113 242 рублей 61 коп.;

-суммы неустойки в связи с просрочкой исполнения по договору от 10.02.2017 № ТПС-ПДР-0015 в размере 43 133 235 рублей 83 коп.;

-суммы неустойки в связи с просрочкой исполнения договора от 10.02.2017 № ТПС-ПДР-0016 в размере 23 928 048 рублей 97 коп. (с учетом уточнения исковых требований в порядке ст. 49 АПК РФ).

До рассмотрения дела по существу ответчиком заявлен встречный иск о взыскании 20 863 671,61 руб., в том числе:

-суммы задолженности по договору от 10.02.2017 № ТПС-ПДР-0016 в размере 53 733 184 рублей 62 коп. (28 102 702 рублей 57 коп. – стоимость выполненных работ по договору и 25 630 482 рублей 05 коп. – стоимость дополнительных работ по договору);

-суммы задолженности по договору от 10.02.2017 № ТПС-ПДР-0015 в размере 32 869 513 рублей 16 коп. (43 013 242 рублей 61 коп. и 10 243 729 рублей 45 коп. – стоимость дополнительных работ по договору);

- о зачете встречных однородных исковых требований по договорам от 10.02.2017 № ТПС-ПДР-0016 и от 10.02.2017 № ТПС-ПДР-0015 и взыскании 20 863 671 рублей 46 коп., (с учетом уточнения исковых требований в порядке ст. 49 АПК РФ), который принят судом к совместному рассмотрения с первоначальным иском.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 08.04.2019 иск удовлетворен в части, с ответчика, взыскано неосновательного обогащения в размере 43 113 242 руб. 61 коп., неустойка в размере 100 000 руб., неустойка в размере 100 000 руб., встречный иск удовлетворен в полном объеме.

Не согласившись с решением Арбитражного суда города Москвы от 08.04.2019, истец обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт.

Девятый арбитражный апелляционный суд, повторно рассмотрев дело, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, исследовав имеющиеся в деле доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы и возражений на нее, находит решение Арбитражного суда города Москвы от 08.04.2019 не подлежащим изменению или отмене по следующим основаниям.

В обоснование заявленных требований по первоначальному исковому заявлению ООО "СТРОЙТРАНСГАЗ ТРУБОПРОВОДСТРОЙ" указывает на то, что ООО "ННГСС" допущены нарушения условий договора в части сроков выполнения работ и объемов работ по договорам строительного подряда от 10.02.2017 № ТПС-ПДР-0015 и № ТПС-ПДР-0016.

В обоснование заявленных требований по встречному исковому заявлению ООО "ННГСС" указывает на неисполнение ООО "СТРОЙТРАНСГАЗ ТРУБОПРОВОДСТРОЙ" своих встречных обязательств в части поставки материалов для выполнения работ и неисполнение обязательств по оплате выполненных работ, в том числе дополнительных работ.

Претензия истца, в порядке ч. 5 ст. 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), была направлена в адрес ответчика 29.12.2018, которая ответчиком оставлена без удовлетворения.

Данные обстоятельства послужили основанием для обращения истца с исковым заявлением в суд.

В соответствии со статьями 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ), обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, при этом, односторонний отказ от исполнения обязательства или одностороннее изменение его условий не допускаются.

Согласно п. 1 ст. 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Как следует из материалов дела, между ООО "СТРОЙТРАНСГАЗ ТРУБОПРОВОДСТРОЙ" (подрядчик) и ООО "ННГСС" (субподрядчик) заключены следующие договоры:

1.договор строительного подряда от 10.02.2017 № ТПС-ПДР-0015;

2.договор строительного подряда от 10.02.2017 № ТПС-ПДР-0016.

3.Заказчиком по вышеуказанным договорам является третье лицо – ПАО "ГАЗПРОМ" и генеральным подрядчиком по указанным выше договорам является третье лицо - АО "СТНГ" (абз. 1 и 4 ст. 1 договоров).

В соответствии с договором строительного подряда от 10.02.2017 № ТПС-ПДР-0015 Субподрядчик обязуется в установленный Договором срок выполнить работы по строительству временного технологического проезда на участке КУ № 500 - КУ № 523 на Объекте (далее - Работы), а Подрядчик обязуется оплатить эти Работы в предусмотренном Договором порядке и принять результат выполненных работ. На момент подписания Договора Подрядчик передал, а Субподрядчик принял проектную и рабочую документацию, необходимую для выполнения работ по Договору. Просмотрев проектную и рабочую документацию Субподрядчик не имеет замечаний, которыемогут повлиять на качество Работ, повлечь увеличение цены Договора и/или сроков выполнения работ по Договору (п. 2.1 договора).

Субподрядчик обязуется выполнить все работы своими силами и/или силами привлеченных субподрядных организаций, согласованных с подрядчиком. При привлечении субподрядных организаций субподрядчик организует выполнение работ, координирует деятельность субподрядных организаций, а также осуществляет контроль за ходом работ, выполняемых субподрядчиками, несет ответственность перед подрядчиком за последствия неисполнения или ненадлежащее исполнение обязательств по договору привлеченными субподрядчиками (п. 2.2).

Цена работ по договору определяется на основании Расчета договорной цены (приложение № 2), оформленного на основании сметной документации, и составляет 297 098 181 рубль 60 копеек, в том числе НДС 18% - 45 320 061,60 руб. (п. 3.1 договора).

В соответствии с п. 3.1.1 договора цена подрядных работ субподрядчика составляет 248 034 909 руб. 68 коп., в том числе НДС 18% - 37 835 833.68 руб., в соответствии с Расчетом договорной цены (приложение № 2).

Цена подрядных работ является твердой (неизменной), даже если на момент заключения договора и подготовки проектной или рабочей документации исключается возможность определить полный объем работ, необходимых для выполнения предусмотренных договором работ. цена подрядных работ включает в себя стоимость подрядных работ, указанных в рабочей документации, и любых иных работ, необходимых для выполнения предусмотренных договором работ, а также учитывает все возможные расходы субподрядчика, включая, но не ограничиваясь расходами, указанными в пункте 3.2 договора, а также сумму НДС.

Календарные сроки выполнения Работ: начало Работ - 10.02.2017, окончание Работ - 31.12.2017 (п. 4.1 договора).

Сроки завершения отдельных этапов Работ (промежуточные сроки) указаны в Графике производства работ (Приложение № 3 к Договору) (п. 4.2 договора).

Дополнительным соглашением от 27.12.2017 № 4 к договору от 10.02.2017 ТПС-ПДР-0015 сторонами измены сроки выполнения работ, срок выполнения работ продлен до 30.09.2018 (п. 1 дополнительного соглашения) и внесены соответствующие изменения в приложение № 1 к договору.

В соответствии с приложением № 1 к дополнительному соглашению «График производства работ по строительству временного технологического проезда на участке КУ № 500-КУ № 523 на объекте: «Магистральный газопровод «Сила Сибири». Этап 2.2 участок КС-1 «Салдыкельская» - КС-2 «Олекминская» км. 301, 1 – км. 555,8 в составе стройки «Магистральный газопровод «Сила Сибири»» субподрядчик обязался осуществить следующие работы по вдольтрассовой работе (25 000 км.):

1.Земляные работы:

отсыпка земляного полотна ( 269 309 м3):

-12 000 м3 в 4 неделе января;

-по 12 000м3 в 1, 2, 3 и 4 недели февраля;

-по 12 000м3 в 1, 2, 3 и 4 недели марта;

-18 000 м3 в 4 неделе июня;

-по 18 000м3 в 1, 2, 3 и 4 недели июля;

-по 18 000м3 в 1, 2, 3 и 4 недели августа.

2. дорожная одежда:

устройство дорожной одежды (62 526 м3):

- по 16 000 м3 в 1, 2 и 3 недели сентября и 14 526 м3 в 4 неделе сентября.

3. Укрепительные работы:

укрепление откосов насыпи каменной наброской (2 662 м3):

- по 700 м3 в 1, 2 и 3 недели августа и 562 м3 в 4 неделю с августа.

4. Искусственные сооружения:

1) укладка металлических труб различного диаметра (18 шт.):

-3 шт. в 4 неделю апреля;

-по 3 в 1, 2, 3 и 4 недели мая;

-3 шт. в 1 неделю июня.

2) обустройство входных и выходных оголовков ВПТ и ж/б лотка (18 шт.):

-по 2 шт. в 1, 2 и 3 недели июля и 3 шт. в 4 неделю июля;

-по 3 шт. в 1, 2 и 3 недели августа и 1 шт. в 4 неделю августа;

-по 3 шт. в 1, 2 и 3 недели сентября и 1 шт. в 4 неделе сентября.

5. Устройство обстановки и принадлежности дороги:

1) устройство барьерного ограждения (п. м. 1 266):

-253 п. м. в 3 неделю августа и 251 п. м. в 4 неделю августа;

-по 253 п. м. в 1 и 2 недели сентября и 254 п. м. в 3 неделю сентября.

3) установка дорожных и других знаков (140 шт.):

-35 шт. в 4 неделю августа;

-по 35 шт. в 1, 2 и 3 недели сентября.

В соответствии с условиями договора от 10.02.2017 № ТПС-ПДР-0016 Субподрядчик обязуется в установленный договором срок выполнить работы по строительству временного технологического проезда на участке КУ № 523 - КС2 на Объекте (далее - Работы), а подрядчик обязуется оплатить эти работы в предусмотренном договором порядке и принять результат выполненных работ. На момент подписания договора подрядчик передал, а субподрядчик принял проектную и рабочую документацию, необходимую для выполнения работ по договору. Просмотрев проектную и рабочую документацию, субподрядчик не имеет замечаний, которые могут повлиять на качество работ, повлечь увеличение цены договора и/или сроков выполнения работ по договору (п. 2.1 договора).

Субподрядчик обязуется выполнить все работы своими силами и/или силами привлеченные субподрядных организаций, согласованных с подрядчиком. При привлечении субподрядных организаций субподрядчик организует выполнение Работ, координирует деятельность субподрядных организаций, а также осуществляет контроль за ходом работ, выполняемых субподрядчиками, несет ответственность перед подрядчиком за последствия неисполнения или ненадлежащее исполнение обязательств по договору привлеченными субподрядчиками (п. 2.2 договора).

Цена работ по договору определяется на основании расчета договорной цены (приложение № 2), оформленного на основании сметной документации, и составляет 290 668 703 рубля 80 копеек, в том числе НДС 18% - 44 339 293,80 руб. (п. 3.1 договора).

В соответствии с п. 3.1.1 договора цена подрядных работ субподрядчика составляет 249 315 545 рублей 98 копеек, в том числе НДС 18% - 38 031 184,98 руб., в соответствии с расчетом договорной цены (приложение № 2).

Цена подрядных работ является твердой (неизменной), даже если на момент заключения договора и подготовки проектной или рабочей документации исключается возможность определить полный объем работ, необходимых для выполнения предусмотренных договором работ. Цена подрядных работ включает в себя стоимость подрядных работ, указанных в рабочей документации, и любых иных работ, необходимых для выполнения предусмотренных договором работ, а также учитывает все возможные расходы субподрядчика, включая, но не ограничиваясь расходами, указанными в пункте 3.2 договора, а также сумму НДС.

Календарные сроки выполнения работ: начало работ - 10.02.2017 г., окончание работ - 30.09.2017 (п. 4.1 договора).

В соответствии с дополнительным соглашением от 10.04.2018 № 7 к договору от 10.02.2017 № ТПС-ПДР-0016 в связи с корректировкой расчета цены и изменением понижающего коэффициента и сроков производства работ стороны договорились внести изменения в договор, дополнительное соглашение от 17.04.2017 № 3 к договору и дополнительное соглашение от 14.09.2017 № 5 к договору, в том числе:

-приняты приложение № 2 «Расчет договорной цены» в редакции приложения № 1 к соглашению;

-приложение № 2 «Расчет договорной цены» к дополнительному соглашению от 17.04.2017 № 3 в редакции приложения № 3 к соглашению;

-приложение № 2 «Расчет договорной цены» к дополнительному соглашению от 14.09.2017 № 5 в редакции приложения № 3 к настоящему соглашению;

- продленсрокпроизводстваработпредусмотренныхдоговором,
дополнительным соглашением от 14.09.2017 № 5 к договору от 31.07.2018;

-принято приложение № 3 «График производства работ» к договору в редакции приложения № 4 к соглашению;

-принято приложение № 4 к дополнительному соглашению от 14.09.2017 № 5 в редакции приложения № 4 к соглашению.

Согласно приложению № 4 к дополнительному соглашению от 10.04.2018 № 7 «График производства работ по строительству временного технологического проезда на участке КУ № 523 - КС-2, съезда КУ № 558, подъездной автомобильной дороги к ВП при КС-2 «Олекминская» и подъездной автомобильной дороги к УРС № 22 на объекте: «Магистральный газопровод «Сила Сибири». Этап 2.2 участок КС-1 «Салдыкельская» -КС-2 «Олекминская» км. 301, 1 – км. 555,8 в составе стройки «Магистральный газопровод «Сила Сибири»» субподрядчик обязался осуществить следующие работы:

Перебазировка (100%) в течение 3 недель – с 4 недели февраля по 2 неделю марта 2017 года.

I этап работ - ТПВ Участок КУ № 523 – КУ № 543 (20,28 км.):

1.Землянные работы:

1) разработка грунта в карьере с погрузкой в а/самосвалы и транспортировкой в насыпь (142 213 м3 в течение 34 недель):

-с 1 недели декабря 2017 года по 4 неделю марта 2018 года включительно;

-с 1 недели мая по 4 неделю июля 2018 года включительно.

2) разработка выемки с погрузкой в а/самосвалы и транспортировкой в насыпь (5 422 м3 в течение 4 недель):

- с 1 недели мая по 4 неделю мая 2018 года включительно;

2. Дорожная одежда:

- устройство дорожной одежды (58 212 м3 в течение 10 недель) начиная со 2
недели мая по 4 неделю июля 2018 года включительно.

3. Укрепительные работы:

- укрепления откосов каменной наброской (2 274 м3 в течение 4 недель) с 1 по 4
неделю июня 2018 года включительно.

4. Искусственные сооружения:

- устройство металлических труб различного диаметра (16 шт./220 п. м. в
течение 16 недель) с 1 недели апреля по 4 неделю июля 2018 года включительно;

5. Устройство обстановки и принадлежности дороги:

1)устройство барьерного ограждения (48 п. м. в течение 4 недель) с 1 по 4 неделю июля 2018 года включительно;

2)устройство дорожных и других знаков (343 шт. в течение 4 недель) с 1 по 4 неделю июля 2018 года включительно;

II этап работ – ТПВ Участок КУ № 543-КС-2 «Олекминская» (13 218 км.): 1.Землянные работы:

1) разработка грунта в карьере с погрузкой в а/самосвалы и транспортировкой в
насыпь (89 742 м3 в течение 25 недель):

-с 4 недели марта 2017 года по 4 неделю апреля 2017 года включительно;

-с 1 недели августа 2017 года по 4 неделю ноября 2017 года включительно.

2)разработка выемки с погрузкой в а/самосвалы и транспортировкой в насыпь (2
825 м3 в течение 8 недель):

- с 1 недели октября 2017 года по 4 неделю ноября 2017 года включительно;

2. Дорожная одежда:

- устройство дорожной одежды (36 743 м3 в течение 8 недель) начиная со 1
недели июня по 4 неделю июля 2018 года включительно.

3. Укрепительные работы:

- укрепления откосов каменной наброской (355 м3 в течение 4 недель) с 1 по 4
неделю июня 2018 года включительно.

4. Искусственные сооружения:

- устройство металлических труб различного диаметра (19 шт./287,95 п. м. в
течение 12 недель) с 1 недели мая по 4 неделю июля 2018 года включительно;

5. Устройство обстановки и принадлежности дороги:

1)устройство барьерного ограждения (162 п. м. в течение 4 недель) с 1 по 4 неделю июля 2018 года включительно;

2)устройство дорожных и других знаков (343 шт. в течение 4 недель) с 1 по 4 неделю июля 2018 года включительно;

IIIэтап работ – Съезд к КУ № 543: 1.Землянные работы:

1) разработка грунта в карьере с погрузкой в а/самосвалы и транспортировкой в насыпь (13 827 м3 в течение 12 недель):

- с 1 недели июня 2017 года по 4 неделю августа 2017 года включительно;

2. Дорожная одежда:

- устройство дорожной одежды (4 275 м3 в течение 4 недель) начиная со 1
недели июня по 4 неделю июня 2018 года включительно.

3. Искусственные сооружения:

- устройство металлических труб различного диаметра (2 шт./69,2 п. м. в течение
2 недель) с 1 недели июня по 2 неделю июня 2018 года включительно;

4. Устройство обстановки и принадлежности дороги:

1)устройство барьерного ограждения (132 п. м. в течение 4 недель) с 1 по 4 неделю июня 2018 года включительно;

2)устройство дорожных и других знаков (23 шт. в течение 4 недель) с 1 по 4 неделю июня 2018 года включительно.

IVэтап работ – ПАД к ВП КС-2 «Олекминская» (1 348 км.): 1.Землянные работы:

1) разработка грунта в карьере с погрузкой в а/самосвалы и транспортировкой в насыпь (33 965 м3 в течение 12 недель):

- с 1 недели июня 2017 года по 4 неделю августа 2017 года включительно;

2. Дорожная одежда:

- устройство дорожной одежды (4 275 м3 в течение 4 недель) начиная со 1 недели июня по 4 неделю июня 2018 года включительно.

3. Искусственные сооружения:

- устройство металлических труб различного диаметра (2 шт./69,2 п. м. в течение 2 недель) с 1 недели июня по 2 неделю июня 2018 года включительно;

4. Устройство обстановки и принадлежности дороги:

1) устройство дорожных и других знаков (8 шт. в течение 2 недель) с 3 по 4 неделю июля 2018 года включительно.

V этап работ – ПАД к УРС № 22 (0, 693 км.): 1.Землянные работы:

1) разработка грунта в карьере с погрузкой в а/самосвалы и транспортировкой в насыпь (17 268 м3 в течение 4 недель):

- с 1 недели октября по 4 неделю октября 2017 года включительно;

2. Дорожная одежда:

- устройство дорожной одежды (2 229 м3 в течение 4 недель) начиная со 1 недели июля по 4 неделю июля 2018 года включительно.

3. Искусственные сооружения:

- устройство металлических труб различного диаметра (1 шт./16,05 п. м. в
течение 2 недель) с 1 недели июля по 2 неделю июля 2018 года включительно;

4. Устройство обстановки и принадлежности дороги:

1) устройство дорожных и других знаков (2 шт. в течение 1 недель) в течение 4 недели июля 2018 года.

Также сторонами в абз. с 6 по 10 включительно ст. 1 обоих договоров предусмотрены следующие понятия:

- МТР - строительные материалы, изделия, конструкции и оборудование.

-Централизованный поставщик - юридическое лицо, АО «Газпром СтройТЭК Салават», ИНН 7728690708, осуществляющее поставки МТР Подрядчику по отдельным договорам поставки для выполнения Работ по Договору. Для целей Договора под Централизованным поставщиком Стороны понимают также Комплексного поставщика.

-Номенклатура Централизованного поставщика - перечень МТР, необходимых для выполнения работ по Договору, и указанных в столбце 7 Разделительной ведомости (Приложение № 16) к Договору как поставка Централизованного поставщика, приобретаемых Субподрядчиком у Подрядчика по отдельному договору поставки (купли-продажи).

- Номенклатура Подрядчика - перечень МТР, необходимых для выполнения
работ по Договору, и указанных в столбце 12 Разделительной ведомости (Приложение
№ 16) к Договору как поставка Подрядчика, приобретаемых Субподрядчиком у
Подрядчика.

- Номенклатура Субподрядчика - перечень МТР. необходимых для выполнения
работ ПО Договору, указанных в столбце № 13 Разделительной ведомости
(Приложение № 16) к Договору, приобретаемых Субподрядчиком у контрагентов но
отдельному договору поставки (купли-продажи).

В соответствии с п. 3.1.2 договора от 10.02.2017 № ТПС-ПДР-0015 цена материалов Номенклатуры Централизованного поставщика, приобретаемых субподрядчиком у подрядчика, является ориентировочной и составляет 49 063 271 руб. 92 коп., в том числе НДС 18% - 7 484 227,92 руб., в соответствии с Расчетом договорной цены (приложение № 2).

Цена материалов Номенклатуры Централизованного поставщика, приобретаемых субподрядчиком у подрядчика, уточняется по фактическим затратам Подрядчика.

В случае отклонения фактической стоимостиматериалов поставки номенклатуры подрядчика от сметной стоимости, подрядчик компенсирует разницу стоимости материалов, принятых к учету в отчетном периоде в составе КС-2, по согласованным сторонами расчетам.

Стоимость материалов номенклатуры Централизованного поставщика подтверждается Актом сверки стоимости материалов по установленной в соответствии с Приложением № 25 к Договору форме.

В соответствии с п. 3.1.2 договора от 10.02.2017 № ТПС-ПДР-0016 цена материалов Номенклатуры Централизованного поставщика, приобретаемых Субподрядчиком у Подрядчика, является ориентировочной и составляет 41 353 157 руб. 82 коп., в том числе НДС 18%) - 6 308 108,82 руб., в соответствии с Расчетом договорной цены (приложение №2).

Цена материалов Номенклатуры Централизованного поставщика, приобретаемых субподрядчиком у подрядчика, уточняется по фактическим затратам подрядчика.

В случае отклонения фактической стоимости материалов поставки номенклатуры подрядчика от сметной стоимости, подрядчик компенсирует разницу стоимости материалов, принятых к учету в отчетном периоде в составе КС-2, по согласованным сторонами расчетам.

Стоимость материалов номенклатуры Централизованного поставщик подтверждается актом сверки стоимости материалов по установленной в соответствии с Приложением № 25 к договору форме.

В соответствии со ст. 6 договоров стороны принимают на себя обязательство обеспечить объект МТР для выполнения работ, предусмотренных договором, в соответствии с проектной документацией в количестве, сказанном в Разделительной ведомости (приложение № 16) (п. 6.1 договоров).

Субподрядчик и подрядчик гарантируют, что качество МТР, поставляемых и применяемых при выполнении работ, соответствует спецификациям, указанным в рабочей документации (при наличии), государственным стандартам, техническим условиям и что имеются соответствующие сертификаты, технические паспорта или другие документы, удостоверяющие их качество. Поставляемые МТР должны быть включены в Реестры оборудования и материалов, разрешенных к применению в организациях ПАО «Газпром», поставщик (производитель) МТР должен быть включен в Реестр организаций, аттестованных и сертифицированных в СДС ГАЗПРОМСВРТ (п. 6.2 договора).

Субподрядчик обязан еженедельно предоставлять подрядчику информацию о поставке МТР по форме приложения № 6 «Информация о состоянии поставки МТР» (п. 6.3 договора).

Все МТР, как приобретаемые у подрядчика, так и предоставляемые Субподрядчиком, подлежат обязательному входному контролю с участием представителей подрядчика, субподрядчика и представителя строительного контроля (Технического надзора) (п. 6.4 договоров).

Необходимый для производства работ грунт передается субподрядчику подрядчиком без перехода права собственности, как давальческий материал на основании предоставляемой субподрядчиком доверенности (п. 6.5 договоров).

Субподрядчик за 15 (пятнадцать) дней до начала работ, требующих грунт, направляет подрядчику заявку на получение давальческих материалов (оборудования) со склада (приложение № 21), определяющую количество необходимого грунта (п. 6.6 договоров).

Момент передачи субподрядчику грунта определяется датой подписания Сторонами накладной на отпуск материалов на давальческой основе, оформленной в соответствии с приложением № 22 к Договору (п. 6.7 договоров).

Субподрядчик обязуется использовать полученный от подрядчика грунт исключительно для целей выполнения работ по договору. Расходование грунта, переданного подрядчиком субподрядчику, ежемесячно отражается в Отчете об использовании давальческих материалов (приложение № 24) и передает подрядчику вместе с пакетом документов, перечисленных в п. 10.2 договора (абз. 1 п. 6.8 договоров).

Ежемесячно до 20 числа месяца, следующего за отчетным, представителями Сторон производится сверка остатков давальческого грунта по установленной форме в соответствии с Приложением № 23 к Договору (абз. 2 п. 6.8 договоров).

Субподрядчик обязан использовать предоставленный Подрядчиком грунт экономно и расчетливо (п. 6.9 договоров).

Ответственность за сохранность грунта с момента его передачи Подрядчиком Субподрядчику по накладной до подписания Сторонами КС-2 КС-З несет Субподрядчик, а также за неиспользованный грунт - с момента его передачи Подрядчиком Субподрядчику по накладной и до момента возврата Подрядчику (п. 6.10 договоров).

После окончания работ субподрядчик обязан возвратить неиспользованный грунт по накладной на возврат материалов на давальческой основе в течение 15 (Пятнадцати) календарных дней с даты предъявления требования о возврате Подрядчиком (п. 6.11 договоров).

В случае невозможности вернуть грунт поставки подрядчика, переданный субподрядчику, но неиспользованный последним при производстве работ, подрядчик реализует их субподрядчику путем продажи с оформлением счета, счета-фактуры и товарной накладной (форма № ТОРГ-12, утвержденная Постановлением Госкомстата РФ от 25.12.1998г. № 132) (п. 6.12 договоров).

В соответствии со ст. 9 договоров подрядчик обязан назначить своих представителей, которые от имени подрядчика совместно с субподрядчиком будут оформлять акты на выполненные Работы, осуществлять строительный контроль (технический надзор) и контроль за выполнением Работ, а также производить проверку соответствия используемых субподрядчиком МТР условиям Договора, проектной и рабочей документации (абз. 1 п. 9.1 договоров).

Если после проверки МТР будут признаны дефектными подрядчик вправе требовать от субподрядчика замены дефектных МТР (абз. 2 п. 9.1 договоров).

Допуск субподрядчика на объекты подрядчика осуществляется согласно СТО ГТТ 0113-070-2014 «Организация допуска и безопасного производства работ сторонних (специализированных) организаций на объектах ООО «Газпром трансгаз Томск» (п.9.2 договора).

С момента начала работ и до их завершения Субподрядчик обязан вести Общий журнал работ (далее - журнал) в соответствии с типовой формой № КС-6 (приложение №11) и журнал учета выполненных работ по форме № КС-ба (модернизированная) (далее - журнал учета выполненных работ) (приложение № 12 к договору).

В Журнале отражается весь ход производства работ, а также все факты и обстоятельства, связанные с производством работ, имеющие значение во взаимоотношениях подрядчика и субподрядчика (дата начала и окончания работ, дата предоставления МТР, услуг, сообщения о принятии работ, о проведенных испытаниях, задержках, связанных с несвоевременной поставкой МТР, выходе из строя строительной техники, а также всё, что может повлиять на окончательный срок выполнения работ). Журнал учета выполненных работ должен вестись по каждому объекту на основании замеров выполненных работ, единых форм и расценок по каждому конструктивному элементу или виду работ. Журнал учета выполненных работ является накопительным документом, на основании которого составляется КС-2 (п. 9.3 договора).

Если подрядчик не удовлетворен ходом и качеством работ или записями в журнале субподрядчика, то он излагает свои замечания в журнале с указанием срока их устранения (п. 9.4 договора).

Субподрядчик обязуется в трехдневный срок с момента внесения подрядчиком соответствующих замечаний принять меры к устранению недостатков, указанных подрядчиком в журнале. Субподрядчик приступает к выполнению последующих работ только после письменного разрешения подрядчика, внесенного в журнал (п. 9.5 договора).

При выполнении скрытых работ при отсутствии претензий со стороны подрядчика стороны подписывают акт освидетельствования скрытых работ. При наличии претензий к субподрядчику по выполнению скрытых работ подрядчик делает запись в журнале и определяет сроки устранения недостатков за счет субподрядчика. В этом случае последующие работы не должны выполняться до подписания сторонами акта освидетельствования скрытых работ (п. 9.6 договора).

Подрядчик, генподрядчик и заказчик имеют право в любое время беспрепятственно осуществлять контроль за ходом выполнения работ (п. 9.7 договора).

В случае, если Субподрядчиком будут допущены недостатки (дефекты) в результатах выполненных работ, подрядчик по своему выбору и за счет субподрядчика может устранить эти недостатки своими силами или поручить это третьим липам либо субподрядчику, который обязан в тридцатидневный срок (если иной срок не согласован с подрядчиком) устранить эти недостатки и обеспечить надлежащее качество результатов работ (п. 9.8 договора).

Если субподрядчик в соответствии с п. 9.8 договора в установленный срок не исправит недостатки (дефекты) в результатах выполненных работ, подрядчик вправе привлечь его к ответственности в соответствии с п. 13.2 договора. Все расходы, связанные с переделкой таких работ силами подрядчика либо третьими лицами, оплачиваются (возмещаются) субподрядчиком в течение 5 (пяти) дней с момента предъявления подрядчиком документов, подтверждающих понесенные затраты (п. 9.9 договора).

Между подрядчиком и субподрядчиком в период выполнения работ должны регулярно проводиться совещания по согласованию возникающих вопросов (п. 9.11 договора).

В течение 5 (пяти) календарных дней с момента заключения Договора подрядчик вручает субподрядчику уведомление о назначении представителя подрядчика.

Согласно п. 9.12 договора представитель подрядчика:

- осуществляет контроль за ходом выполнения работ в целях проверки соответствия выполняемых работ требованиям технических регламентов, требованиям градостроительного плана земельного участка в течение всего периода выполнения работ;

- обеспечивает получение от субподрядчика реестра произведенных платежей или копни платежных и иных документов;

- организует проверку информации, предоставленной Субподрядчиком. О привлекаемых субподрядчиках, компаниях, оказывающих логистические услуги, и поставщиках МТР;

- осуществляет иные полномочия, предусмотренные договором.

В соответствии с п. 5.1 – 5.7 ст. 5 договоров платежи за выполненные Работы производятся в течение 45 (сорока пяти) рабочих дней с даты подписания Сторонами КС-2, КС-3 и предоставления счета-фактуры.

Счет-фактура выставляется Субподрядчиком па имя Подрядчика не позднее 5 (Пяти) календарных дней с даты выполнения работ и передается Подрядчику. Счета- фактуры, оформляемые Субподрядчиком, должны содержать реквизиты ООО «Стройтрансгаз Трубопроводстрой» и КПП структурного обособленного подразделения в Республике Саха/Якутия Ленский улус. с. Нюя Северная (КПП обособленного подразделения — 141445001. индекс - 678165).

При выполнении субподрядчиком Работ в соответствии с условиями договора подрядчик уплачивает субподрядчику цену, установленную п. 3.1. договора, с учетом пунктов 3.2 - 3.13 договора, подтвержденную указанными в п. 5.1 договора документами, денежными средствами или иными способами по соглашению сторон.

Все налоги и сборы, связанные с исполнением договора. Субподрядчик выплачивает самостоятельно в соответствии с действующим законодательством.

Субподрядчик не позднее 20-го числа каждого месяца направляет подрядчику реестр произведенных субподрядчиком платежей за предыдущий месяц или в случае получения запроса подрядчика - предоставляет платежные и иные документы, подтверждающие расходование денежных средств, полученных по договору. Субподрядчик передает указанные документы подрядчику по акту.

Установленная в договоре с подрядчиком или поставщиком цена работ или МТР не должна превышать стоимость соответствующих работ и МТР, указанных в сметной документации. При несоблюдении указанного положения Субподрядчик за свои счет компенсирует удорожание стоимости выполнения работ или МТР по сравнению со стоимостью, предусмотренной сметной документацией.

Отсрочка в оплате принятых работ не является коммерческим кредитом, в связи с чем на стоимость принятых работ не подлежат начислению проценты за период с момента их приемки до момента фактической оплаты.

Подрядчик вправе предусмотреть по соглашению сторон выделение субподрядчику авансовых платежей для выполнения работ по договору.

Сумма выплаченного аванса погашается единовременно в размере 100% от стоимости выполненных субподрядчиком и принятых подрядчиком к оплате работ (суммы, указанной в подписанных сторонами КС-2 и КС-3) за отчетный период.

В соответствии с п. 5.7.1 договоров подрядчик вправе без расторжения договора предъявить субподрядчику письменные требования возврата авансового платежа в следующих случаях:

- нецелевого использования субподрядчиком (в случае не предоставления субподрядчиком в течение 10 календарных дней после получения запроса всех необходимых документов, подтверждающих использование авансового платежа в соответствии с его назначением);

- нарушения субподрядчиком сроков выполнения работ, установленных п. 4.1 договора и приложением № 3 к договору;

- в иных случаях, предусмотренных договором.

В соответствии с п. 5.7.2 договоров в случае, если в ходе выполнения работ станет очевидным, что работы порученные субподрядчику по договору, не выполняются в установленный договором срок, либо не будут выполнены в объеме, установленном договором, подрядчик вправе по своему усмотрению в одностороннем порядке с предварительным письменным уведомлением субподрядчика, подписанным уполномоченным представителем подрядчика, производить зачет непогашенных сумм авансовых платежей в счет оплаты стоимости выполненных работ либо потребовать возврата субподрядчиком непогашенной суммы аванса в установленный п. 5.7.1. договора срок, направив подрядчику соответствующее письменное требование.

В соответствии с п. 5.7.4 договоров, если по каким-либо предусмотренным договором основаниям договор будет прекращен досрочно, а сумма уплаченного аванса на дату расторжения договора окажется не полностью погашенной (зачтенной в счет оплаты выполненных работ), подрядчик удержит суммы в счет зачета аванса из сумм, причитающихся к уплате субподрядчику после прекращения договора, а в случае недостаточности этих сумм субподрядчик будет обязан возвратить подрядчику оставшуюся непогашенной часть авансового платежа в течение 5 (пяти) календарных дней с момента предъявления подрядчиком соответствующего письменного требования.

Статьёй 10 вышеуказанных договоров предусмотрен порядок сдачи и приемки работ.

В соответствии с п. 10.2 договоров не позднее 15 числа отчетного месяца Субподрядчик направляет Подрядчику на проверку пакет документов по реестру с сопроводительным письмом:

а) Журналы учета выполненных работ формы № КС-6а (модернизированная) (приложение № 12), заполненные на основании расчёта договорной цены на бумажном и электронном носителях;

б) Журналы учета выполненных работ формы № КС-ба в соответствии с Постановлением Госкомстата РФ от 11.11.1999 № 100 на бумажном и электронном носителях;

в) КС-2 в 5-ти экземплярах, составленные на основании Журнала учета выполненных работ (форма № КС-6а модернизированная), на бумажном и электронном носителях;

г) КС-3 в 5-ти экземплярах;

д) Расшифровку стоимости выполненных работ и затрат к КС-3 (приложение №5.1) в бумажном и электронном виде в 5-ти экземплярах;

е) Акт испытательной лаборатории ООО «Стройтрансгаз Диагностика» о проведении контроля насыпной плотности грунта;

ж) Обосновывающие документы по прочим затратам Субподрядчика (расчеты, обоснования, пояснительные записки, копии договоров, первичных учетных документов и т.д.), подтверждающие фактические затраты за предыдущий период;

з) Сводную ведомость выполненных работ (форма № ВР-1) (Приложение № 13), заполненную по фактически выполненным работам на основании рабочей документации, выданной в производство работ;

и) Сводную ведомость выполненных работ (форма № ВР-1) (Приложение № 13), заполненную согласно расчету договорной цены и журналу № КС-ба (модернизированная) (приложение № 12);

к) отчет об использовании давальческих материалов (приложение № 24);

л) Справку (в произвольной форме) от полномочного представителя Строительного контроля об отсутствии замечаний к исполнительной документации, представленной к выполненным объемам Работ в отчетном месяце;

м)Первичную документацию, подтверждающую стоимость общераспространенных полезных ископаемых из карьеров (договоры с владельцами карьеров, счета-фактуры, товарно-транспортные накладные), в 1-ом экземпляре;

н) Исполнительную документацию с визой полномочного представителя Строительного контроля и авторского надзора па соответствующих документах;

о) Реестр актов о приемке выполненных работ за отчетный месяц по каждому объекту отдельно в 5-ти экземплярах.

В случае отсутствия справки от полномочного представителя строительного контроля об отсутствии замечаний к исполнительной документации в объемах, представляемых к выполнению в отчетном месяце, а также при наличии неустроенных (просроченных) предписаний строительного и/или производственного экологического контроля по объекту, подрядчик вправе отказать в приемке выполненных Работ, предъявляемых в отчетном месяце.

По результатам рассмотрения подрядчик при необходимости формулирует свои замечания и предъявляет их субподрядчику для устранения всех недостатков.

При отсутствии недостатков в отчетной документации (но форме и содержанию) или после их устранения субподрядчиком подрядчик подтверждает объем и качество Работ за отчетный месяц путем подписания отчетных документов.

После подписания документы передаются представителю субподрядчика.

После подписания отчетных документов субподрядчик на основании п. 3 ст. 168 Налогового Кодекса выставляет счет-фактуру не позднее пяти календарных дней, считая со дня выполнения работ, и направляет его подрядчику.

Стороны договорились, что ООО "СТРОЙТРАНСГАЗ ТРУБОПРОВОДСТРОЙ" вправе предусмотреть выделение ООО "ННГСС" по соглашению сторон авансовых платежей (п. 5.7 договора № ТПС-ПДР-0015, договора № ТПС-ПДР-0016).

Дополнительными соглашениями №2 от 10.02.2017 (к договору № ТПС-ПДР0015, договору №ТПС-ПДР-0016) стороны согласовали обязанность истца перечислить ответчику денежные средства в размере 100.000.000 руб.

При этом стороны договорились, что сумма выплаченного аванса погашается в размере 30% от стоимости выполненных ООО "ННГСС" и принятых ООО "СТРОЙТРАНСГАЗ ТРУБОПРОВОДСТРОЙ" работ (п. 2 дополнительного соглашения № 2 от 10.02.2017 к договору № ТПС-ПДР0015, договору № ТПС-ПДР-0016).

Таким образом, стороны согласовали обязанность ООО "СТРОЙТРАНСГАЗ ТРУБОПРОВОДСТРОЙ" оплатить аванс в размере 50.000.000 руб. по каждому договору. Аванс в размере 100.000.000 руб. был оплачен. При этом за счет выплаченного аванса могло быть оплачено до 30% от стоимости выполненных и принятых ООО "ННГСС" работ.

ООО "СТРОЙТРАНСГАЗ ТРУБОПРОВОДСТРОЙ" перечислило аванс в размере 100 000000 руб. в адрес ООО "ННГСС".

В ходе исполнения договоров между сторонами возник спор в части сроков исполнения договоров, в части объема выполненных работ и поставленных МТР для целей выполнения работ, в связи с чем ООО "СТРОЙТРАНСГАЗ ТРУБОПРОВОДСТРОЙ" и ООО "ННГСС" обратились в арбитражный суд с настоящими первоначальными и встречными исковыми требованиями.

Арбитражный суд считает первоначальные исковые требования подлежащим удовлетворению в части, встречные исковые требования подлежащим удовлетворению в полном объеме по нижеследующим основаниям.

В соответствии с п.п. 1, 9 постановления Пленума ВС РФ от 23.06.2015 № 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" положения ГК РФ, законов и иных актов, содержащих нормы гражданского права (статья 3 ГК РФ), подлежат истолкованию в системной взаимосвязи с основными началами гражданского законодательства, закрепленными в статье 1 ГК РФ.

Статьей 12 ГК РФ предусмотрен перечень способов защиты гражданских прав. Иные способы защиты гражданских прав могут быть установлены законом.

По смыслу части 1 статьи 168 АПК РФ суд определяет, какие нормы права следует применить к установленным обстоятельствам.

В соответствии с п. 1 и 2 ст. 9 АПК РФ судопроизводство в арбитражном суде осуществляется на основе состязательности.

Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

Согласно ст. 10 ГК РФ арбитражный суд при разбирательстве дела обязан непосредственно исследовать все доказательства по делу.

Согласно п. 1 ст. 65, п. 1 ст. 66 и ст. 68 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Доказательства представляются лицами, участвующими в деле.

Обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

Обращаясь в арбитражный суд с настоящими исковыми требованиями, ООО "СТРОЙТРАНСГАЗ ТРУБОПРОВОДСТРОЙ" указывает на то, что в период с 20.02.2017 по 25.06.2018 им перечислены в соответствии с п. 5.7 авансовые платежи в размере 51 038 310 рублей 70 коп., а также денежные средства в счет выполненных работ на общую сумму в размере 18 491 825 рублей 55 коп. со ссылкой на представленные в материалы дела платежные поручения:

- от 20.02.2017 № 10636 на сумму 15 000 000 рублей 00 коп. (оплата аванса по договору строительного подряда № ТПС-ПДР-0015 от 10.02.17 в т.ч. НДС (18%);

-от 07.04.2017 № 15265 на сумму 5 000 000 руб. (оплата по договору строительного подряда № ТПС-ПДР-0015 от 10.02.17 аванс на выполнение СМР в т.ч. НДС (18%);

-от 21.04.2017 № 16746 на сумму 5 000 000 руб. (оплата по договору строительного подряда № ТПС-ПДР-0015 от 10.02.17 аванс на выполнение СМР в т.ч. НДС (18%);

-от 06.06.2017 № 20992 на сумму 25 000 000 руб. (оплата по договору строительного подряда № ТПС-ПДР-0016 от 10.02.17 аванс на выполнение СМР, в т.ч. НДС (18%);

-от 04.04.2018 № 10531 на сумму 3 142 292 руб. 10 коп. (оплата за выполненные работы согласно договору №ТПС-ПДР-0015 от 10.02.17 в т.ч. НДС (18%);

-от 15.05.2018 № 14480 на сумму 12 312 085 рублей 30 коп. (оплата согласно договору №ТПС-ПДР-0015 от 10.02.17 за выполненные работы в т.ч. НДС (18%);

- от 22.06.2018 №20345 на сумму 1 038 310 руб. 70 коп. (оплата согласно договору №ТПС-ПДР-0015 от 10.02.17 за выполненные работы, в т.ч. НДС (18%);

- от 24.07.2018 №24232 на сумму 3 037 448 руб. 15 коп. (оплата согласно договору договор №ТПС-ПДР-0015 от 10.02.2017 за выполненные работы в т. ч. НДС (18%).

Как указывает ООО "СТРОЙТРАНСГАЗ ТРУБОПРОВОДСТРОЙ", к моменту обращения в арбитражный суд с настоящим иском им приняты работы, выполненные ООО "ННГСС" по договору от 10.02.2017 №ТПС-ПДР-0015 на сумму 26 416 893 руб. 64 коп. со ссылкой на акты выполненных работ, представленных в материалы дела:

-акт выполненных работ от 28.02.2018 № 1 за период с 01.02.2018 по 28.02.2018 на сумму 4 723 610 руб. без НДС; справка о стоимости выполненных работ и затрат от 28.02.2018 № 1 за период с 01.02.2018 по 28.02.2018 на сумму 5 573 859 руб. 80 коп. с учетом НДС;

-акт выполненных работ от 31.03.2018 № 1 за период с 01.03.2018 по 31.03.2018 на сумму 13 986 230 руб. без НДС; справка о стоимости выполненных работ и затрат от 31.03.2018 № 1 за период с 01.03.2018 по 31.03.2018 на сумму 16 503 822 руб. 22 коп. с учетом НДС;

- акт выполненных работ от 31.05.2018 № 1 за период с 01.05.2018 по 31.05.2018 на сумму 3 677 298 руб. без НДС; справка о стоимости выполненных работ и затрат от 31.05.2018 № 1 за период с 01.05.2018 по 31.05.2018 на сумму 4 339 211 руб. 64 коп. с учетом НДС.

Указанные выше акты подписаны сторонами и скреплены печатями организаций, ходатайств о фальсификации в порядке ст. 161 АПК РФ не заявлено.

Далее ООО "СТРОЙТРАНСГАЗ ТРУБОПРОВОДСТРОЙ" в адрес ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "ННГСС" направлена претензия от 06.06.2018 №И/39/06.06.2018/14 по договору от 10.02.2017 №ТПС-ПДР-0015, в которой ООО "СТРОЙТРАНСГАЗ ТРУБОПРОВОДСТРОЙ" сослалось на вышеизложенные обстоятельства о перечислении денежных средств и на то, что на момент составления настоящей претензии Подрядчиком не выполнены следующие работы:

-отсыпка земляного полотна в объеме 49 800 кубических метров на общую сумму 16 748 915,28 руб. в том числе НДС 18%; рассрочка выполнения указанных работ составляет 60 дней.

-укладка металлических труб в объеме 15 штук (при общем объеме данного вида работ в 18 штук) на общую сумму 26 809 285,70 руб. в том числе НДС 18%; срок выполнения указанного вида работ, установленный договором, истекает 07.06.2018.

Ссылаясь на то, что работы, порученные Субподрядчику, очевидно не будут выполнены в срок и в объеме, предусмотренные договором, подрядчик на основании пунктов 5.7.1, 5.7.2 договоров потребовал у ООО "ННГСС" возвратить оставшуюся сумму авансового платежа в размере 43 З76 695,4 руб. в течение 5 (пяти) календарных дней с момента получения настоящей претензии по реквизитам подрядчика, указанным в договоре.

В связи с просрочкой выполнения работ по отсыпке земляного полотна ООО "СТРОЙТРАНСГАЗ ТРУБОПРОВОДСТРОЙ" потребовало от ООО "ННГСС" уплатить неустойку в размере 2 61З 490,43 руб. (43 З76 695,4 руб. х 0,1% х 60 дней). Уплата указанной суммы неустойки должна быть произведена в течение 5 (пяти) рабочих дней с момента получения настоящего претензионного письма.

ООО "СТРОЙТРАНСГАЗ ТРУБОПРОВОДСТРОЙ" в адрес ООО "ННГСС" направлена претензия от 06.06.2018 № И/39/06.06.2018/29 по договору от 10.02.2017 №ТПС-ПДР-0016, в которой ООО "СТРОЙТРАНСГАЗ ТРУБОПРОВОДСТРОЙ" указывало на то, что на момент составления настоящей претензии Подрядчиком просрочено выполнение следующих работ (этапов работ):

1.Разработка грунта в карьере с погрузкой в а/самосвалы транспортировкой в насыпь (участок КУ № 52З - КУ № 543) в объеме 36 418 кубических метров на общую сумму 15 565 766,99 руб. в том числе НДС 18%.

2.Устройство дорожной одежды (участок КУ № 523 - КУ № 543) в объеме 11 642 кубических метров на общую сумму 1 181 842,28 руб. в том числе НДС 18%.

3.Устройство металлических труб различного диаметра (участок КУ № 523 - КУ № 543) в объеме 8 штук на общую сумму 15 212 083,28 руб. в том числе НДС 18%.

4.Разработка грунта в карьере с погрузкой в а/самосвалы транспортировкой в насыпь (участок КУ № 543-КС-2 «Олекминская») в объеме 2 9З5 кубических метров на общую сумму 1 024 З40,24 руб. в том числе НДС 18%. Просрочка выполнения указанных работ составляет 31 день.

5.Устройство металлических труб различного диаметра (участок КУ « 543-КС-2 «Олекминская») в объеме 4 штук на общую сумму 5 782 761,65 руб. в том числе НДС 18%.

В связи с просрочкой выполнения работ (этаповработ) ООО "СТРОЙТРАНСГАЗ ТРУБОПРОВОДСТРОЙ" требует от ООО "ННГСС" уплатить неустойку в размере 1.857.507,67 руб. Уплата указанной суммы неустойки должна быть произведена в течение 5 (пяти) рабочих дней с момента получения настоящего претензионного письма. Расчет неустойки прилагается к претензионному письму.

Направление вышеуказанных претензий подтверждается представленными в материалы дела описью вложения в ценное письмо от 07.06.2018 и почтовой квитанцией от 07.06.2018 (РПО № 11960224002968).

Указанные выше претензионные требования оставлены ООО "ННГСС" без удовлетворения, что послужило основанием для обращения ООО "СТРОЙТРАНСГАЗ ТРУБОПРОВОДСТРОЙ" в арбитражный суд с настоящими требованиями.

Судом установлено, что по договору строительного подряда № ТПС-ПДР-0015, субподрядчиком были фактически выполнены, приняты и оплачены подрядчиком работы на общую сумму 26.416.893,64 руб.

Указанный факт подтверждается:

-справкой о стоимости выполненных работ № 1 от 28.02.2018;

-актом о приемке выполненных работ № 1 от 28.02.2018;

-справкой о стоимости выполненных работ и затрат № 2 от 31.03.2018;

-актом о приемке выполненных работ № 1 от 31.03.2018;

-справкой о стоимости выполненных работ № 3 от 31.05.2018;

-актом о приемке выполненных работ № 1 от 31.05.2018 по Договору ТПС ПДР-0015.

Документы, перечисленные выше, подписаны обеими сторонами. Подрядчик полностью оплатил указанные работы. При этом сумма незачтенного аванса в рамках выполненных работ по данному договору составила в размере 43 113 242,61 руб.

Документы, перечисленные выше, подписаны обеими сторонами. Подрядчик полностью оплатил указанные работы, что подтверждается:

-платежным поручением № 10636 от 20.02.2017;

-платежным поручением № 15265 от 07.04.2017;

-платежным поручением № 16746 от 21.04.2017;

-платежным поручением № 10531 от 04.04.2018;

-платежным поручением № 14480 от 15.05.2018;

-платежным поручением № 20345 от 22.06.2018;

-платежным поручением № 24232 от 24.07.2018.

Таким образом, суд считает обоснованными требования истца по первоначальному исковому заявлению в части взыскания неосновательного обогащения в виде невозвращенного аванса по договору в размере 43 113 242,61 руб.

По договору строительного подряда № ТПС-ПДР-0016 субподрядчиком были фактически выполнены, приняты и оплачены подрядчиком работы на общую сумму 264 417 244,98 руб.

Указанный факт подтверждается представленными в материалы дела:

-справкой о стоимости выполненных работ и затрат № 1 от 31.05.2017;

-актом о приемке выполненных работ № 1 от 31.05.2017;

-справкой о стоимости выполненных работ и затрат № 2 от 30.06.2017;

-актом о приемке выполненных работ № 1 от 30.06.2017;

-актом о приемке выполненных работ № 2 от 30.06.2017;

-справкой о стоимости выполненных работ и затрат № 3 от 31.08.2017;

-актом о приемке выполненных работ № 1 от 31.08.2017;

-актом о приемке выполненных работ № 2 от 31.08.2017;

-справкой о стоимости выполненных работ и затрат № 6 от 30.11.2017;

-актом о приемке выполненных работ № 3 от 30.11.2017;

-актом о приемке выполненных работ № 2 от 30.11.2017;

-актом о приемке выполненных работ № 1 от 30.11.2017;

-справкой о стоимости выполненных работ и затрат № 7 от 31.12.2017;

-актом о приемке выполненных работ № 1 от 31.12.2017;

-актом о приемке выполненных работ № 2 от 31.12.2017;

-актом о приемке выполненных работ № 3 от 31.12.2017;

-справкой о стоимости выполненных работ и затрат № 9 от 28.02.2018;

-актом о приемке выполненных работ № 1 от 28.02.2018;

-справкой о стоимости выполненных работ и затрат № 11 от 31.05.2018;

-актом о приемке выполненных работ № 1 от 31.05.2018;

-актом о приемке выполненных работ № 2 от 31.05.2018;

-справкой о стоимости выполненных работ и затрат № 4 от 30.09.2017;

-актом о приемке выполненных работ № 1 от 30.09.2017;

-справкой о стоимости выполненных работ и затрат № 5 от 31.10.2017;

-актом о приемке выполненных работ № 1 от 31.10.2017;

-актом о приемке выполненных работ № 2 от 31.10.2017;

-актом о приемке выполненных работ № 3 от 31.10.2017;

-справкой о стоимости выполненных работ и затрат № 10 от 31.03.2018;

-актом о приемке выполненных работ № 1 от 31.03.2018.

Данные документы подписаны обеими сторонами. подрядчик указанные работы оплатил частично, задолженность по указанным работам составила 9 195 665 руб. 65 коп.

Оплата работ подтверждается следующим документами:

- платежное поручение № 10637 от 20.02.2017;

-платежное поручение № 15266 от 07.04.2017;

-платежное поручение № 16745 от 21.04.2017;

-платежное поручение № 20992 от 06.06.2017;

-платежное поручение № 20993 от 06.06.2017;

-платежное поручение № 28647 от 23.08.2017;

-платежное поручение № 32954 от 09.10.2017;

-платежное поручение № 39558 от 08.12.2017;

-платежное поручение № 39595 от 12.12.2017;

-платежное поручение № 40713 от 15.12.2017;

-платежное поручение № 42602 от 29.12.2017;

-платежное поручение № 3130 от 02.02.2018;

-платежное поручение № 5252 от 19.02.2018;

-платежное поручение № 10530 от 04.04.2018;

-платежное поручение № 14393 от 14.05.2018;

-платежное поручение № 20344 от 22.06.2018;

-платежное поручение № 24231 от 24.07.2018.

Доводы подрядчика о том, что сумма задолженности в размере 9 195 665 руб. 65 коп. погашена путем зачета встречных требований от 05.03.2019 судом отклоняется, поскольку после предъявления первоначального искового заявления данное право может быть реализовано только путем подачи встречного искового заявления.

Вместе с тем, указанным заявлением подрядчик подтвердил также факт наличия задолженности по вышеуказанным работам на сумму 9 195 665 руб. 65 коп.

Между сторонами были подписаны акты о зачете встречных требований: акт Ответ: 01.07.2017 на сумму 12 316 462,74 рублей; акт от 01.09.2017 на сумму 3 368 929,08 рублей; акт от 30.09.2017 на сумму 4 285 331,51 рублей; акт от 30.11.2017 на сумму 14 672 312,93 рублей; акт от 30.11.2017 на сумму 100 000 рублей; акт от 31.03.2018 на сумму 162 653 рублей; акт от 31.03.2018 на сумму 15 015 622,25 рублей; акт от31.03.2018 на сумму 70 204,76 рублей.

Дополнительно по договору строительного подряда № ТПС-ПДР-0016, субподрядчиком фактически выполнены работы на общую сумму 18 907 036,92 руб. При этом все предусмотренные документы были направлены подрядчику. Претензий по объему или качеству выполненных работ предъявлено не было, работы оплачены не были.

Указанный факт подтверждается:

- справкой о стоимости выполненных работ и затрат № 12 от 17.11.2018;

-актом о приемке выполненных работ № 2 от 17.11.2018;

-актом о приемке выполненных работ № 3 от 17.11.2018;

-актом о приемке выполненных работ № 1 от 17.11.2018;

-актом о приемке выполненных работ № 1 от 22.11.2018;

-актом о приемке выполненных работ № 2 от 22.11.2018;

-актом о приемке выполненных работ № 3 от 22.11.2018.

-справкой о стоимость выполненных работ и затрат № 13 от 22.11.2018. Таким образом, за ответчиком числится задолженность в размере 18 907 036,92 руб. по вышеуказанным работам в рамках договора № ТПС-ПДР-0016.

По договорам дополнительно было выполнено, но не оплачено работ на общую сумму 35 874 211,50 руб. При этом все необходимые документы были направлены подрядчику.

В соответствии со ст. 1 спорных договоров, дополнительные работы – дополнительные объемы работ, которые нельзя было предусмотреть при заключении договора и без выполнения которых невозможно обеспечить установленные в проекте параметры строящегося объекта, выполняемые на основании акта на дополнительные работы, согласованного проектной организацией, лицом, осуществляющим строительный контроль, заказчиком, генподрядчиком и подрядчиком.

В рамках договора № ТПС-ПДР-0016 были выполнены дополнительные работы по рыхлению и разработке вечномерзлых грунтов, что подтверждается Актом о приемке выполненных работ № 1 от 17.11.2018 на общую сумму 8 302 439,29 руб.

В рамках договора № ТПС-ПДР-0015 были выполнены дополнительные работы по рыхлению и разработке вечномерзлых грунтов, что подтверждается Актом о приемке выполненных работ № 1 от 17.11.2018 на общую сумму 9 002 968,89 руб.

Кроме того, вследствие занижения плотности грунта, подрядчик недоплатил субподрядчику 1 240 760,56 руб.

Объем выполненных дополнительных работ по рыхлению и разработке вечномерзлых грунтов силами ответчика подтверждается Актами о необходимости дополнительных объемов работ по вскрыше и рыхлению карьера № 20 № 1-З-20 от 14.12.2017, № 2-Р-20 от 16.01.2018, № 3-Р-20 от 09.02.2018, № 1-19/1 от 26.02.2018, подписанными представителями Заказчика и Генподрядчика. В вышеуказанных актах содержится особое мнение о том, что способ рыхления грунта находится в зоне ответственности заказчика и подрядной организации.

Пунктами 3 и 4 статьи 743 ГК РФ предусмотрено, что подрядчик, обнаруживший в ходе строительства не учтенные в технической документации работы и в связи с этим необходимость проведения дополнительных работ и увеличения сметной стоимости строительства, обязан сообщить об этом заказчику. При неполучении от заказчика ответа на свое сообщение в течение десяти дней, если законом или договором строительного подряда не предусмотрен для этого иной срок, подрядчик обязан приостановить соответствующие работы с отнесением убытков, вызванных простоем, на счет заказчика. Заказчик освобождается от возмещения этих убытков, если докажет отсутствие необходимости в проведении дополнительных работ. Подрядчик, не выполнивший указанной обязанности, лишается права требовать от заказчика оплаты выполненных им дополнительных работ и возмещения вызванных этим убытков.

По смыслу указанных норм дополнительными работами являются работы, не учтенные в технической документации, необходимость проведения которых обнаруживается подрядчиком в ходе проведения строительных работ, без проведения которых продолжение строительства невозможно.

Без выполнения вышеуказанных дополнительных работ было невозможно выполнение согласованного сторонами объема работ вследствие неисполнения подрядчиком встречных обязательств по предоставлению материалов, а именно грунта для производства работ. Как указал Верховный Суд РФ в Определении от 18.04.2016 № 305- ЭС16-2614 такие обстоятельства исключают применение пунктов 3 и 4 статьи 743 ГК РФ. Кроме того, субподрядчик неоднократно уведомлял подрядчика о необходимости предоставления необходимого объема грунта.

Также субподрядчиком были выполнены дополнительные работы на сумму 17 328 042, 76 руб., что подтверждается Актами выполненных работ КС-2 № 1 и КС-2 № 1 от 23.11.2018.

Подрядчиком в адрес субподрядчика направлено Дополнительное соглашение №8 к договору строительного подряда № ТПС-ПДР-0016 от 25.05.2018, согласно которому стороны согласовали выполнение дополнительных работ по устройству технологической площадки для обслуживания линейной части при КС-2 "Олекминская", устройству съездов к КУ № 555, ПРС № 20 и ПРС № 21 и устройству площадки на УРС № 22 на Объекте «Магистральный газопровод «Сила Сибири». Этап 2.2. Участок «КС-1 «Салдыкельская» - КС-2 «Олекминская» км 301,1 - км 555,8» в составе стройки «Магистральный газопровод «Сила Сибири». Стоимость дополнительных работ составила 18 126 090 руб. 92 коп.

Субподрядчиком указанное дополнительное соглашение было подписано и направлено в адрес подрядчика. Однако, подрядчик подписанное со своей стороны дополнительное соглашение в адрес субподрядчика не направил.

По указанному дополнительному соглашению субподрядчиком были произведены работы, которые были приняты и оплачены подрядчиком в полном объеме, что подтверждается актами выполненных работ КС-2 №1, №2 от 31.05.2018.

Таким образом, подрядчик путем совершения конклюдентных действий, выраженных в принятии выполненных работ и их оплате, подтвердил выполнение субподрядчиком работ по дополнительному соглашению, которое не было подписано сторонами надлежащим образом.

Впоследствии субподрядчиком были выполнены работы по дополнительному соглашению № 8 на сумму 17 328 042,76 руб., которые не были оплачены.

Заключив договор, стороны приняли на себя обязательства, которые в соответствии со ст. 307, 309 ГК РФ должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства.

В силу ст. 740 ГК РФ, по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Согласно п. 5.1. Договора оплата производится в течение 45 дней, со дня подписания сторонами КС-2, КС-3 и счетов-фактур.

В период действия договоров между Сторонами сложился порядок взаимодействия по подписанию и направлению документов.

ООО «Ноябрьскнефтегазспецстрой» ежемесячно направляло в адрес ООО «Стройтрансгаз Трубопроводстрой» акты по форме КС-2 и КС-3 по выполненным работам за предыдущий период (месяц).

С электронной почты сотрудника ООО «Ноябрьскнефтегазспецстрой» Чепиковой Т.С. (chepikova.ts@nng-ss.ru) на адрес сотрудника ООО «Стройтрансгаз Трубопроводстрой» Мордвинова Д.А. (d.mordvinov@tps.stg.ru) направлялся документ в формате Excel, в котором находились документы КС-2, КС-3, Реестры выполненных работ и Расчет договорной цены.

После проверки указанных документов сотрудником ООО «Стройтрансгаз Трубопроводстрой» Мордвиновым Д.А. по адресу электронной почты Субподрядчику направлялись скан-копии актов выполненных работ КС-2 и справок о стоимости выполненных работ КС-3, подписанные со стороны ответчика.

После утверждения Сторонами указанных документов, ООО «Ноябрьскнефтегазспецстрой» экспресс-доставкой направляло в адрес Подрядчика подписанные со стороны Субподрядчика КС-2, КС-3 и счета-фактуры. Часть документов, подписанных со стороны ООО «Ноябрьскнефтегазспецстрой», непосредственно передавались генеральным директором Парфененко А.Л. в ООО «Стройтрансгаз Трубопроводстрой» по адресу: г. Москва, ул. Авиаконструктора Микояна, д. 12, опись при этом не составлялась.

К примеру, Акты КС-2 № 1, 2, 3, от 30.11.2017 и КС-3 № 6 от 30.11.2017 были направлены в адрес ответчика по электронной почте 19.12.2017.

27.12.2017 данные акты, подписанные со стороны подрядчика, были направлены экспресс-доставкой. По смыслу положений заключенных договоров оплата выполненных работ производится в течение 45 рабочих дней с даты подписания Сторонами КС-2, КС-3. Оплата КС-2, КС-3 от 30.11.2017 была произведена платежным поручением № 3130 02.02.2018.

Акты КС-2 № 1, 2, 3 от 17.11.2018 и КС-3 № 12 от 17.11.2018 были направлены в адрес подрядчика по электронной почте 25.07.2018. Ответа на указанные письма получено не было.

Руководствуясь п. 5.1. Договора, субподрядчик направил в адрес ответчика указанные акты по почте 20.11.2018, что подтверждается почтовой квитанцией об отправке. Данное письмо было получено подрядчиком 29.11.2018. Следовательно, последним днем оплаты работ являлся день – 14.01.2019.

До настоящего времени оплата работ произведена не была.

Акты КС-2 № 1, 2, 3 от 22.11.2018 и КС-3 № 13 от 22.11.2018 были направлены в адрес подрядчика по электронной почте 25.07.2018. Ответа на указанные письма субподрядчиком получено не было.

В соответствии с п. 5.1. Договора, субподрядчик направил в адрес подрядчика указанные акты по почте 28.11.2018, что подтверждается почтовой квитанцией об отправке. Данное письмо было получено подрядчиком 12.12.2018.

Подрядчик по объему, качеству и срокам указанных работ возражений не представил, однако от подписания указанных документов уклоняется, оплату указанного объема выполненных работ не осуществляет.

В соответствии со ст. 746 ГК РФ оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со ст. 711 ГК РФ.

Основанием для возникновения у заказчика обязательства по оплате выполненных работ в порядке, установленном договором подряда, является передача подрядчиком и принятие заказчиком результатов работы в установленном законом и договором порядке (статьи 711 и 746 ГК РФ).

На основании п. 4 ст. 753 ГК РФ сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляется актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом, и акт подписывается другой стороной. Односторонний акт приемки работ может быть признан судом недействительным лишь в том случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными.

Таким образом, акт, подписанный одной стороной и имеющий отметку об отказе другой стороны от его подписания, порождает правовые последствия, свойственные акту, подписанному обеими сторонами.

Сумма задолженности Подрядчика по договорам строительного подряда за выполненные работы составляет 18 907 036,92 руб.

Суд также обращает внимание на то, что выполненные работы за период июнь-сентябрь 2018 были приняты Заказчиком - ПАО «Газпром», что подтверждается реестрами исполнительной документации за июнь-сентябрь 2018.

Согласно п. 3 ст. 450 ГК РФ в случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон, договор считается соответственно расторгнутым или измененным.

Договорами односторонний отказ Субподрядчика от исполнения договора не предусмотрен.

В то же время ст. 719 ГК РФ, регулирующей правоотношения по договору подряда, установлено, что подрядчик вправе приостановить начатую работу, когда нарушение заказчиком своих обязанностей по предоставлению материалов, оборудования, технической документации препятствует исполнению договора подрядчиком. При наличии таких обстоятельств подрядчик вправе также отказаться от исполнения договора, если иное не предусмотрено договором.

Из представленных в материалы дела доказательств следует, что субподрядчик неоднократно обращался к подрядчику с требованием о необходимости обеспечить возможность выполнения работ по спорным договорам.

01.10.2018 субподрядчик направил ответчику уведомление об отказе от исполнения спорных договоров.

В обоснование отказа субподрядчик, в частности, указал, что:

ООО «Ноябрьскнефтегазспецстрой» неоднократно обращалось к подрядчику о предоставлении материалов для производства работ, а также проведении работ, позволяющих приступить к строительству временного технологического проезда на участке КУ № 523 - КС2 и на участке КУ № 500 – КУ № 523 на Объекте. В частности, ООО «ННГСС» неоднократно уведомляло о невозможности проведения работ при отсутствии со стороны подрядчика обеспечения, в том числе:

- необходимого количества и качества грунта;

-строительства мостов, обеспечивающих проезд к участкам КУ № 523- КС2 и КУ № 500 – КУ № 523;

-вырубке леса и очистке от лесопорубочных остатков по трассе строительства временного технологического проезда.

Со стороны Заказчика и (или) подрядчика на работы, указанные выше заключены отдельные договоры с третьими лицами. При этом отсутствие надлежащего исполнения с их стороны фактически блокирует возможность исполнения обязательств в установленные договорами сроки.

Ответов на письма ООО «Ноябрьскнефтегазспецстрой» получено не было, также, как и необходимых материалов и возможности приступить к работам по договорам.

При этом на данный момент, начиная с 08.10.2018, у направленного уведомления имеется статус «Ожидает адресата в месте вручения».

Правовые последствия одностороннего отказа от договора (от исполнения обязательства) - прекращение обязательств - возникают с момента получения другой стороной уведомления об отказе от договора (отказе от исполнения обязательства), если иное не предусмотрено ГК РФ, другими законами, иными правовыми актами или договором (п. 1 ст. 450.1 ГК РФ) (п. 2 информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 № 104, п. 19 информационного письма Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 № 51).

Положения п. 1 ст. 450.1 и ст. 719 ГК РФ ГК РФ не исключают применение правила ст. 165.1 ГК РФ о том, что сообщение считается доставленным и в том случае, если оно поступило лицу, которому оно направлено (адресату), но по обстоятельствам, зависящим от него, не было ему вручено или адресат не ознакомился с ним. Иными словами, адресат несет риск негативных последствий неполучения направленной ему корреспонденции, если при требуемой от него степени заботливости не предпримет мер, направленных на получение этой корреспонденции по месту своего нахождения.

В частности, юридическое лицо несет риск последствий неполучения юридически значимых сообщений, которые доставлены по адресу, указанному в ЕГРЮЛ. Уведомление об отказе от договора, доставленное по этому адресу, будет считаться полученными юридическим лицом, даже если оно не находится по адресу, указанному в ЕГРЮЛ (п. 3 ст. 54 ГК РФ, постановление Президиума ВАС РФ от 16.11.2010 № 8957/10, ФАС Московского округа от 12.04.2012 № Ф05-2882/12, ФАС Уральского округа от 23.09.2011 № Ф09-5229/11, ФАС Дальневосточного округа от 10.04.2012 № Ф03-504/12).

Согласно позиции Пленума ВАС РФ, высказанной в Постановлении от 06.06.2014 № 35, в соответствии со ст. 310 и п. 3 ст. 450 ГК РФ односторонний отказ от исполнения договора, когда такой отказ допускается законом (например, ст. 328 ГК РФ, п. 2 ст. 405 ГК РФ, ст. 523 ГК РФ и др.) или соглашением сторон, влечет те же последствия, что и расторжение договора по соглашению его сторон или по решению суда.

Согласно п. 2 ст. 453 ГК РФ при расторжении договора обязательства сторон прекращаются, если иное не предусмотрено законом, договором или не вытекает из существа обязательства.

По смыслу указанной нормы права, и это неоднократно подтверждено в судебной практике, с момента расторжения договора его условия, в том числе о сроках и порядке совершения платежей или поставки товаров на будущее время прекращаются.

Верховный суд РФ в Определении от 14.04.2017 № 307-ЭС17-2625, указал, что в силу п. 2 ст. 453 ГК РФ при досрочном расторжении договора обязательства сторон из договора прекращаются и возникает обязанность соотнести взаимные предоставления сторон по договору, совершенные до момента его расторжения (сальдо встречных обязательств), а также определить завершающую обязанность одной стороны в отношении другой.

При этом после расторжения договора взаимные требования сторон регулируются положениями норм о неосновательном обогащении, а не нормами договорного права (п. 64 Совместного Постановления Пленумов ВАС РФ и ВС РФ № 22/10 от 21.04.2010).

Таким образом, начисление неустойки необходимо осуществлять в срок до получения письменного отказа от исполнения договора в одностороннем порядке подрядчиком, в связи с чем с учетом ст. 330 и 333 ГК РФ суд считает подлежащим взысканию с субподрядчика неустойку за просрочку исполнения обязательств в размере 200 000 рублей 00 коп., в том числе по 100 000 рублей 00 коп. по каждому из договоров.

С учетом изложенного, сумма неосновательного обогащения, подлежащая взысканию с подрядчика, составляет 20 863 671 руб. 46 коп. с учетом произведенного взаимозачета первоначальных и встречных исковых требований.

Довод истца, изложенный в апелляционной жалобе, что суд первой инстанции необоснованно применил ст. 333 ГК РФ, подлежит отклонению, поскольку в соответствии со ст. 333 ГК РФ суд первой инстанции установил баланс интересов, удовлетворение неустойки в полном объеме привело необоснованному обогащению истца.

Довод истца, изложенный в апелляционной жалобе, что суд первой инстанции необоснованно принял встречный иск, отклоняется, поскольку встречный иск соответствует ст. 132 АПК РФ, доказательств обратного не представлено.

Доводы истца, изложенные в апелляционной жалобе, что суд первой инстанции необоснованно взыскал задолженность за дополнительные работы, которые не согласованы, суд первой инстанции необоснованно признал работы, по которым ответчик нарушил сдачи-приемки работ, поскольку не представил исполнительную документацию, отклоняется на основании следующего.

Заключив договор, стороны приняли на себя обязательства, которые в соответствии со ст. ст. 307, 309 ГК РФ должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства.

Сумма задолженности Подрядчика по договорам строительного подряда за выполненные работы составляет 18.907.036,92 руб.

Также обращаем внимание суда, что выполненные работы за период июнь-сентябрь 2018 были приняты Заказчиком ПАО «Газпром», что подтверждается реестрами исполнительной документации за июнь-сентябрь 2018.

Таким образом, у подрядчика, получившего надлежащим образом оформленные акты и справки о стоимости выполненных работ, имелась возможность принять их результаты, однако он этого не сделал, не заявив возражений по видам, объемам, стоимости выполненных работ. Полагаем, что исходя из положений ст. ст. 310, 720, 753 ГК РФ, предоставленные акты приемки выполненных работ и справки о стоимости выполненных работ, являются допустимым и достаточным доказательством качества и объема выполненных работ в рамках настоящего дела. Правомерность данной правовой позиции неоднократно подтверждалась судебно-арбитражной практикой, в частности Определением ВАС РФ от 09.03.2011 № ВАС-18556/10 по делу № А43-2812/2009-25-108, Определением ВАС РФ от 23.04.2013 № ВАС-4388/13 по делу № А75-6636/2011, Определением ВАС РФ от 26.04.2012 № ВАС-4841/12 по делу № А47-236/2011.

Пунктами 3, 4 ст. 743 ГК РФ предусмотрено, что подрядчик, обнаруживший в ходе строительства не учтенные в технической документации работы и, в связи с этим, необходимость проведения дополнительных работ и увеличения сметной стоимости строительства, обязан сообщить об этом заказчику.

При неполучении от заказчика ответа на свое сообщение в течение десяти дней, если законом или договором строительного подряда не предусмотрен для этого иной срок, подрядчик обязан приостановить соответствующие работы с отнесением убытков, вызванных простоем, на счет заказчика. Заказчик освобождается от возмещения этих убытков, если докажет отсутствие необходимости в проведении дополнительных работ. Подрядчик, не выполнивший указанной обязанности, лишается права требовать от заказчика оплаты выполненных им дополнительных работ и возмещения вызванных этим убытков, если не докажет необходимость выполнения указанных действий немедленно и в интересах заказчика.

Таким образом, в силу положений п. п. 3, 4 ст. 743 ГК РФ, подрядчик вправе требовать оплаты дополнительных работ, если докажет необходимость их немедленного выполнения.

Однако, как указал ВС РФ в Определении от 18.04.2016 № 305-ЭС16-2614, подрядчик не должен доказывать необходимость немедленного выполнения работ в случае, если без выполнения указанных работ продолжение строительства невозможно.

Материалами дела подтверждается, что ответчик неоднократно уведомлял истца о необходимости предоставления грунта надлежащего качества, необходимого для выполнения работ, а также о невозможности осуществления дальнейших работ по договору в его отсутствие, в связи с чем довод апеллянта об отсутствии правовых оснований для увеличения цены договора противоречит нормам гражданского законодательства, фактическим обстоятельствам по делу и сложившейся судебно-арбитражной практике.

В апелляционной жалобе истец ссылается на оставленное судом без рассмотрения заявление о зачете требований на сумму 11.497.488,64 руб. от 05.03.2019.

Между тем, по смыслу п. 1 ч. 3 ст. 132 АПК РФ после предъявления к должнику иска не допускается прекращение обязательства зачетом встречного однородного требования в порядке ст. 410 ГК РФ, поскольку в этом случае законодатель предусмотрел право ответчика защитить свои интересы посредством предъявления встречного искового заявления.

Поэтому предъявление такого заявления истцом противоречит правовой процессуальной природе статуса истца как лица, предъявившего иск в защиту своих интересов, ибо принятие такого заявления судом означало бы возникновение правового основания для отказа истцу в удовлетворении его иска.

При изменении обстоятельств (уменьшение или отсутствие задолженности) истец вправе в соответствии со ст. 49 АПК РФ уменьшить размер исковых требований или заявить об отказе от иска.

Истец указанным правом не воспользовался, об отказе от иска или уменьшении размера исковых требований не заявил.

Кроме того, довод апеллянта о нарушении судом первой инстанции положений нормы ст. 410 ГК РФ при отказе в совершении зачета встречных однородных требований на стадии судебного разбирательства противоречит разъяснениям Президиума ВАС РФ, изложенным в п. 1 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 29.12.2001 № 65, а также правовой позиции ВС РФ, изложенной в Верховного Суда РФ в Определении от 09.06.2015 по делу № 307-ЭС15-795.

При таких обстоятельствах, апелляционная инстанция приходит к выводу, что судом первой инстанции дана надлежащая оценка фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в нем доказательствам, правильно применены подлежащие применению нормы материального и процессуального права. В свою очередь, доводы истца, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного решения, либо опровергали выводы суда первой инстанции.

Учитывая изложенное, у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания, предусмотренные статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для отмены или изменения решения суда от 08.04.2019 г.

Руководствуясь статьями 110, 176, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 08.04.2019 по делу №А40-195393/18оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья О.Н. Семикина

Судьи Е.Е. Кузнецова

В.И. Тетюк